Peca 2 Embargos de Declaracao

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PRÁTICA PENAL – EMBARGOS DE DECLARAÇÃO 
 
(OAB/SP – 124º Exame de Ordem) O juiz, ao proferir sentença condenando João por 
furto qualificado, admitiu, expressamente, na fundamentação, que se tratava de caso 
de aplicação do privilégio previsto no parágrafo segundo, do art. 155 do Código Penal, 
porque o prejuízo da vítima era de R$ 100,00 (cem reais), devendo, em face de sua 
primariedade e bons antecedentes, ser condenado à pena mínima. Na parte 
dispositiva, fixou como pena a de reclusão de 2 (dois) anos, substituindo-a por uma 
pena restritiva de direito e multa, fixando regime inicial aberto. 
Diante do inconformismo de João com essa condenação, como seu advogado, tome 
as providências cabíveis para a sua defesa e redija a peça processual adequada. 
 
 
SOLUÇÃO (GABARITO DA OAB) 
 
Peça: embargos de declaração (artigo 382 do CPP, pois estão atacando sentença). 
 
Tese: não houve a aplicação do benefício do artigo 155, § 2º, do Código Penal, 
reconhecido na fundamentação da sentença (contradição). 
 
Obs.: de acordo com a doutrina, a reforma da sentença não poderia ocorrer por meio 
de embargos de declaração – impossibilidade do chamado “efeito infringente” dos 
embargos. Por esse motivo, para muitos, a peça cabível, na hipótese em estudo, 
seria a apelação (a ex. da obra Prática Penal, 6ª Ed., da RT). Sobre o assunto: “os 
embargos de declaração não tem caráter de infringentes do julgado. Não o 
modificam, não o corrigem, não o reduzem nem o ampliam. Apenas o explicitam, o 
elucidam e fazem claros seu alcance e seus fundamentos” (TASP, RT, 613:327). 
 
MODELO DE PEÇA EMBARGOS DE DECLARAÇÃO 
 
ILUSTRISSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO CRIMINAL DA ••• VARA CRIMINAL 
DA CIDADE DE ••• ESTADO DE ••• 
 
 
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Processo nº. ••• 
 
 
 JOÃO, já devidamente qualificado nos autos em 
epigrafe, que lhe move a Justiça Pública, por suposta infração exposto no artigo 155, 
§ 2º, do Código Penal, por seu advogado que a esta subscreve, vem respeitosamente 
à presença de Vossa Excelência inconformado com a sentença de folhas ••• que o 
condenou a pena de reclusão de 02 (dois) anos substituindo-a por pena de direito e 
multa, em regime inicial aberto, apresentar em tempo os 
 
EMBARGOS DE DECLARAÇÃO, 
 
 com fundamento no artigo 382 do Código de Processo Penal, ante os fatos e 
fundamentos a seguir exposto: 
 
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DOS FATOS 
 
 O juiz ao proferir a sentença condenou o 
embargante por furto qualificado. 
 O magistrado admitiu expressamente, na 
fundamentação, que se tratava de caso de aplicação do privilégio previsto no artigo 
155, § 2º do Código Penal, porque o prejuízo do embargado era de R$ 100,00 (cem 
reais), devendo, em face de sua primariedade e bons antecedentes, ser condenado à 
pena mínima. 
 Na parte dispositiva, fixou como pena a de reclusão de 
02 (dois) anos, substituindo-a por uma pena de restritiva de direito e multa, fixando 
regime inicial aberto. 
 
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DO DIREITO 
 
 A defesa, segura do conhecimento de Vossa 
Excelência, vem aduzir os argumentos baseados no artigo 382 do CPP que nos 
assegura: 
 
Art. 382. Qualquer das partes poderá no prazo 
de 2 (dois) dias, pedir ao juiz que declare a 
sentença, sempre que nela houver obscuridade, 
ambiguidade, contradição ou omissão. 
 
 Há contrariedade entre a parte dispositiva e a 
fundamentação. 
 O magistrado deve ajustar a parte dispositiva à 
fundamentação, aplicando o §2º do artigo 155 do Código Penal. 
 Embora, com isso, a pena venha a ser alterada, boa 
parte da doutrina admite, nos casos de contrariedade, essa possibilidade. 
 Ainda, que haja entendimento contrário à 
admissibilidade de privilegio no furto qualificado, há também orientação diversa, e, 
no caso, de qualquer forma, o juiz havia admitido a aplicação do artigo 155 §2º, do 
Código Penal na fundamentação. 
 
Art. 155 - Subtrair, para si ou para outrem, coisa 
alheia móvel: 
Pena - reclusão, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e 
multa. 
§ 1º - A pena aumenta-se de um terço, se o crime 
é praticado durante o repouso noturno. 
§ 2º - Se o criminoso é primário, e é de pequeno 
valor a coisa furtada, o juiz pode substituir a 
pena de reclusão pela de detenção, diminuí-la 
de um a dois terços, ou aplicar somente a pena 
de multa. 
§ 3º - Equipara-se à coisa móvel a energia elétrica 
ou qualquer outra que tenha valor econômico. 
 
 Outra não é a posição da jurisprudência dominante: 
••• 
 
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DO PEDIDO 
 
 Diante do exposto e, tratando-se de evidente erro, 
que seja aplicado o disposto no artigo 155 §2º do Código de Penal, requer sejam 
recebidos os presentes embargos e, ao final julgado, para se declarar sentença 
embargada, a fim de que seja corrigido o equívoco que nela se contém, como medida 
de Justiça. 
 
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Termos em que, 
Pede deferimento. 
 
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Local •••, data ••• 
 
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Assinatura do Advogado 
OAB/SP nº •••