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DERECHO DELTRABAJO CONCEPTO. CONTENIDO. PRINCIPIOS. Prof. Gabriela Natalia Bordagorry Prof. Natalia Bordagorry CONCEPTO KROTOSCHIN: “conjunto de instituciones y normas que rigen las relaciones entre trabajadores y empleadores, individual o colectivamente, comprendiendo ramificaciones por las cuales este derecho se integra en el ordenamiento jurídico general”. FERNÁNDEZ MADRID: “constituye un conjunto sistemático de normas que regulan un tipo especial de relaciones que tienen su centro o punto de referencia en un trabajo personal infungible que se define por las notas de libertad, ajenidad y dependencia”. ALFREDO MONTOYA MELGAR: “El Derecho del Trabajo es el ordenamiento jurídico de las relaciones de trabajo personal, voluntario, dependiente y por cuenta ajena (y, en cuanto tal, retribuido)”. Se trata de un trabajo productivo, es decir remunerado, no gratuito. Para FERNÁNDEZ GIANOTTI es la rama propia del Derecho que se ocupa del trabajo por cuenta ajena, socialmente protegido. Prof. Natalia Bordagorry GRISOLÍA: “el conjunto de principios y normas jurídicas que regula las relaciones –pacíficas y conflictivas- que surgen del hecho social del trabajo dependiente, y las emanadas de las asociaciones profesionales –sindicatos y cámaras empresariales- entre sí y con el Estado”. LUIS RAMÍREZ BOSCO: “la rama del derecho que regla el contrato de trabajo dependiente, con el objeto de proteger a los trabajadores, y que lo hace dando a ese contrato contenidos obligatorios, por medio de normas públicas imperativas o de normas producto de la autonomía colectiva de los mismos trabajadores, contenidos cuya aplicación efectiva se refuerza con el uso intensivo del poder de policía estatal”. CONCEPTO Prof. Natalia Bordagorry RAMÍREZ BOSCO: ANÁLISIS RAMA DEL DERECHO: Preferencia a la de conjunto de normas con o sin aclaraciones sobre su sistematicidad. EL CONTRATO DE TRABAJO DEPENDIENTE COMO NÚCLEO DE LA DEFINICIÓN DE LA MATERIA: Trabajo humano, personal, libre, oneroso o remunerado, voluntario, por cuenta ajena y subordinado o en relación de dependencia. LA DEPENDENCIA: No solo trabajo personal, libre, oneroso, por cuenta ajena, sino además y necesariamente como cuestión de definición, al trabajo subordinado o en relación de dependencia. La noción de dependencia está en la esencia misma del Derecho del Trabajo, es la que le da la razón de ser. LA PROTECCIÓN LABORAL: De la dependencia del trabajador deriva su desigualdad frente al empleador o su desigualdad prenegocial, su hiposuficiencia o su posición especialmente vulnerable. Esta situación es la que requiere un refuerzo que reinstale la igualdad entre las partes. Prof. Natalia Bordagorry RAMÍREZ BOSCO: ANÁLISIS Refuerzo es la protección laboral Constituye el propósito u objeto del derecho del Trabajo. • La Constitución Nacional, en su art. 14 bis dispone efectivamente que las leyes “protegerán el trabajo en todas sus formas” y si bien esta fórmula abarca más que sólo al trabajo dependiente, lo cierto es que luego, en cuanto se desarrolla el mandato en el mismo art. 14 bis, las materias en las que concretamente se dispone proteger son los contenidos más usuales del contrato de trabajo dependiente. Prof. Natalia Bordagorry LOS CONTENIDOS CONTRACTUALES OBLIGATORIOS ESTABLECIDOS POR NORMAS IMPERATIVAS (PÚBLICAS O CONVENCIONALES) NORMAS IMPERATIVAS: Dan contenidos mínimos obligatorios al contrato de trabajo, por encima de las cuales desde el inicio la autonomía de la voluntad queda de nuevo libre para regular las relaciones de las partes a su discreción. Contenidos mínimos indisponibles: A través de dos vías: • DIRECTA: Por normas públicas (Poder Legislativo en uso de la facultad constitucional de dictar un Código de Trabajo y de la Seguridad Social, art. 75, inc. 12 CN) • NORMAS PRIVADAS: Producto de la autonomía colectiva, que es una fuente normativa originaria y hasta ahora exclusiva del Derecho del Trabajo. RAMÍREZ BOSCO: ANÁLISIS Prof. Natalia Bordagorry USO INTENSIVO DEL PODER DE POLICÍA DEL TRABAJO: además de establecerse su aplicación por normas imperativas, se arbitran, como no se lo hace en ninguna otra rama del derecho, mecanismos de vigilancia estatal ya sea con propósito preventivo, sea para sancionar la infracción a las leyes laborales con multas. RAMÍREZ BOSCO: ANÁLISIS Prof. Natalia Bordagorry CARACTERES GENERALES Y FUNCIÓN PROTECTORIA es un derecho nuevo, en formación es un derecho de integración social es profesional es tuitivo: Principio protectorio (art. 14 bis CN) es un derecho especial es autónomo El fin del derecho del trabajo es proteger a los trabajadores, se constituye así en un medio –una herramienta- para igualar a trabajadores y empleadores, de esta manera genera desigualdades para compensar las diferencias naturales preexistentes. Prof. Natalia Bordagorry DERECHO INDIVIDUAL: SUJETOS INDIVIDUALMENTE CONSIDERADOS: TRABAJADOR (PERSONA FÍSICA) - EMPLEADOR (PERSONA FÍSICA O JURÍDICA) CUERPO NORMATIVO PRINCIPAL: Ley 20744 (LCT). EXCLUIDOS DE SU APLICACIÓN: a) DEPENDIENTES DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA NACIONAL, PROVINCIAL O MUNICIPAL, salvo que por acto expreso se los incluya en ella o en el régimen de las convenciones colectivas de trabajo. b) TRABAJADORES DEL SERVICIO DOMÉSTICO (DL 326/56): Actualmente al PERSONAL DE CASAS PARTICULARES, sin perjuicio que las disposiciones serán de aplicación en todo lo que resulte compatible y no se oponga a la naturaleza y modalidades propias del régimen específico o cuando así se lo disponga expresamente. (Inciso sustituido por art. 72 inc. a) de la Ley 26.844) c) TRABAJADORES AGRARIOS (L. 22248 RNTA): Actualmente a los TRABAJADORES AGRARIOS, sin perjuicio que las disposiciones de la presente ley serán de aplicación supletoria en todo lo que resulte compatible y no se oponga a la naturaleza y modalidades propias del Régimen de Trabajo Agrario. (Inciso sustituido por art. 104 de la Ley 26.727) OTRAS LEYES: GENERALES PARA DETERMINADA MATERIA ESTATUTOS PROFESIONALES: L. 22250 DE OBREROS DE LA CONSTRUCCIÓN, 14546 DE VIAJANTES DE COMERCIO, L. 12981 ENCARGADOS DE CASAS DE RENTAS, ETC. CONTENIDO: DERECHO INDIVIDUAL Y COLECTIVO Prof. Natalia Bordagorry http://www.infoleg.gov.ar/infolegInternet/verNorma.do?id=210489 http://www.infoleg.gov.ar/infolegInternet/verNorma.do?id=210489 http://www.infoleg.gov.ar/infolegInternet/verNorma.do?id=210489 http://www.infoleg.gov.ar/infolegInternet/verNorma.do?id=210489 http://www.infoleg.gov.ar/infolegInternet/verNorma.do?id=210489 http://infoleg.mecon.gov.ar/infolegInternet/verNorma.do?id=192152 http://infoleg.mecon.gov.ar/infolegInternet/verNorma.do?id=192152 http://infoleg.mecon.gov.ar/infolegInternet/verNorma.do?id=192152 http://infoleg.mecon.gov.ar/infolegInternet/verNorma.do?id=192152 http://infoleg.mecon.gov.ar/infolegInternet/verNorma.do?id=192152 DERECHO COLECTIVO DEL TRABAJO: Asociaciones Profesionales, Convenciones Colectivas, Conflictos Colectivos (comprende a su vez, los medios de Conciliación y Arbitraje y las medidas de fuerza como la huelga y el lock-out) LEYES FUNDAMENTALES L. 14250 DE CONVENIOS COLECTIVOS DE TRABAJO L. 23551 DE ASOCIACIONES PROFESIONALES L. 14786 DE CONCILIACIÓN OBLIGATORIA L. 23546 DE PROCEDIMIENTO PARA LAS NEGOCIACIONES COLECTIVAS CONTENIDO: DERECHO INDIVIDUAL Y COLECTIVO Prof. Natalia Bordagorry CONTENIDO: DERECHO ADMINISTRATIVO La intensa actividad estatal en sus diversos órdenes da origen al Derecho Administrativo del Trabajo El estado en materia de derecho laboral cumple por tanto un papel fundamental: organización de las instituciones que posibilitan efectuar reclamos ante la administración o la justicia (drecho individual), control de la organización sindical (L. 23551) y de los conflictos colectivos (L. 14786); prevalece en la mayoría de los casos sobre la autonomía colectiva a través de su posibilidad legisferante y de homologación delos convenios colectivos (L. 14250); vigila cumplimiento de normas estatales y las provenientes de CCT; se constituye en instancia administrativa optativa (o voluntaria) en los conflictos individuales de derecho y en instancia necesaria en los conflictos colectivos de intereses (procedimiento de conciliación obligatoria y de arbitraje voluntario: L. 14786). Rol igualmente importante en la formación y desenvolvimiento de la vida sindical por vía del reconocimiento y determinación del ámbito y alcance de la actuación de los sindicatos (otorgamiento de personería gremial y fiscalización administrativa o judicial de la gestión sindical: L. 23551). Prof. Natalia Bordagorry Jurisdicciones, tribunales judiciales con competencia específica en materia laboral: Derecho Procesal del Trabajo, con rasgos propios que lo diferencian del derecho Procesal Civil. Relaciones de derecho internacional privado y la actuación de la O.I.T. y los acuerdos binacionales permiten hablar de un Derecho Internacional del Trabajo (constituido por los Tratados Internacionales y especialmente por los Convenios y recomendaciones de la Organización Internacional del Trabajo. CONTENIDO: DERECHO INTERNACIONAL Y PROCESAL Prof. Natalia Bordagorry Constituyen “reglas inmutables e ideas esenciales que forman las bases en las cuales se sustenta todo ordenamiento jurídico laboral”, que lo fundamentan a modo de pautas superiores emanadas de la conciencia social sobre la organización jurídica de la sociedad y concurren a auxiliar al intérprete con funciones orientadoras e informadoras, normativas e integrativas, interpretativas y unificantes, y armonizadoras de la política legislativa y judicial, toda vez que no sólo “inspiran, informan y dan sentido” a las normas laborales, sino también permiten distinguirlas de otras. ALONSO GARCÍA: “aquellas líneas directrices o postulados que inspiran el sentido de las normas laborales y configuran la regulación de las relaciones de trabajo con arreglo a criterios distintos de los que pueden darse en otras ramas del derecho”. FERNÁNDEZ MADRID: “son las ideas fundamentales de la organización jurídico-laboral que surgen del ordenamiento normativo y lo realimentan , dándole determinado sentido a cada una de las disposiciones que lo componen, resultando indispensables para aplicar rectamente sus normas”. PRINCIPIOS DEL DERECHO DEL TRABAJO Prof. Natalia Bordagorry FUNCIONES Función fundamentadota o informadora: el legislador se inspira en los principios para la creación de nuevas normas a partir de un sistema dado, sirviendo de fundamento del ordenamiento jurídico. Los principios generales del derecho del trabajo constituyen el basamento del ordenamiento jurídico del trabajo, por lo que no puede haber contradicción entre ellos y los preceptos legales. Están por encima del derecho positivo, en cuanto le sirven de inspiración; pero no pueden independizarse de él. Función normativa o integradora: en caso de carencia de normas positivas los principios generales actúan como fuentes del derecho y le dan al Juez los criterios directivos para la elaboración de las normas aplicables al caso. Operan sobre la actividad judicial para resolver los problemas que plantean las llamadas lagunas legales, esto es, la ausencia de una norma expresa para la solución del caso (art. 11 LCT) Función de interpretación: Orientará fundamentalmente al magistrado judicial a la hora de leer o interpretar la norma jurídica o conjunto de reglas a aplicar al caso. Prof. Natalia Bordagorry PLÁ RODRÍGUEZ enumera los siguientes principios: 1) Principio protectorio: Se puede concretar en estas tres ideas: a) in dubio, pro operario; b) regla de la aplicación de la norma más favorable; c) regla de la condición más beneficiosa 2) Principio de irrenunciabilidad de los derechos 3) Principio de la continuidad de la relación laboral 4) Principio de la primacía de la realidad 5) Principio de la razonabilidad 6) Principio de la buena fe JUSTO LÓPEZ, agrega 7) los de trato igual (no discriminación) 8) y de integración o de actuación colectiva, que se refleja en el art. 14 bis de la Constitución Nacional, en los derechos sindicales y en la participación de las ganancias con control de la producción y colaboración en la dirección. ENUNCIACIÓN Prof. Natalia Bordagorry PRINCIPIO PROTECTORIO El principio de protección puede ser enunciado como una directriz política o una preferencia axiológica que reclama que en las relaciones laborales se otorgue una tutela o amparo preferente a las personas que trabajan. (Ackerman) El art. 14 bis CN: “el trabajo en sus diversas formas gozará de la protección de las leyes”. Art. 4 LCT: “el contrato de trabajo tiene como principal objeto la actividad productiva y creadora del hombre en sí. Sólo después ha de entenderse que media entre las partes una relación de intercambio y un fin económico en cuanto se disciplina por esta ley”. Ambito derecho colectivo, LAS 23551: “la acción sindical contribuirá a remover los obstáculos que dificulten la realización plena del trabajador” (art. 3, in fine). Prof. Natalia Bordagorry DOCTRINA EN GENERAL: en la desigualdad de las partes vinculadas por un contrato de trabajo, y a partir de la lógica de corregir tal desigualdad con la creación de otras desigualdades. El texto originario de la LCT, aprobado por la L. 20744, el art. 19 establecía: Las desigualdades que crea esta ley a favor de una de las partes, sólo se entenderán como forma de compensar otras que de por sí se dan en la relación”. Este art. fue derogado en el año 1976 por la ley 21.297 y reestablecido por Ley 26.592 del 21/05/10, art. 17 bis) El principio protectorio es la contracara de la desigualdad o la inferioridad del trabajador. ACKERMAN, la razón de ser del Derecho del Trabajo –y con él , del propósito de proteger a las personas que trabajan- podría encontrase no ya –o no sólo- en la posición desigual de los contratantes, sino, antes aún en la resignación de libertad –o libertades- que supone el trabajo dependiente. PRINCIPIO PROTECTORIO: FUNDAMENTOS Prof. Natalia Bordagorry PRINCIPIO PROTECTORIO: REGLAS DE APLICACIÓN La doctrina en general habla de: reglas de aplicación (Fernández Madrid), formas de aplicación y maneras en que se expresa y concreta (Plá Rodríguez), reglas derivadas del principio protectorio (Barbagelata), principios derivados del principio protectorio (Podetti); y las formas en que se expresa para su aplicación (Zuretti) Tiende a prevalecer la coincidencia en doctrina en limitarlos a las reglas de: LA APLICACIÓN DE LA NORMA MÁS FAVORABLE, LA INTERPRETACIÓN MÁS FAVORABLE; Y LA CONDICIÓN MÁS BENEFICIOSA. Prof. Natalia Bordagorry REGLA DE LA APLICACIÓN DE LA NORMA MÁS FAVORABLE En caso de concurrencias de normas destinadas a reglar una misma situación jurídica, el art. 9 de la LCT establece que “en caso de duda sobre la aplicación de normas legales o convencionales prevalecerá la más favorable al trabajador, considerándose la norma o conjunto de normas que rijan cada una de las instituciones del derecho del trabajo”. Concurrencia de normas de igual o de distinto rango que comprendan una misma situación jurídica NORMA DE CCT – NORMA LEGAL NORMA DE ESTATUTO PROFESIONAL – NORMA LEGAL NORMAS DE DOS CCT (convenciones de los viajantes de comercio y de la industria vitivinícola) Presupuesto: COMPATIBILIDAD NORMATIVA. Se resuelven a través del cotejo de las instituciones que tratan el mismo tema en uno y otro sistema (régimen denominado de conglobamiento por instituciones). Prof. Natalia Bordagorry JUSTO LÓPEZ , siguiendo a DEVEALI , enuncia tres criterios (o mecanismos) para la determinación o selección de la norma más favorable: CRITERIO DE LA ACUMULACIÓN: Se toma de cada uno de los regímenes en cuestión las disposiciones que más favorecen al trabajador y se da origen a un texto nuevo, producto de la combinación de las diversas fuentes. Ocurrió en materia de régimen de vacaciones cuando se trató de armonizar el Decreto 1740/45 con la L. 11729 (que reformó el Código de Comercio), estableciéndose en su momento que para determinar el régimen de las vacaciones correspondería aplicar “las normas respectivas de la L. 11729 y del D. 1740/45 en cuanto fueren más favorables al trabajador” (causa “RAMAYO, Julián y Otros c. TEXTILIA SA”, CNAT, Acuerdo Plenario Nº 82 de 08/1961). REGLA DE LA NORMA MAS FAVORABLE Prof. Natalia Bordagorry CRITERIO DEL CONGLOBAMIENTO SIMPLE: Se adopta el sistema que en conjunto se considera más favorable y se excluye el otro. Se trata de una apreciación integral y diferenciada de cada uno de los sistemas que se cotejan, estableciéndose a través de la comparación cuál es el que determina un mayor nivel de beneficio. CONGLOBAMIENTO POR INSTITUCIONES: Según este criterio, que adopta la ley argentina, se toma a la institución como unidad concreta de comparación para definir el texto normativo más favorable (ejemplo instituto vacaciones); Qué es una “INSTITUCIÓN” para la ley? ADRIÁN GOLDIN opina que institución en los términos de la ley es el conjunto funcional u orgánico mínimo inescindible, para cuya materialización distan de servir los criterios rigurosos REGLA DE LA NORMA MAS FAVORABLE Prof. Natalia Bordagorry Requisitos para reconocer en cada caso concreto la institución que sirva como unidad de comparación: a) determinación de un conjunto normativo funcional u orgánico; b) que sin sacrificar ése carácter tenga tan estrecha dimensión como fuere posible y c) que esa dimensión permita de todos modos rescatar en plenitud su armonía interior. Para VÁZQUEZ VIALARD las instituciones son los capítulos que integran el contrato de trabajo En otra oportunidad ha dicho que los Institutos están constituidos por los grandes temas del Derecho del Trabajo, de acuerdo con la nomenclatura de la LCT pueden enunciarse como tales: modalidades, remuneración, vacaciones, feriados, normas de protección del trabajo, ídem de mujeres y menores, suspensión, transferencia, extinción, causales de despido justificado, indemnización por falta de preaviso, ídem por antigüedad, etc. REGLA DE LA NORMA MAS FAVORABLE Prof. Natalia Bordagorry Implica que cuando una norma laboral admita más de una interpretación, el intérprete debe optar por aquella que resulte más favorable para el trabajador. Recogido por el art. 9 de la LCT en su segundo párrafo y de neto corte procesal, que ante una duda insuperable en la interpretación –no en la aplicación– de una norma legal o de sus alcances (o en la apreciación de la prueba en los casos concretos), impone decidir “en el sentido más favorable al trabajador”, luego de agotar la investigación con relación a cual de las razonablemente posibles resulta la más fundada en el caso concreto. (Ley 26428) La regla in dubio pro operario es una regla hermenéutica a la que debe apelar el intérprete como último recurso para desentrañar el sentido o el alcance de la norma. REGLA DE LA INTERPRETACIÓN DE LA NORMA MÁS FAVORABLE “INDUBIO PRO OPERARIO” Prof. Natalia Bordagorry REGLA DE LA INTERPRETACIÓN MÁS FAVORABLE Regla interpretativa que no sustituye a los criterios hermenéuticos tradicionales –gramatical, lógico, histórico y sistemático- ni al recurso de analogía ni al juego de la supletoriedad; en el fondo, es una especie de último mecanismo…”. La regla exige como presupuesto necesario la existencia de una “res dubia”, de una pluralidad de posibles interpretaciones de la norma. Si el sentido de ésta es unívoco y terminante no hay lugar para su invocación. La duda puede operar sobre el sentido y alcance de la norma y en cuanto por su oscuridad esta tenga varias interpretaciones posibles. Sólo la duda insuperable, luego de la sumisión de la norma a las técnicas generales de interpretación del Derecho, configura el supuesto de hecho que abre el paso a la regla in dubio pro operario. Prof. Natalia Bordagorry Plá Rodríguez: supone la existencia de una situación concreta anteriormente reconocida y supone (por hipótesis), que ella debe ser respetada en la medida en que sea más favorable al trabajador que la nueva norma que ha de aplicarse. Formulación clásica: SUCESIÓN DE NORMAS, de cualquier rango que sean, donde se sustituye una regulación por otra nueva: El principio operaría en el sentido de respetar las situaciones más beneficiosas alcanzadas por la norma anterior, para el caso que la posterior nada hubiera establecido al respecto. DEBATES: Giraron en torno a los CCT, y a partir de la aceptación o rechazo de la que se denominó teoría de la incorporación, (se interpretaba que las condiciones del CCT se incorporaban definitivamente a cada uno de los contratos individuales de los trabajadores en actividad, y sólo podrían ser modificadas por los convenios posteriores si suponían un mejor derecho para el trabajador. Y, como consecuencia de ello, la reforma peyorativa sólo debería aplicarse a los trabajadores contratados con posterioridad a la entrada en vigencia de la nueva convención). REGLA DE LA CONDICIÓN MÁS BENEFICIOSA Prof. Natalia Bordagorry ACTUALIDAD: Cuando las modificaciones in pejes en el marco de la negociación colectiva son frecuentes, ya ni la doctrina, ni la jurisprudencia, adhieren a la tesis de la incorporación. En la práctica numerosos convenios establecieron en el año 1975 una cláusula que consagraba la condición más beneficiosa: Ej. CCT 350/75 para la industria plástica en su art. 23: “todos los beneficios superiores obtenidos en cualquier concepto o por convenios anteriores, no podrán ser modificados en ninguna forma”. Pero dicha regla carece de aplicación si no tiene base normativa. O sea, sin un precepto legal o de CCT que la consagre no puede ser invocada por el trabajador. Distinto es el caso del mayor beneficio pactado, expresa o implícitamente, en el contrato individual, u otorgado unilateralmente por el trabajador, frente a una reforma posterior in peius de carácter general. Norma que explícitamente recepta la regla de la condición más beneficiosa de origen contractual: Art.8 de la ley 14250, establece en su segundo párrafo: “La aplicación de las convenciones colectivas no podrá afectar las condiciones más favorables a los trabajadores, estipuladas en sus contratos individuales de trabajo” LCT, arts. 7 y 13 REGLA DE LA CONDICIÓN MÁS BENEFICIOSA Prof. Natalia Bordagorry PRINCIPIO DE IRRENUNCIABILIDAD PLÁ RODRÍGUEZ define a la irrenunciabilidad como la imposibilidad jurídica de privarse voluntariamente de una o más ventajas concedidas por el Derecho Laboral en beneficio propio. Art. 12 LCT: “será nula y sin valor, toda convención de parte que suprima o reduzca los derechos provenientes de esta ley, los estatutos profesionales o las convenciones colectivas, ya sea al tiempo de su celebración o de su ejecución o del ejercicio proveniente de su extinción” (texto anterior a la reforma de la L. 25674/09) Irrenunciabilidad: imposibilidad jurídica de renunciar a derechos adquiridos propiamente dichos −situación que se configuraría, por ejemplo, si el trabajador declina en forma expresa la percepción de un salario correspondiente a un período trabajado, es decir, de un crédito incorporado a su patrimonio− cuanto a la ineficacia del acto a través del cual se acepta, para el futuro, un nivel de beneficio inferior al emanado del orden normativo, como sucedería si acuerda para el caso de despido sin causa que percibirá una indemnización inferior a la estatuida por la norma vigente. Prof. Natalia Bordagorry ALCANCES DE LA IRRENUNCIABILIDAD: DISTINTOS SITUACIONES: Supuesto de derechos adquiridos, incorporados al patrimonio del trabajador por haberse cumplido los presupuestos de hecho a los cuales el ordenamiento condiciona la adquisición del beneficio (por ej. el salario devengado por corresponder a un período trabajado) la irrenunciabilidad alcanza a cualquier tipo de derechos, no sólo a los derechosde origen legal o los provenientes de la voluntad colectiva, sino también a los nacidos de la voluntad particular, y que por tanto superan el límite o piso del orden público laboral. Derechos futuros o en expectativa (como ser la previsión legal que contempla el cobro a una indemnización para el caso de despido incausado, considerado en el momento en que este último hecho todavía no se ha producido), la irrenunciabilidad también versa sobre la ineficacia del acto a través del cual se acepta, para el futuro, un nivel de beneficio inferior al emanado del orden normativo (como sería si el trabajador acuerda que para el caso de despido sin causa percibirá una indemnización inferior a la estatuida por la norma vigente o si suscribiera un convenio por el que declina gozar en lo futuro de las vacaciones pagas). Prof. Natalia Bordagorry DISCUSIÓN DOCTRINARIA: DERECHOS FUTUROS O EN EXPECTATIVA El debate se ha generado en relación al contenido de tales derechos, según cual sea su origen, esto es, si la indisponibilidad de derechos alcanza: sólo a los que conforman el llamado orden público laboral – mínimos que siempre deben respetarse en el negocio constitutivo- o si la ineficacia que pregona el dispositivo legal en cuestión alcanza a aquellos derechos que provienen exclusivamente de la voluntad individual de las partes, que superan por tanto los parámetros del referido orden público laboral. Prof. Natalia Bordagorry TESIS DOCTRINALES SOBRE EL ALCANCE DE LA IRRENUNCIABILIDAD 1. TESIS RESTRINGIDA: La doctrina más tradicional ha considerado que la regla de la irrenunciabilidad receptada en el art. 12 de la LCT no alcanza a los derechos que se encuentran por encima de los mínimos legales o provenientes de la voluntad colectiva conformantes del orden público laboral. La prohibición de renuncia a las normas se refiere exclusivamente a las imperativas y no impide vgr. la modificación in peius de las cláusulas de un contrato individual de trabajo (siempre que esa modificación no contraríe una norma imperativa aplicable a la relación). VÁZQUEZ VIALARD: La norma del art. 12 de la LCT es clara en cuanto a su alcance: se refiere a los derechos que integran el orden público laboral, o sea a los que tienen como causa fuente una norma imperativa, razón por la cual al no estar incluidos en la norma los que provienen de acuerdos privados, se puede a su respecto pactar condiciones de trabajo futuras menos favorables para el trabajador, en tanto no se lesione el citado orden público. Prof. Natalia Bordagorry 2. TESIS AMPLIA: HORACIO DE LA FUENTE, considera que además de los derechos provenientes de normas imperativas, también son irrenunciables los derechos nacidos ex contractus y, en consecuencia no resultarán válidos los acuerdos que modifiquen el contrato en perjuicio del trabajador. Preconiza una comprensión amplia al ámbito del art. 12 LCT, de modo que la prohibición de renunciar se extienda a todos los derechos del trabajador, sin distinguir si provienen de norma imperativa (leyes o convenios colectivos) o no imperativas (las que nacen por voluntad de las partes y por usos y costumbres), se trate de derechos adquiridos o futuros. Meollo de la cuestión: Determinar que alcance debe asignarse a la expresión “derechos previstos en esta ley”. De la Fuente considera que ellos no son sólo los consagrados expresamente en dicho cuerpo legal sino también a los que provienen indirectamente a través de las diversas fuentes que dicha ley ha previsto, dando así cabida a los generados por la voluntad de las partes (art. 1, inc. d, LCT). TESIS DOCTRINALES SOBRE EL ALCANCE DE LA IRRENUNCIABILIDAD Prof. Natalia Bordagorry TESIS DOCTRINALES SOBRE EL ALCANCE DE LA IRRENUNCIABILIDAD Conclusión similar con diversa fundamentación llega EDUARDO ALVAREZ: Sostiene que los derechos que surgen de normas imperativas son irrenunciables e indisponibles, mientras que los que tienen como fuente el contrato son también irrenunciables, pero disponibles. los primeros no pueden ser negociables ni a título oneroso los mayores derechos emergentes de normas no imperativas pueden disponerse a título oneroso y variarse en su nivel de contenido, pero se mantiene la imposibilidad de abdicarlos gratuitamente, o sea de renunciarlos… Por ello, carecen de validez los acuerdos que impliquen renuncia a derechos, a pesar de que éstos emerjan de normas no imperativas y se admite la disponibilidad de éstos cuando “se reciba a cambio una contraprestación que pueda ser juzgada como relativamente equivalente”. Prof. Natalia Bordagorry TESIS DOCTRINALES SOBRE EL ALCANCE DE LA IRRENUNCIABILIDAD 3. TESIS INTERMEDIA: Postura sostenida por ADRIÁN GOLDIN. Solución alternativa. Afirma que, en tanto ningún trabajador dependiente quiere el menoscabo de sus condiciones de trabajo, cuando tal tipo de acuerdos se verifican, ha venido impuesto por el empleador en razón de la implícita y siempre latente amenaza de despido, por lo que ello importa presumir que la libertad del trabajador se ha visto afectada por un vicio de intimidación, que ha asumido la forma de injusta amenaza. Esta presunción admitiría prueba en contrario, que consistiría en la demostración que haga el empleador de que ha hecho un uso funcional de sus prerrogativas, por lo que la amenaza de despedir no merecería la calificación de injusta, en tanto la modificación propuesta se ha fundado, por ejemplo, en impostergables exigencias que se vinculan con la preservación de la vida de la empresa. De la misma forma, pero en base a otro instituto proveniente del derecho común, se dice que el acto jurídico por el cual el trabajador acepta una disminución en las condiciones laborativas inicialmente pactadas se hallaría afectado por el vicio de lesión (art. 954, Cód. Civ.). Prof. Natalia Bordagorry PRECEDENTES JURISPRUDENCIALES “BARIAIN, Narciso c. MERCEDES BENZ ARGENTINA S.A.”. CNAT, Sala 6ª, 1985/05/14. (Dres. Rodolfo E. Capón Filas, Ricardo O. Rodríguez Aldao, Juan Carlos Fernández Madrid) “CASTEÑAN, Gustavo A. y OTRO c. RAÑA VELOSO, Raúl y OTROS”. CNAT, Sala 3ª, 1985/08/30. (Dres. Ricardo A. Guibourg, Bernardo J. Lasarte, Antonio Vázquez Vialard) “PADÍN CAPELLA, Jorge c. LITHO FORMAS S.A.”. CSJN, 1987/03/12. (Dres. Augusto C. J. Belluscio, Carlos S. Fayt, Enrique S. Petracchi, Jorge A. Bacqué) “PRINETTI, Jorge M. c. BAGLEY S.A.”. CNAT, Sala 3ª, 1999/10/27. (Dres. Ricardo A. Guibourg, Elsa Porta, Roberto O. Eiras) Prof. Natalia Bordagorry El 29 de diciembre de 2009 fue publicada en el Boletín Oficial la Ley Nº 26.574, promulgada de hecho el 22 de diciembre de 2009, que modifica el artículo 12 de la Ley de Contrato de Trabajo Nº 20.744. En su nueva redacción el artículo 12 establece que: "Será nula y sin valor toda convención de partes que suprima o reduzca los derechos previstos en esta ley, los estatutos profesionales, las convenciones colectivas o los contratos individuales de trabajo, ya sea al tiempo de su celebración o de su ejecución, o del ejercicio de derechos provenientes de su extinción." La reforma tuvo por objeto incluir dentro del principio de irrenunciabilidad de derechos a los contratos individuales de trabajo, limitando de esta forma el principio de autonomía de la voluntad de las partes en las relaciones laborales, por lo que a partir de la misma, ha culminado el amplio debate doctrinario y jurisprudencial a que se hiciera referencia. MODIFICACIÓN DEL ART. 12 LCT. PRINCIPIO DE IRRENUNCIABILIDAD Prof. Natalia Bordagorry PRINCIPIO DE IRRENUNCIABILIDAD: EXCEPCIONES RENUNCIA AL EMPLEO PRESCRIPCIÓN Y CADUCIDAD ACUERDOS CONCILIATORIOS, TRANSACCIONALES Y LIBERATORIOS DESISTIMIENTO DE ACCIÓN Y DERECHO Prof. Natalia Bordagorry PRINCIPIO DE CONTINUIDAD DE LA RELACIÓN LABORAL Contemplado en el art. 10 de la LCT: “En caso de duda las situaciones deben resolverse a favor de la continuidad o subsistencia del contrato”. El principio se observa en la legislación laboral,que apunta a conservar el empleo, preferir los contratos por tiempo indeterminado y evitar la extinción del contrato de trabajo, admitiendo cambios (en la persona del empleador) y suspensiones en los contratos, manteniéndolos a pesar de la nulidad de algunas de sus cláusulas y sancionando la resolución del contrato sin causa. Prof. Natalia Bordagorry PRINCIPIO DE CONTINUIDAD DE LA RELACIÓN LABORAL ESTE PRINCIPIO SE MANIFIESTA EN DIVERSAS FORMAS: la preferencia legal por los contratos por tiempo indeterminado (art. 90, 1º párr. LCT) la conversión del contrato a plazo fijo en contrato por tiempo indeterminado en el supuesto de omisión de preaviso (art. 94 LCT) la continuidad del contrato en caso de novación subjetiva (art. 225 LCT) la suspensión por la ley del deber de prestar servicios en caso de impedimento del trabajador enfermo o accidentado (art. 208 y sgtes.) el condicionamiento para habilitar la ruptura causada del contrato de que el incumplimiento sea de tal magnitud que haga imposible la prosecución del vínculo. Asimismo, arts. 43, 58, 240, 241 y 245 de la LCT. Prof. Natalia Bordagorry PRINCIPIO DE PRIMACÍA DE LA REALIDAD Preeminencia de la verdad o realidad ocurrida en el seno del contrato de trabajo, sin perjuicio de la forma o denominación que le hubiesen dado las partes (art. 21 LCT) o cuando hubieran actuado con simulación o fraude a la ley laboral, interposición de personas o de cualquier otro medio (art. 14 LCT). Regla de interpretación para el juzgador según la cual por sobre la ficción que puedan haber montado las partes se impone la realidad resultante de los hechos cumplidos durante la relación (Plá Rodríguez) Art. 21 LCT: “Habrá contrato de trabajo “cualquiera sea su forma o denominación…” Art. 14 LCT: “será nulo todo contrato por el cual las partes hayan procedido con simulación o fraude a la ley laboral, sea aparentando normas contractuales no laborales, interposición de personas o de cualquier otro medio. En tal caso, la relación quedará regida por esta ley”. SIMULACIÓN: Acto jurídico que tiene lugar cuando se encubre uno con la apariencia de otro, con la finalidad de aparentar un acto inexistente u ocultar otro real. FRAUDE: Se obtiene a través de una simulación ilícita y es asimilable a un engaño, abuso o maniobra inescrupulosa, para eludir el cumplimiento de la ley aplicable al acto jurídico. Prof. Natalia Bordagorry PRINCIPIO DE PRIMACÍA DE LA REALIDAD La ley laboral: busca evadir el fraude (suscribir recibos en blanco); considera ilícita la utilización de personas interpuestas insolventes (“hombres de paja”, figuras societarias) estableciendo la responsabilidad solidaria de personas vinculadas a otras que reciben inmediatamente la prestación laboral (arts. 29, 30 y 31 de la LCT). A fin de evitar la utilización de figuras fraudulentas la ley prevé normas específicas que determinan la responsabilidad solidaria del “empleador encubierto” en los casos de interposición de “uno” que se limita a contratar trabajadores para “proporcionarlos” a otros (arts. 29 y 29 bis LCT), o de quien contrata o subcontrata trabajos o servicios que corresponden a la actividad normal y específica que desarrolla (art. 30 LCT). Del mismo modo, extiende la responsabilidad solidaria a las empresas madres respecto de sus subordinadas, y a las relacionadas dentro de un mismo conjunto económico “cuando hayan mediado maniobras fraudulentas o conducción temeraria” (art. 31 LCT). Prof. Natalia Bordagorry PRINCIPIO DE BUENA FE Derecho Romano: honestum vivere, alterum non laedere, sunn cuique tribuere, que sería: vivir honestamente, no hacer daño a otro, dar a cada uno lo suyo. La buena fe es, en general, la convicción de obrar conforme al ordenamiento jurídico. Es un principio y un deber de conducta recíproco de las partes, que si bien no es específico del derecho del Trabajo, adquiere esencial relevancia, ya que el contrato no solo contiene prestaciones de carácter patrimonial, sino también deberes de conducta. El art. 63 de la LCT establece: “Las partes están obligadas a obrar de buena fe, ajustando su conducta a lo que es propio de un buen empleador y de un buen trabajador, tanto al celebrar, ejecutar o extinguir el contrato o la relación de trabajo”. Prof. Natalia Bordagorry PRINCIPIO DE LA BUENA FE La LCT incorpora de manera expresa el principio de la buena fe como pauta rectora de la conducta de los trabajadores y de los empleadores en la celebración, ejecución y extinción del contrato o de la relación de trabajo. A su vez, como consecuencia, les exige a las partes que adecuen sus conductas a “tipos sociales medios”, que denomina “buen empleador” y “buen trabajador”, así como en el derecho civil se habla de “buen padre de familia”. Prof. Natalia Bordagorry PRINCIPIO DE LA BUENA FE Prácticas que contradicen el modo de comportarse que la norma legal exige: Empleador que abona remuneraciones inferiores a los mínimos legales o convencionales establecidos o, directamente no paga las remuneraciones; Aquel que ejecuta abusiva e injustificadamente el ius variandi; Los empleadores que, cuando han decidido despedir personal sin causa imputable a los trabajadores, imponen, para no abonar las indemnizaciones derivadas de su incumplimiento contractual, la celebración de un acto simulado de rescisión por mutuo acuerdo; Caso frecuente de disolver el contrato sin dar el aviso previo correspondiente, o invocando una falsa causa que enmascara la sola voluntad del empleador y que obliga al dependiente a sumergirse en un pleito con su ex empleador para obtener la percepción de las indemnizaciones correspondientes. Desde la actuación del trabajador: Cuando invoca conocimientos técnicos determinantes para la contratación que, en realidad, no posee; alteración u ocultamiento deliberado de antecedentes o datos personales; la renuncia intempestiva, con omisión de preaviso. Prof. Natalia Bordagorry PRINCIPIO DE EQUIDAD El vocablo equidad deriva de la palabra griega “epieikeia” (llevada al español como epiqueya) que significaba la interpretación moderada y prudente de la ley, según las circunstancias de tiempo, lugar y persona…, regla que se hallaba en la concepción Aristotélica al lado de la justicia, cumpliendo una función correctora de la rígida solución legal y de ahí que desde la concepción clásica se considere a la equidad “como la justicia del caso particular”. Esto conduce al tema de que los casos desiguales deben tener un trato desigual o diferencial y la norma debe ser adaptada por el operador jurídico a la realidad y a las singularidades de cada supuesto. En la operación de aplicación la norma debe ser adaptada y comprender la figura específica del caso y ello es lo que se caracteriza como aplicación equitativa de la ley. Prof. Natalia Bordagorry PRINCIPIO DE EQUIDAD Art. 16, Código Civil no menciona expresamente a la equidad como sí lo hace el art. 11, parte final, de la LCT: “Cuando una cuestión no pueda resolverse por aplicación de las normas que rigen el contrato de trabajo o por las leyes análogas, se decidirá conforme a los principios de la justicia social, a los generales del derecho del trabajo, la equidad y la buena fe”. VÁZQUEZ VIALARD: Papel principalísimo que la equidad juega como directiva para la interpretación de la norma y con el objeto de evitar consecuencias disvaliosas, relacionándola con el proceso de humanización de la ley al caso concreto. Y, al analizar el art. 11 de la LCT ha señalado: parecería que el legislador, al referirse a la aplicación del principio de equidad, lo hubiera reducido al caso de lagunas legales … Sólo procedería hacer aplicación expresa de ese principio cuando no exista disposición expresa en el orden normativo que se refiera a la cuestión (o por lo menos, no surjan pautas para su solución), ni en las leyes análogas, por lo cual, subsidiariamente, el legislador admite la recurrencia a los principios del derecho…”. MAZA predicaotra lectura al entender que la referencia a la equidad implica la directa neutralización de la aplicación injusta de la norma (para atenuar o conjurar la notoria injusticia de una solución normativa), entre otros fines rectores. Prof. Natalia Bordagorry PRINCIPIO DE JUSTICIA SOCIAL Principio mencionado en los documentos constitutivos de la OIT, en la Carta de la OEA y en la Conferencia Interamericana de México de 1945, y en el Tratado de Versalles, donde se advirtió que la paz social no puede fundarse sino sobre la base de la justicia social. El art. 11 de la LCT remite a este principio al disponer que “Cuando una cuestión no pueda resolverse por aplicación de las normas que rigen el contrato de trabajo o por las leyes análogas, se decidirá conforme a los principios de la justicia social…”. Se relaciona, con las ideas de solidaridad social y de interés social. La justicia social evoca, más bien, a la justicia distributiva, imponiendo deberes a los trabajadores y empleadores para alcanzar el bien común por sobre los intereses particulares, intentando dar a cada uno lo suyo y evitar la exclusión social de los trabajadores Prof. Natalia Bordagorry PRINCIPIO DE RAZONABILIDAD PLÁ RODRÍGUEZ: Consiste en la afirmación esencial de que el ser humano, en sus relaciones laborales, procede y debe proceder conforme a la razón… Razonable: es lo bien fundado, pensado de un modo concienzudo y haciéndose cargo del sentido de lo que se hace o de lo que se omite, con lo que no se oculta la directa vinculación de la razonabilidad con la buena fe y con su antítesis, el ejercicio abusivo de los derechos. El Alto Tribunal acudió, desde sus primeras decisiones, al estándar de la razón para desarrollar su doctrina de la arbitrariedad de sentencias. En efecto, en ese marco, el vocablo “arbitrario” se emplea como opuesto a “razonable”. Ejemplos de este principio pueden hallarse en la exigencia de la LCT: de que el derecho patronal de introducir cambios en cláusulas no esenciales del contrato (el ius variandi) sea ejercido de modo razonable (art. 66); de que las facultades o poderes de organización, dirección y disciplinario sean ejecutados con igual marco (art. 67 y 68); en la necesidad de esgrimir una justa causa para considerar configurada una injuria grave que autorice la ruptura directa o indirecta de un contrato de trabajo (art. 242); o bien en la invocación de la fuerza mayor o falta o disminución de trabajo para suspender o despedir (arts. 219 y 247), entre otros Prof. Natalia Bordagorry PRINCIPIO DE IGUAL TRATO Y NO DISCRIMINACIÓN Diversas manifestaciones: art. 14 bis CN, cuando asegura igual remuneración por igual tareas, art. 81 LCT que se refiere a la igualdad de trato en igualdad de situaciones y art. 17 LCT que prohíbe cualquier tipo de discriminación fundada en cuestiones de raza, sexo, nacionalidad, edad, religión u orientación gremial o política. Arts. 17 y 81 LCT constituyen la reglamentación legislativa laboral del principio de igualdad de trato en el art. 16 CN, que prohíbe tratar a los habitantes de este país de manera desigual. Concordantemente nuestra legislación incorporó, con rango supralegal, el Convenio 111 de la OIT, ratificado por DL 17657/68, sobre discriminación en materia de empleo y ocupación, que define la discriminación como “cualquier distinción, exclusión o preferencia basada en motivos de raza, color, sexo, religión, opinión pública, ascendencia nacional u origen social que tenga por objeto anular la igualdad de oportunidades o de trato”. También incorporó el Convenio 100 de la OIT, ratificado por DL 11595/56, sobre igualdad de remuneración para la mano de obra femenina y masculina. Prof. Natalia Bordagorry Art. 75 CN: Confiere jerarquía constitucional a los siguientes tratados y convenciones que estipulan la prohibición de discriminar: Convención Internacional sobre la Eliminación de todas las Formas de Discriminación Racial, Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, Declaración Universal de derechos Humanos, Convención Americana sobre Derechos Humanos y Pacto Internacional sobre Derechos Económicos, Sociales y Culturales. Por debajo de este complejo normativo superior, el art. 17 LCT consagra el principio de igualdad de trato y no discriminación al prohibir tajantemente “cualquier tipo de discriminación fundada en cuestiones de raza, sexo, nacionalidad, edad, religión u orientación gremial o política” y es complementado por el art. 81 de la LCT, en tanto dispone que “El empleador debe dispensar a todos los trabajadores igual trato en identidad de situaciones. Se considerará que existe trato desigual cuando se produzcan discriminaciones arbitrarias fundadas en razones de sexo, religión o raza, pero no cuando el tratamiento responda a principios de bien común, como el que se sustente en la mayor eficacia, laboriosidad o contracción a sus tareas por parte del trabajador”. PRINCIPIO DE IGUAL TRATO Y NO DISCRIMINACIÓN Prof. Natalia Bordagorry Como la prohibición de efectuar discriminaciones no está solamente dirigida al empleador, el art. 7 de la L. 23551 de Asociaciones Profesionales de Trabajadores excluye también “toda diferenciación por razones ideológicas, políticas, sociales, de credo, nacionalidad o raza”. Normas de la LCT que garantizan estas reglas generales: Art. 72 permite a la autoridad administrativa de trabajo verificar que los sistemas de control de personal no afecten en forma manifiesta y discriminada la dignidad de los trabajadores; Art. 172 dispone que la mujer tiene derecho a celebrar cualquier tipo de contrato de trabajo, salvo aquellas tareas de carácter penoso, peligroso o insalubre; Art. 178 presume que el despido de la mujer trabajadora obedece a razones de maternidad cuando fuese dispuesto dentro del plazo de siete y medio meses anteriores o posteriores a la fecha presunta del parto; Art. 181, presume motivado por el matrimonio el despido sin causa decidido dentro de los tres meses anteriores o seis meses posteriores al enlace. PRINCIPIO DE IGUAL TRATO Y NO DISCRIMINACIÓN Prof. Natalia Bordagorry Año 1998, Ley 25013: Introduce despido discriminatorio, agravando las indemnizaciones en un 30%, amén de disponer la inaplicabilidad, en tales despidos, del tope salarial establecido en su art. 7 (ahora derogado). El legislador había considerado discriminatorios los despidos originados en motivos de raza, nacionalidad, sexo, orientación sexual, religión, ideología u opinión política o gremial. Sin embargo, por aplicación del D. 1111/98 sólo se consideraron discriminatorios, a los fines del art. 11, los vinculados a razones de sexo, raza y religión. Art. 1,L. 23592, por su lado, implícitamente había introducido la prohibición expresa de discriminar en el plano general del Derecho, al disponer que el afectado por el acto discriminatorio puede demandar el cese del acto discriminatorio, sin perjuicio de su derecho a pedir el resarcimiento de los daños y perjuicios causados. (Norma de aplicación general también aplicable al campo de las relaciones laborales). PRINCIPIO DE IGUAL TRATO Y NO DISCRIMINACIÓN Prof. Natalia Bordagorry Dicho art. 11 fue derogado por la L. 25877, cuando ésta entró en vigencia el 28 de Marzo de 2004. Hoy rige en plenitud la Ley 23592, cuyo art. 1 dice: “Quien arbitrariamente impida, obstruya, restrinja o de algún modo menoscabe el pleno ejercicio sobre bases igualitarias de los derechos y garantías fundamentales reconocidos en la Constitución Nacional, será obligado, a pedido del damnificado, a dejar sin efecto el acto discriminatorio o cesar en su realización y reparar el daño moral y material ocasionados. A los efectos del presente artículo se considerarán particularmente discriminatorios determinados por motivos tales como raza, religión, nacionalidad, ideología, opinión política o gremial, sexo, posición económica, condición social o caracteres físicos”. PRINCIPIO DE IGUAL TRATO Y NO DISCRIMINACIÓN Prof. Natalia BordagorryPRINCIPIO DE GRATUIDAD (Art. 20 LCT) Regla derivada del principio protectorio y su objetivo es garantizar el acceso a la justicia a fin de obtener los derechos contemplados en las leyes laborales, de manera de hacer efectivo el derecho de defensa reconocido en el art. 18 de la Constitución Nacional que se vería afectado si el trabajador no pudiera acceder a ella por motivos económicos. los reclamos administrativos y/o judiciales que impulse el trabajador o sus derechohabientes contra el empleador gozan de gratuidad, es decir que no pueden estar condicionados por gastos que presupone que el dependiente podría no estar en condiciones de afrontar; la vivienda del trabajador dependiente no puede ser objeto de embargo proveniente de costas judiciales, independientemente de su valor. (esta garantía no opera cuando en el pleito se desechó la existencia de relación de dependencia, supuesto en el que el demandante no goza de tal beneficio). El último párrafo se refiere a la pluspetición inexcusable, es decir un pedido o reclamo excesivo e injustificado (se configura cuando se ha efectuado un reclamo sin fundamento jurídico) y, en tal caso, las costas del pleito deberán ser soportadas solidariamente entre la parte y el profesional actuante. Prof. Natalia Bordagorry
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