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4 PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO (PGD). (EDICIÓN ESPECIAL PREPARACIÓN DE TEST) Tutor: @miguelgorbe MIGUEL ANGEL GORBE MARTINEZ 1.PRINCIPIO, CONCEPTO GENERAL Y EN EL ÁMBITO JURÍDICO. 4.1.Sus significaciones lingüísticas y filosóficas El diccionario de la RAE, significado de la voz “Principio” de ellas tres son de ámbito jurídico,: - “4. m. Causa, origen de algo.”, - “5. m. Cada una de las primeras proposiciones o verdades fundamentales por donde se empiezan a estudiar las ciencias o las artes.” - “6. m. Norma o idea fundamental que rige el pensamiento o la conducta.” - principio de derecho.1. m. Der. “Norma no legal supletoria de ella y constituida por doctrina o aforismos que gozan de general y constante aceptación de jurisconsultos y tribunales.” Tutor: @miguelgorbe 2 El diccionario panhispánico del español jurídico define principio: axioma que plasma una determinada valoración de justicia constituida por la doctrina o aforismos que gozan de general y constante aceptación A continuación define los principios generales del derecho con dos acepciones: principios de derecho natural establecidos universalmente por la recta razón “ doctrina iusnaturalista “ y como valores deducidos de las normas positivas que contribuyen a orientar su aplicación ajustada a los ideales de justicia… Y que expresan los jueces… “ En el ámbito de la filosofía principio es aquello de donde procede una realidad. Para los presocráticos la realidad puede explicarse a través de sus principios tratan así de averiguar el origen de aquella. Ej: “principio es aquello de donde algo procede” “aquello de lo que nacen es el principio” Tutor: @miguelgorbe 3 Aristóteles desde la observación y el análisis de la naturaleza considera que más allá de la física existe un saber que trata de averiguar los principios de las cosas materiales a través de sus primeras causas. Así en su obra metafísica señala principio … es el punto de partida de la cosa… También es aquello mediante lo que puede hacerse mejor una cosa… La parte esencial de dónde proviene una cosa… Aquello en cuya virtud comienza el movimiento… Lo da el primer conocimiento de una cosa. “ Epíceto filósofo estoico que vive e influye en el mundo romano desde su tiempo a comienzos del siglo II d. C. afirma lacónicamente: principio es lo que algo es o sucede o se conoce. Tutor: @miguelgorbe 4 4.2. Las reglas del derecho romano El derecho romano no se utiliza la expresión “Principios generales del derecho “.Los jurisconsultos de la época clásica desde el inicio del siglo I d. C. hasta el primer tercio del siglo tercero d. C. suelen emplear la expresión “Reglas “ Éstas en cierta medida pueden considerarse como precedentes de los actuales principios generales del derecho el concepto se define en un muy conocido texto de Paulo que es un jurista del siglo tercero d. C.: La regla es lo que describe brevemente cómo es una cosa Y a continuación se refiere a las reglas jurídicas señalando que: El derecho no deriva de la regla sino que ésta se abstrae del derecho. Tutor: @miguelgorbe 5 Ejemplo de Regla: Tutor: @miguelgorbe 6 Ello significa que los juristas no formulan reglas generales que en un momento posterior aplican a casos concretos por el contrario los juristas clásicos sin sujeción a reglas preestablecidas, ofrecen sus soluciones específicas a cada uno de los casos jurídicos problemáticos y conflictivos que se les plantean. Solo desde la reiteración de soluciones análogas a casos semejantes, en las etapas más evolucionadas, los juristas formularon una regla, que enunciaba de forma teórica la solución que, a partir de la misma, se aplicaba a otros supuestos similares. Es así que se señala que la regla deriva por inducción del derecho casuístico . A finales de la época clásica a partir del siglo tercero d. C. y sobre todo en la siguiente etapa del siglo cuarto al sexto d. C., es cuando comienzan a escribirse obras en las que se recogen una colección de reglas jurídicas, que son fáciles de entender debido a que su enunciado es sencillo y por ello es un objeto de comprensión y, en ocasiones memorización. En ese sentido estos libros recopilatorios tienen o bien una función divulgativa del derecho para los profanos o bien una finalidad escolástica para los que se adentra en los primeros pasos de la ciencia jurídica. Tutor: @miguelgorbe 7 Para estos últimos se escribe unos libros docentes que adoptan el nombre de “ Instituciones “.(TEST) El más conocido y acreditado es el de las instituciones de Gayo .Que tuvo una grandísima difusión en los siglos posteriores y además se toma no solo como modelo sino como la base fundamental en tiempos del emperador Justiniano, para redactar otras instituciones que se actualizan adaptándolas a las necesidades socioeconómicas del momento. Además este tipo de libros enuncian cómo reglas un elenco de “definiciones” de las instituciones jurídicas más generalizadas. Ello era absolutamente contrario al proceder de los juristas en la época clásica pues definir es delimitar una categoría y, por esencia, las categorías jurídicas son ilimitables en cuanto que no se pueden encerrar en un concepto pues en la realidad siempre lo supera y desborda. La reglas romanas se toman, en muchas ocasiones, como puntos de partida para formular otras en los tiempos del estudio del derecho romano por las escuelas medievales de glosadores y comentaristas. Es decir, desde principios del siglo XII casi a finales del siglo XV. Su significado, en ocasiones, va cambiando de contenido a sufrir un progresivo proceso de evolución. A pesar de que esas reglas, romanas o romanísticas, no deben ser consideradas como auténticos principios generales del derecho, es cierto que también muchas de ellas -cuya eficacia se dilata en el tiempo- Son el “ origen “ de algunos principios generales del derecho actuales. Tutor: @miguelgorbe 8 2. PGD, FUENTE DEL DERECHO EN EL TÍTULO PRELIMINAR DEL CÓDIGO CIVIL.(SEP14R) Establece el art. 1.4 del Código Civil español: Los principios generales del Derecho se aplicarán en defecto de Ley o costumbre(FEB17R), sin prejuicio de su carácter informador del ordenamiento jurídico.(SEPT18). Lo primero que debemos destacar es que los principios generales del derecho que pueden ser invocados directamente por las partes en un proceso y son, asimismo, directamente aplicables por jueces y tribunales. Ello supone su principal función como fuente del derecho. Si un principio general del derecho es utilizado como fundamento jurídico por una parte en litigio, debe probar su vigencia a través de la correspondiente mención o cita de las sentencias del Tribunal Supremo que lo apliquen en sus fallos. Junto a esta finalidad la segunda es que los principios generales del derecho se entiende que son “ informantes “ del resto del ordenamiento jurídico. Tutor: @miguelgorbe 9 Tutor: @miguelgorbe 10 Un insigne civilista del pasado siglo Federico de Castro, señala que son “ las ideas fundamentales e informadoras del organización jurídica de la nación “ y añade que les corresponde “ informal y vivificar la ley y la costumbre “. Señala Reinoso, especialista en los principios generales del derecho (PGD), que estos “ disciplinan todas las categorías jurídicas… Ello se deduce, además de los artículos 53.3 de la Constitución Española y del 5.1 de la Ley Orgánica del Poder Judicial que proclaman el criterio básico de interpretación de todo el orden jurídico conforme a los principios constitucionales que constituyen una parte importante de los principios generales del derecho “. 3. PRINCIPIOS GENERALES EN EL TRIBUNAL DE JUSTICIA DE LA UNIÓN EUROPEA (TJUE). El Tribunal de Justicia de Luxemburgo utiliza un conjunto de principios generales en la resolución de cuestiones litigiosas referidas tanto al ámbito público como al privado. En un principio recurría a ellos por el carácter incompleto del ordenamiento comunitario a los efectos de cubrir sus lagunas. Pero cuando el ordenamiento jurídicode la unión se extiende a muchos ámbitos el recurso a la corte en la aplicación de los principios generales no ha disminuido, sino que se consolida por parte de los abogados generales en sus razonamientos, como por los jueces en la motivación y sus fallos. En la sentencias y en las conclusiones de los Abogados Generales las expresiones que se utilizan son múltiples. Así, se habla de “ Principios básicos “; “ principios generales “; “ principios jurídicos; “ principios comunes “; reglas de derecho “; “ Máximas “ o “ aforismos “ a los que se califica de “ latino “ o de “ romano”. Es muy frecuente que la cita se realice en latín, desde la convicción de que se trata de una máxima de general conocimiento, por lo que se considera innecesaria su traducción. Ej: Fumus boni iuris (Apariencia de buen derecho). Tutor: @miguelgorbe 11 4. CATEGORÍAS DE PRINCIPIOS EN LA UNIÓN EUROPEA. 4.1.Principios de la Unión Europea y principios del Derecho Internacional. Son abundantes las sentencias que utilizan la expresión “ principio “ para referirse a uno tomado del derecho de la unión. Así, por ejemplo, los principios de: “ libertad “, “ democracia “, efecto directo “ (lo que implica que el derecho de la unión puede ser invocado directamente por los ciudadanos de los estados miembros ante sus jurisdicciones y ante la del TJUE) “ Primacía del derecho de la Unión “. Todos ellos, y otros, deben entenderse como principios que expresan una característica trascendental y definidora de este orden supranacional. En otros casos la jurisprudencia denomina “ principio “ el contenido de ciertas normas cuya observancia es inexcusable, así, los principios de “ Protección de los derechos fundamentales “. Asimismo la expresión “principio“, delimita objetivos irrenunciables que persigue la unión, así el principio de “ libertad de circulación de personas y mercancías “, los de “ equivalencia “, “ eficacia “, “ seguridad jurídica “. Tutor: @miguelgorbe 12 Tutor: @miguelgorbe 13 Se reitera también el “ Principio general de no discriminación “, en parte recogido por los letrados y el Derecho derivado, con numerosas concreciones particulares, así la prohibición de discriminar por nacionalidad, edad, el religión, sexo. Éste principio queda consagrado en el artículo 10 del Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea: “ En la definición y ejecución de sus políticas y acciones, la Unión tratará de luchar contra toda discriminación por razón de sexo, raza o origen étnico, religión o convicciones, discapacidad, edad orientación sexual “. Por lo que se refiere a los “ Principios del Derecho Internacional Público “, unos emanan del orden internacional, “ principios estructurales “; y otros el Derecho internacional los recibe de los ordenamientos jurídicos nacionales. Los principios del Derecho internacional utilizados en la Jurisprudencia del TJUE son aquellos que por su contenido se armonizan con la naturaleza y los objetivos de la unión; y se descartan los incompatibles con esta, así por ejemplo el principio de reciprocidad en el cumplimiento de las obligaciones estatales. Tutor: @miguelgorbe 14 4.2. Principios de los Textos constitucionales de los Estados. Los “Principios constitucionales “ son los que están contenidos o derivan de las distintas Normas Fundamentales de los estados miembros. El TJUE recurría a ello siempre que se planteaba una cuestión que afectaba los derechos humanos. Desde la promulgación de la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unión Europea en 2000 esta es la norma que se aplica. El Tratado de Lisboa en el 2007 declara que los derechos fundamentales de la persona forman parte esencial del derecho de la unión. Todo ello ha provocado que pierdan importancia los principios constitucionales de los estados miembros. Tutor: @miguelgorbe 15 4.3.Principios Generales del Derecho comunes a los Estados Miembros. Cuando en la normativa y en la jurisprudencia del TJUE se habla de principios generales del derecho comunes a los estados miembros es evidente que se está haciendo referencia al conjunto de “ principios generales del derecho procedentes de las distintas legislaciones nacionales.” En muchos casos provienen de reglas procedentes del Derecho Romano o del ius commune, que se consagran principios conocidos por todo jurista culto, por su larga vigencia en la Historia de la Ciencia del Derecho. Se considera, por tanto, que han pasado a constituir un conocimiento común no solo de los estudiosos sino también de los operadores jurídicos, en la aplicación del derecho. Esta consolidación otorgan indiscutible vigencia a los principios generales del derecho como parte integrante del derecho positivo. En suma el tribunal considera que su reiterada aplicación beneficia a la propia función judicial completando el orden normativo, constituido por el derecho primario y el derecho derivado. Tutor: @miguelgorbe 16 4.4. Inicio de su utilidad en la jurisdicción del TJUE. Para determinar cuál es el origen de su aplicación en la jurisprudencia comunitaria es preciso referirse al Tratado constitutivo de la Comunidad Económica Europea (CEE) que menciona de forma explícita, a los principios generales comunes a los ordenamientos de los estados miembros: “En materia de responsabilidad extracontractual, la Comunidad deberá reparar los daños causados por sus instituciones o sus agentes en el ejercicio de sus funciones, de conformidad con los principios generales comunes a los Derechos de los Estados miembros.“. Este precepto ha sustituido por el artículo 340 del Tratado de Lisboa: “La responsabilidad contractual de la Unión se regirá por la ley aplicable al contrato de que se trate. En materia de responsabilidad extracontractual, la Unión deberá reparar los daños causados por sus instituciones o sus agentes en el ejercicio de sus funciones, de conformidad con los principios generales comunes a los Derechos de los Estados miembros.“. Es obvio que, desde hace varias décadas, puede encontrarse base legal para justificar el recurso a los “principios generales del derecho comunes a los estados miembros” en la Jurisprudencia de la UE que considera su aplicación aconsejable, más allá de los casos de responsabilidad extra contractual para los que sean mencionados. Tutor: @miguelgorbe 17 4.5. Los Principios Generales del Derecho (PGD) en la actualidad. Según se afirma en una de las celebres Conclusiones de un Abogado general formuladas en 2002: “ Es bien conocido el papel atribuido a los principios generales del derecho. El juez deduce la existencia de estos para colmar las lagunas del ordenamiento jurídico y afirmar valores no escritos a veces esenciales… Los utiliza para complementar el Derecho Comunitario cuando éste guarda silencio sobre problemas específicos que los ordenamientos jurídicos nacionales han afrontado y resuelto desde hace mucho tiempo“ Debemos preguntarnos ¿cómo debe interpretarse la expresión “ comunes a los Estados miembros? Una interpretación literal podría llevar a considerar que dicha expresión implica que se aplica solo los PGD reconocidos en “ todos “ los Estados miembros y, además, en los mismos términos. Desde la diversidad legislativa actual, con 27 Estados miembros, ello haría “inviable“ encontrar un PGD común. Tutor: @miguelgorbe 18 Por el contrario, dicha expresión nunca se ha tomado por la jurisprudencia de “ forma literal “. En este sentido “ común a los estados miembros “ ha significado siempre que principio general del derecho tuviese una tradición histórica y se recogiese en la legislación de la “ mayoría “ de los Estados. Incluso un PGD sería de aplicación por la jurisprudencia europea en una cuestión litigiosa que fuese parte un Estado, en cuya legislación no se recogiese dicho principio general del derecho. En suma, la utilización jurisprudencial de los PGD comunes a los Estados miembros contribuye, notablemente, uno de los objetivos de la propia. No solo con formar un único derecho europeo, sino también lograr que ese derecho ensu aplicabilidad, pueda sentirse, por los distintos países miembros como propio y no impuesto. Así, las fuentes primarias del derecho de la unión se enriquecen y completan con los principios generales del derecho comunes a los estados miembros que -con origen en el Derecho Romano y tomados de las distintas tradiciones jurídicas nacionales- han sabido conformar esa prodigiosa historia de ciencia jurídica que se ha ido tejiendo y destejiendo a lo largo de más de dos milenios en el telar de Europa.
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