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UNIVERSIDAD NACIONAL AUTóNOMA
DE MÉXICO
FACULTAD DE DERECHO
" REFORMA A lOS ARTICUlaS 366 TER DEL CóDIGO PENAL
FEDERAL Y Al ARTICULO 169 DEL CÓDIGO PENAL PARA EL
DISTRITO FEDERAL SOBRE El TRÁFICO DE MENORES PARA
UNA MEJOR APLICACIÓN"
T E S 1 S
QUE PARA OBTENER EL TITULO OE:
LICENCIADO EN DERECHO
P R E S E N T A ..
ALEJANDRO
MEXICO, D. F.
Neevia docConverter 5.1
FACULTAD DE LJERECHO
SEMINARIO DE DERECHO PENAL
OFICIO INTERNO FDER/075/SP/04/0 5
ASUNTO: APROBACION DE TESIS
DIRECTOR GENERAL DE LA ADMIN ISTRACION
ESCOLAR DE LA U.N.A.M.
P RES ENTE.
El alumno DONIS CASTRO ALEJANDRO, ha elaborado en este Seminario a mi
cargo y bajo la dirección del LIC. CARLOS BARRAGÁN SALVATIERRA, la tesis
profesional titulada "REFORMA A LOS ARTICULOS 366 TER DEL CODIGO PENAL
FEDERAL Y AL ARTICULO 169 DEL CODIGO PENAL PARA EL DISTRITO FEDERAL
SOBRE EL TRAFICO DE MENORES PARA UNA MEJOR APLICACiÓN " , que presentará
como trabajo recepcional para obtener el titulo de Licenciado en Derecho.
El profesor LIC. CARLOS BARRAGÁN SALVATIERRA en su calidad de asesor , nos
comunica que el trabajo ha sido concluido satisfactoriamente, que reúne los requisitos
reglamentarios y académicos, y que lo aprueba para su presentación en examen profesional.
Por lo anterior, comunico a usted que la tesis "REFORMA A LOS ARTICULOS 366
TER DEL CODIGO PENAL FEDERAL Y AL ARTICULO 169 DEL CODIGO PENAL PARA
EL DISTRITO FEDERAL SOBRE EL TRAFICO DE MENORES PARA UNA MEJOR
APLICACiÓN ", puede imprimirse, para ser sometida a la conside ración del H. Jurado que
ha de examinar a el alumno DONIS CASTRO ALEJAN DRO.
En la sesión del día 3 de febrero de 1998, el Consejo de Directores de Sem inario acordó incluir en el
oficio de aprobac ión la siguiente leyenda :
"El interesado deberá iniciar el trámite para su titulac ión dentro de los seis meses siguientes (contados de día a
dial a aquél en que le sea entregado el presente oficio, en el entendido de que transcurrido dicho lapso sin
haberlo hecho, caducará la autorización que ahora se le concede para some ter su tesis a exam en profesional.
misma autorización que no podrá otorg arse nuevamente sino en el caso de que el trabajo recepcíonal conserve
su actualidad y siempre que la oportuna iniciaci ón del trámite para la celebración del examen haya sido impedida
por circunstancia grave, todo lo cual calificará la Secre taria General de la Facu ltad"
AT EN TA
"POR MI RAZA HA
Cd. Universitaria , D.
LIC. JOSÉ PABLO
DIRECTOR DEL SEMINA
Jppysr rmz
Neevia docConverter 5.1
FACULTAD DE DERECHO
SEMINARIO DE DERECHO PENAL
OFICIO INTERNO FDER/075/SP /04/05
ASUNTO: APROBACION DE TESIS
'!H VER',DAD NN;,JC!'/AL
Av I"N' l'íA [)[
.Ñ\[)u<:,o
DIRECTOR GENERAL DE LA ADMINISTRACION
ESCOLAR DE LA U.NAM.
P R E S E N T E.
El alumno DONIS CASTRO ALEJANDRO, ha elaborado en este Seminario a mi
cargo y bajo la dirección del LIC. CARLOS BARRAGÁN SALVATIERRA, la tesis
profesional titulada "REFORMA A LOS ARTICULaS 366 TER DEL CODIGO PENAL
FEDERAL Y AL ARTICULO 169 DEL CODIGO PENAL PARA EL DISTRITO FEDERAL
SOBRE EL TRAFICO DE MENORES PARA UNA MEJOR APLICACiÓN", que presentará
como trabajo recepc ional para obtener el lílulo de Licenciado en Derecho.
El profesor LIC. CARLOS BARRAGÁN SALVATIERRA en su calidad de asesor, nos
comunica que el trabajo ha sido concluido satisfactoriamente , que reúne los requisitos
reglamentarios y académicos, y que lo aprueba para su presentación en examen profesional.
Por lo anterior, comunico a usted que la tesis "REFORMA A LOS ARTICULaS 366
TER DEL CODIGO PENAL FEDERAL Y AL ARTICULO 169 DEL CODIGO PENAL PARA
EL DISTRITO FEDERAL SOBRE EL TRAFICO DE MENORES PARA UNA MEJOR
APLICACiÓN". puede imprimirse, para ser sometida a la consideración del H. Jurado que
ha de examinar a el alumno DONIS CASTRO ALEJANDRO.
En la sesión del día 3 de febrero de 1998. el Consejo de Directores de Seminario acordó incluir en el
ofic io de aprobación la sigu iente leyenda:
"El interesado deberá inicia r el tramite para su titulación dentro de los seis meses siguie ntes (contados de día a
dial a aqué l en que le sea entregado el presente oficio. en el entendido de que transcu rrido dicho lapso sin
haberlo hecho, caducará la autorización que ahora se le concede para someter su tesis a examen profesional,
misma autorizaci ón que no podrá otorgarse nuevamente sino en el caso de que el trabajo recepciona l conserve
su actualida d y siempre que la oportuna iniciación del trámite para la celebración del examen haya sido impedida
por circunstancia grave. todo lo cual calificará la Secre aria General de la Facultad"
ATEN N T E
"POR MI RAZA H B~.-..:L ESPIRITU"
Cd. Universitaria, D F. de abril de 2005
LIC. JOSÉ PAB
DIRECTOR DEL SE~!IlEi:J(?lp
Jppysrrrnz
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A DIOS
Por permitirme compartir este momento con la gente que amo
(familia Donis y Anzaldo).
AMISPADRES
Por su apoyo, comprensión y amor, me hacen falta palabras
para agradecerles, porque me dieron la mejor y mayor
herencia que un hijo pueda tener una carrera profesional, por
esos a ustedes les dedico este trabajo, porque se que
siempre podré acudir a pedirles un consejo, gracias papa por
ser mi amigo. gracias mama por tu amor y comprensión, los
quiero mucho y agradezco que pueda compartir con ambos
este humilde trabajo.
A MIS HERMANOS
Quienes me importan mas de lo que creen y a quienes espero
poder dar siempre el mejor ejemplo , siempre seré su amigo y
aunque duro siempre trataré de darles el mejor de los
consejos gracias por estar conmigo .
A NALLELY CARRERA VAZQUEZ
Leal amiga , confidente, futura esposa y madre de mis hijos
espero contar contigo siempre, y que sepas que mi carrera y
el amor a lo que hago es muy importante para mi y requiere
de tiempo , sacrificio y dedicación espero estemos juntos
siempre te amo y serás la parte mas importante de m vida.
gracias por estar conmigo .
AL LIC. CARLOS BARRAGÁN SALVATIERRA
Con afecto por el tiempo y dedicación brindado en la
elaboración de este trabajo y a quien se lo dedico no solo por
su apoyo. sino porque durante la elaboración de este trabajo
me percate de su entrega y trabajo en favor de la
universidad, de la cátedra y a sus alumnos. gracias maestro.
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A JORGE ANZALDO CASTRO
A quien agradezco el apoyo brindado y su participación en
este trabajo y a quien quiero decirle que un hermano podrá no
ser un amigo, pero un amigo será siempre un hermano y yo
soy su amigo y hermano, gracias primo, sabes creo que tome
la mejor decisión en mi vida apoyarme hermano.
A SAUL ANZALDO CASTRO
Quien ha sido en mi desempeño profesional, el mejor
compañero, socio y amigo, que cualquier abogado pueda
tener me siento honrado Saúl, y en \o personal mi hermano
mayor has sido, y me as enseñado, que m trabajo no es lo
mas importante sino m familia y con ello me has enseñado
mas de lo que muchas personas pudieran enseñarme, gracias
hermano cofia en mi siempre y sabes siempre contaras con
migo y espero reciproco contigo.
A MI Tío CESAR RAMIREZ MANJARREZ
A quien le debo gran parte de mi formación profesional y
porque me apoyo de forma desinteresadamente, gracias.
A MI TIA SOCORRO CASTRO GARDUÑO
A quien admiro y quien me ha dado el mejor ejemplo de
fortaleza la quiero mucho madrina gracias por estar conmigo
en este momento.
A MI TIO JORGE y JENNY
Quienes me han dado un apoyo moral incondicional en
muchas ocasiones y me han escuchado gracias.
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A MI TIA OLVIA DONIS MANJARREZ
A quien quiero mucho y que ha apoyado a mi familia siempre
gracias.
A MARIA DEL CARMEN VARGAS Y SU MADRE
A quienes no se como agradecer que me escucharon y me
dieron su apoyo incondicional y desinteresadamente en uno
de los momentos mas difíciles de mi vida, les dedico este
trabajo porque tienen un lugar muy especial en mi corazón
esperando se amplié.
A MAURICIO CRODA, GABRIEL MONRROY,
OSCAR ESTRADA y JACOSO CEDEÑO
Por su amistad desinteresada.
A MIS AMIGOS Y COMPAÑEROS
Por los muchos momentos que comparti en las aulas y a
quienes sigo viendo en el ámbitoprofesional.
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"QUE MEJOR ES CON TRABAJO
ESPERAR LO DESEADO,
QUE PERDER LO TRABAJADO
POR CODICIA DE UN ATAJO."
Juan Rufo Jurado Cordobes
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REFORMA A LOS ARTlCULOS 366 TER DEL CÓDIGO PENAL FEDERAL Y
AL 169 DEL CÓDIGO PENAL PARA EL DISTRITO FEDERAL SOBRE EL
TRAFICO DE MENORES PARA UNA MEJOR APLICACiÓN.
Introducción ., .
CAPITULO 1. TRÁFICO DE MENORES
1.1 Concepto 1
1.2 Antecedentes históricos 9
CAPITULO 11 DELITO
2.1 Concepto de delito ,. .. .. ... 25
2.2 Aspectos positivos del delito .. . ... ... 31
2.3 Aspectos negativos del delito 52
2.4 Clasificación del delito 78
CAPITULO 11I TRAFICO DE MENORES EN EL CÓDIGO PENAL FEDERAL Y
DEL DISTRITO FEDERAL
3.1.- Delito de tráfico de menores 87
3.2.- Aspectos positivos del tráfico de menores 101
3.3.- Aspectos negativos del delito de tráfico de menores 109
3.4.- Clasificación del delito de tráfico de menores 127
CAPITULO IV LA PROBLEMÁTICA Y POSIBLES SOLUCIONES DEL
TRÁFICO DE MENORES
4.1 Problemática y posibles soluciones 128
4.2 Problemática derivada de la mala redacción del delito
de tráfico de menores .. . ... ... ... ... ... ... ... ... .. .... ... ... ... ... .. . ... . 133
4.3 Problemática social internacional 137
4.4 Prevención y participación social del delito de tráfico de menores 143
Conclusiones 153
Propuesta .. 158
Bibliografla 160
Otras fuentes .. . .. ... .. .. .. .. . .. . .. . .. . ... .. . .. 161
Legislación 162
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INTRODUCCiÓN
El Derecho es por esencia dinémico, en virtud de que se encuentra en
constante transformación, pues debe adecuarse a las circunstancias de cada
época y lugar. Una de las ramas que se modifica rápidamente es la
correspondiente al Derecho Penal. Un ejemplo de esto es la delincuencia, ya
que es un fen6meno social que se encuentra en proliferaci6n requiriéndose
constantes reformas legales para combatirla de manera eficaz.
En consecuencia, el Derecho Penal debe de estar en constante
evoluci6n para convertirse en un instrumento útil, capaz de permitir la
coexistencia dentro de la sociedad y de salvaguardar sus intereses.
Es bien sabido que aún en las sociedades de alto desarrollo social, se
generan actos delictivos que el Estado debe perseguir, sancionar y
especialmente prevenir.
En la actualidad, existen diversas circunstancias Internacionales que
propicran la violencia social y la delincuencia, así como la irrupci6n de
fen6menos inéditos para delinquir, con profundas repercusiones en los
esfuerzos globales de desarrollo de las naciones y en la estabilidad de las
mismas para prevenir la comisi6n de delitos; todos estos problemas y
circunstancias, son los que hacen ver la complejidad de los retos que nuestro
país debe encarar para prevenir el delito en general y dar seguridad a nuestros
ciudadanos. El tráfico de menores es un problema que la delincuencia
organizada se ha encargado de incrementar día con día, y por ello se ha vuelto
un delito cada vez mas común, ya que como se señalará en los distintos
capítulos de este trabajo, nuestro gobierno en general, se preocupa más por
los delitos consumados que por la prevención de los mismos. Este es un
problema, quizá el mayor de todos, ya que si bien es cierto que se debe
atender de manera rápida a los delitos que se están cometiendo o se han
cometido, también lo es que es más importante el tratar de disminuir la
comisi6n de los delitos, por medio de campanas que concienticen a los
ciudadanos de participar en la prevenci6n de los mismos, y esas campanas
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11
deben ser lideradas por nuestro gobierno, a través de los medios electrónicos y
publicitarios, como la televisión y los medios periodlsticos en general, en los
cuales se fomente la participación de la población, mediante la enseñanza de
cómo puede prevenirse la comisión de delitos; un ejemplo de ello es la actual
campana publicitaria del Gobierno Federal y de la Ciudad de México para
combatir la corrupción, que existe en nuestro país, incentivando a los
ciudadanos a no contribuir con el problema y a denunciar a las autoridades
corruptas.
Puesto que el delito en estudio es evidente que cada vez se da con
mayor continuidad debido a los problemas sociales, por ello nosotros creemos
que es necesario puntualizar las deficiencias'de esta figura que se encuentra
contemplada en el articulo 169 y 366 ter, del Nuevo Código Penal para el
Distrito Federal y el Código Penal Federal respectivamente, por lo tanto esta
investigación está dedicada al estudio de esta figura, comprendiéndose cuatro
capitulos, dedicando el primero de ellos a los antecedentes de este delito.
El capítulo segundo está dedicado a los aspectos positivos y negativos
del delito en general, y el tercero también a los aspectos señalados pero en
particular del tráfico de menores.
El cuarto capitulo trata de los problemas actuales que de alguna manera
generan este problema y de algunas cuestiones que pensamos pueden ser las
soluciones mas adecuadas, o bien sirvan para establecer una mejor polltica
preventiva de los delitos que nos permitan el vivir en una sociedad con cada
vez menos delincuencia.
Asimismo se trata de proponer algunas modificaciones al articulo que de
alguna manera faciliten a nuestras autoridades la integración, persecución o
investigación del delito senalado, esperando sirva para que nuestras
autoridades valoren lo aqul escrito y en su caso promuevan la reforma legal
correspondiente, a efecto de evitar que el problema siga aumentando esto
mediante campanas de prevención del delito que no se da de manera eficiente
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11I
en nuestro pals. Por ello es que espero que este trabajo sirva dJ base para los
estudiosos del Derecho, y que se concientice la gente al respecto, asimismo se
plantea una reforma al tipo penal en estudio para que responda de una manera
más eficaz a nuestra realidad social por los múltiples mecanismos que la
delincuencia actualmente utiliza y que cada vez son mejores y mas
desarrollados.
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REFORMA A LOS ARTlCULOS 366 TER DEL c6D1GO PENAL FEDERAL Y AL 169 DEL
Có e !ÚO P!:!'!!'.~ ~'.".~_n. ~t. !)!~ !R!Tü ~~fJER.ñ.L sOBRE EL T~.~.~ !!:u !1!:: !'.'! ~ !'!0~Es P.n.R.n.
UNAMEJOR APUCACIÓN.
ALUMNO ALEJANDRO DONIS CASTRO
CAPiTULO I
TRÁRCO DE MENORES
1.1 CONCEPTO DE TRAFICO DE MENORES
Para dar un concepto de lo que es el tráfico de menores y más aun el delito
de tráfico de menores que analizaremos, es necesario realizar un análisis de cada
una de las palabras que lo conforman, comenzando por definir la primera que es
tráfico. En términos del Diccionario para Juristas, tráfico 'deviene del vocablo
latino fraffico, y significa acción de traficar; así pues traficar deriva del vocablo
latino fransfigicare, que significa cambiar de sitio, por lo que en este Diccionario,
traficar significa comerciar, negociar con el dinero y las mercaderías trocando,
comprando o vendiendo" ; Conforme esta definición podemos decir que traficar
significa el comerciar con las mercancías o negociar con el dinero, sin embargo no
estamos de acuerdo con ello, por las razones que más adelante expondremos.
Por otro lado "como lo consigna el Diccionario de la Real Academia de la
Lengua Española, traficar significa acción de "trañcar"; y "traficar": comerciar,
negociar con dinero y las mercaderías o mercancias, hacer negocios no lícitos'."
En el Diccionario Larousse traficar se define como 'comerciar, negociar,
especialmente de forma ilegal, hacer indebidamente negocio de algo, ' acción y
efecto de traficar", comercio ilegal y clandestino; y "traficar" por otro lado significa,
negociar, realizar operaciones comerciales generalmente ilícitas y dandestinas·.;¡
I PaJamar de l.Iguel. Juan. lJicOonario Para JuRslas.. EdIoriaI PorrúiI, \omQ 11, primera Edicí6n en E_ Porrua 2000.
2 Diocionario de la Ienguo EspafoolaReal Academia EspafooIa . vigésima segmda_, Edlolial E6pasa Calpe SA,
...",,~ ,.~~~ (W> h .....~ ..... o:~ ,....--.•....,...Nool·)f"'- ti
3 E1~~I~'997,'~ri;;E~ ;; ~ ;,¡.,. ,E_ Larousse SAde c.v.México 19!J1, pago990 .
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2
Respecto a esta definición debemos destacar que se señala que tráfico es
la comercialización que se hace de manera ilegal o clandestina, y por el otro lado
traficar, es la realización de operaciones comerciales generalmente ilícitas, debido
a que se entiende que es la compra-venta de cosas, pero en la actualidad se
utiliza el término para referimos al comercio que se realiza de manera ilegal.
El Diccionario Manual Seco, Del Español Olimpia Andrés Actual Gabino
Ramos, señala que tráfico significa; 'acción de traficar, y traficar es comercio o
negocio que se hace de manera irregular o ilegal.... En este Diccionario también se
señala que es el comercio irregular o ilegal.
De lo anterior podemos concluir que el término traficar, se refiere
básicamente a la comercialización o negociación de mercancías o cosas, pero en
el marco jurídico del Derecho, se utiliza para señalar que esa comercialización o
negociación de cosas, se realiza de manera ilegal o clandestina, es decir al
margen de la tutela de la norma jurídica, pues la conducta es contraria al Derecho
en general. Mas adelante puntualizaremos el por qué en la actualidad se ha
optado por dar el nombre de tráfico de menores, a la compra venta de niños, que
es el delito que este trabajo analizará.
Así pues la jurisprudencia ha definido a la palabra tráfico, acertadamente
como comercio ilegal fundamentalmente, por lo que citamos a continuación
diversos aiterios.
' ,)!!fnF'!~ ./lI_~~!'S, .ft~! !!::t: r:e R ¡::!:'!CS. ~!"~~ ~.~-::! seee ~~ .,..~~! ~~~ .ll_,,! ,:!~~ . ...ctenen !!. '!~!,!:"!':!~
rei__•~ AguiJarlexí<:ogmío,l999 .
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3
Novena Época
Instancia: PRIMER TRIBUNAL COLEGIADO DEL DECIMO NOVENO CIRCUITO.
Fuente: Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta
Tomo: XI, Marzo de 2000
Tesis: XIX.10. J/11
Página: 941
TRÁFICO DE INDOCUMENTADOS. PARA LA CONFIGURACiÓN DEL TIPO
PENAl NO SE EXIGE QUE HAYA UNA CONDUCTA REITERADA Del análisis
del artículo 138 de la Ley General de Población se advierte que, aun cuando hace
referencia al ''tráfico'' de indocumentados, no se exige como elemento típico de
dicha flQura jurídica una conducta reiterada, pues gramaticalmente esa expres ión
no es sinónimo de habl1ualidad, sino que, de acuerdo con el Diccionario de
Derecho de Rafael de Pina y Rafael de Pina Vara, tal vocablo significa "negociar o
comerciar", por lo que es obvio que el ilícito en comento, sólo implica el traslado
ilegal de personas de un país a otro con la intención de cobrar o pretender cobrar
una cantidad de dinero; máxime que de la exposición de motivos presentada por la
Cámara de Diputados del Congreso de la Unión el diecinueve de septiembre de
mil novecientos noventa y seis, publicada en el Diario Oficial de la Federación el
ocho de noviembre del mismo año, no se advierte que la finalidad del legislador
haya sido precisamente ta de exigir una conducta reiterada para que se configure
el tipo penal del delito que nos ocupa (pues si así hubiera sido, lo habría plasmado
de manera precisa), sino la de combatir con mayor rigor las conduelas vinculadas
con el traslado ilegal de seres humanos.
PRIMER TRIBUNAL COLEGIADO DEL DÉCIMO NOVENO CIRCUITO.
Amparo en revisión 719197. 27 de febrero de 1997. Unanimidad de votos.
Ponente: Guillermo Loreto Martínez. Secretario: Rafael Roberto Torres Valdez.
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4
Amparo directo 254198. 2 de septiembre de 1998. Unanimidad de votos. Ponente:
Guillermo Loreto Martinez. Secretario: Gerónimo Luis Ramos García.
Amparo en revisión 808197. 16 de noviembre de 1998. Unanimidad de votos.
Ponente: Alfredo G6mezMolina Secretario: Miguel Ángel Cantú Cisneros.
Amparo directo 917197. 13 de enero de 1999. Unanimidad de votos. Ponente:
Alfredo Gómez Malina Secretario: Ramón liñiga Vera
Amparo directo 139199. 29 de septiembre de 1999. Unanimidad de votos. Ponente:
Sofía Virgen Avendaño. Secretario: Sergio Arturo López Servin.
La Convención Interamericana Sobre El Tráfico Internacional de Menores,
define al tráfico para efectos internacionales en su articulo 2 de la siguiente
manera: "Tráfico Internacional de Menores significa la substracción, el traslado o la
retención, o la tentativa de cualquiera de éstas, de un menor con própositos
Iicitoss.
Sin embargo no estamos de acuerdo con esta definición, pues los
propósitos ilícitos desde nuestro punto de vista son la conseroencia o finalidad
secundaria del delito de tráfico de menores, por lo que creemos que indusive a
nivel internacional puede ser una concepción errónea, sin embargo mas adelante
en los antecedentes cuando analicemos a la convención, señalaremos de manera
mas precisa el por qué consideramos que esta definición es incorrecta.
Por otro lado para hablar de tráfico de menores, tenemos la necesidad
también, de definir quienes son aquellas personas a quienes en términos
generales la ley considera como menor, y qué significa esta palabra, por lo que
señalaremos que la misma deviene del latin "minol', y que el Diccionario para
Juristas señala que significa; "El que no ha cumplido aun la edad fijada por la ley,
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5
para gozar de plena capacidad jurídica reconocida con la mayoría de edad"." Sin
embargo no estamos de acuerdo con este concepto, debido a que la capacidad
jurídica, la otorga la ley y se adquiere desde el momento mismo del nacimiento,
en cambio la minoria de edad, como señala el Código Civil Del Distrito Federal en
su artículo 24, es una restricción a la capacidad de ejercicio y no de goce, por lo
que el ser menor, desde nuestro punto de vista no es el que no ha cumplido con la
edad para gozar de plena capacidad jurídica, pues por el simple hecho de nacer,
se adquiere la capacidad jurídica de goce, y lo único que no se tiene es la
capacidad jurídica de ejercicio, que se tiene solamente hasta la mayoría de edad,
por ello es que a nuestro parecer la definición es equívoca, pues la capacidad
jurídica es la facultad de una persona de adquirir derechos y obligaciones, y a este
respecto el propio Código Civil del Distrito Federal en el artículo referido, dispone
que los menores también se pueden obligar, por lo que la minoría se hace
presente cuando no se tiene la capacidad para ejercer por sí, esos derechos y
obligaciones.
Por otro lado hemos de señalar que en muchos casos se confunden los
términos de menor y niño, que a simple vista parecería que tienen un significado
similar, pero no es así, ya que tíenen una acepción diferente. El Diccionario de la
Real Academia Española, define el término niñez, ' como el período de la vida que
va desde el nacimiento hasta la pubertad, que fue un término surgido del latín
púber, que significa fa primera fase de la adolescencia en la cual se producen las
modificaciones propias del paso de la infancia a la edad adulta" , de ahí que nos
tenemos que remitir al derecho romano, en el que determinaron, ellos según dice
María Isabel A1varez Velez, en su libro La Protección de los Derechos del Niño en
el marco de las Naciones Unidas y el Derecho Constitucional Español, 'que la
edad era un fenómeno que se daba con el desarrollo físico de la persona,
partiendo en un principio de dos aspectos: físicos, por un lado y por el otro el
completo desarrollo corporal; así al que no podía hablar se le llamó infante , que
6 ~iom"r n.. Miio,""¡ j",.~ r.~~rion P"r~ ." ".~ "'" F(Óoinri"i P " r"!",::a T4'Wnf"'l i i no-;",,_::o ~~~ i=...;¡o ...::,¡ w nrroo .", ?\-:"X.
7 Dicclonario de ¡;,~ EspoIIoIa ReaI_ EspoIIoIa . Ob cl~g . 1582
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6
deviene del latín Infans, y a aquél que ya había logrado el desarrollo corporal
pleno refiriéndose a la capacidad de procreación, y que se ajustaba en este
supuesto, se le llamó impúber; otra a aquél que había logrado el desarrollo
corporal pleno y con ello plena capacidad legal para ejercer sus derechos y
obligacioneses decir su capacidad de ejercicio, denominándole a éste púber, y a
partir de la tex pleatoria romana la cual retomamos mas delante, se protege a los
mayores de doce y menores de veinticinco no dotándoles de la capacidad de
ejercicio" ". Siguiendo esta terminología, debido a que nuestros ordenamientos
legales tienen influencia de los romanos, se ha retomado esta situación,
simplificando la distinción de la edad; dividiéndose solamente en mayores de
edad y menores de edad; por lo que podernos concluir diciendo, que la
diferencia entre el término menor y niño, es que el primero, es el término
genérico de toda aquella persona que no ha cumplido, confonne a la
legislación, la mayoria de edad y por lo tanto, carece de capacidad de ejercicio,
abarcando desde los niños hasta los adolescentes. El término niño es la especie,
pues éste es el periodo de la vida que va desde el nacimiento hasta la pubertad, y
por lo tanto se encuentra dentro del supuesto de la minoría de edad, pero no de la
adolescencia, por lo que considerarnos que el término menor, es un término más
amplio, que también busca proteger tanto a los niños como a los adolescentes. A
continuación citamos algunas definiciones del término menor.
En el Diccionario Procesal Penal, de Marco Antonio Diaz De León, se
señala que menor; "es aquella persona que no ha cumplido los dieciocho años de
edad según la legislación de México',~ definición que creernos, es la más
acertada, ya que para los efectos legales efectivamente es menor en nuestro pais
toda aquella persona que no ha cumplido los dieciocho años.
El Diccionario Razonado de Legislación y Jurisprudencia, de Don Joaquín
Esquirche Magistrado Honorario de la Audiencia de Madrid, señala que menor es:
v _ " ", ' _ ' . _L.' • _ n ~ _ . : ~ ~ ~ • ~ _ r'I - _ ,.. a l '-- . ro_ ~ __ .,. • _ _ _ ;_ .. "' .. l V 1':'.. r:' ~
._ ~ _ .~ .- - ~ _.~-~_ . ~ _- ~- -_..~ -.-_ _.- ~- ---._-_._.._- _. __ .
Derecho ConslIudonaI Espal\ol . Edloria' putiicaciones de la UniYer.iidad Ponllficia Comillas Madrid,~ en _
.. .. '~ _ _ ·r~
ii ¡,~~l.~ Maro<> Anlcric> . DK:óonariode Derer:ho Procesal Penal, Edlorlal Potrúa. cuarta Edición 2000.
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7
"persona que no ha cumplido los veinticinco años de edad.?" ello obedece al
hecho de que al ser un autor español , en España la mayoria de edad se obtenia
en el año de 1974 hasta los veinticinco años por lo que al decir que es aquél que
no ha cumplido estos confonne a la ley, es menor aquél que no haya cumplido la
edad necesaria para considerarlo como mayor de edad.
El Diccionario de la Real Academia Española lo define como, "edad del hijo
de familia o pupilo que no puede aún disponer de sí y de su hacienda," asi pues
encontramos que el menor es aquella persona que conforme a la ley no tiene
ninguna capacidad legal, para dísponer de su hacienda o patrimonio.
La Convención Interamericana Sobre El Tráfico Internacional De Menores,
de 1994 que se celebró en México, define al menor para efectos internacionales
en su articulo 2 de la siguiente manera , "Menor significa todo ser humano cuya
edad sea menor a los dieciocho añOS".' 2
De lo anterior desde nuestro pt.nto de vista, y a Contrariu-Sensu, menor. es
toda aquella persona que conforme a la ley no es considerada como mayor de
edad.
Analizadas algunas de las distintas connotaciones de lo que es tráfico y de
lo que es menor, y diferenciada la terminología entre niño y menor, hemos
pretendido dar la siguiente definición, que consideramos puede ser la mas
correcta del delito en estudio:
" B tráfico de menores debe ser entendido: como la comercialización de
menores, es decir la compra venta de menores, que se realiza de manera ilegal y
aenoesun«:
10EsquiR;he, Joaquin. El 0Icci0nari0 Razonado de Legislación r .Jurisprudencia de Don Joaquin Esquil<:he~
. ' ;,,~~~~ ~~ j~ ~~n~~ oe ;"~~QP.rj . ~ir,)f¡~¡ r-a¡~~Kf~~~!1-3: . n t!":"",' ':l;':'f5~~ ":;':"'.". ' 0 '." ' ,,?,oorw'?""' -:-"!. ':'~~ I ~:'-.'
"Diccionario de la lef9la Espallola Real ~ia Espallola. Ob . el pag o1620
12Portal de neme!: hltpIlwww.in.oea.O(glcooy....clótunl~_sol><e_lrálico.pdl 14de lebrero 2003..
Neevia docConverter 5.1
8
Por el simple hecho de tratarse de personas, ya es ilegal, y resulta
redundante señalar que se realice de manera ilegal, pues toda persona sea menor
o no, no puede ser objeto de compraventa, ni estar suieta a ningún tipo de
comercialización; sin embargo podemos decir que no es del todo errónea la
definición dada, pues en la actualidad, el término de tráfico se utiliza para referirse
a la comercialización de manera ilegal y en el caso que nos ocupa de menores,
pero más adelante retomaremos este tema, cuando analicemos el delito en
estudio y que se encuentra tipificado en nuestra legislación penal del fuero común
y del fuero federal, por lo que por el momento nos quedaremos con esta idea.
Como ya dijimos no está del todo errónea la definición señalada anteriormente, ya
que en la actualidad debido a que el delito como todas las cosas va evolucionando
y va tomando nuevas formas, ha llegado a tal grado, que efectivamente se realiza
la comercialización de menores en nuestros tiempos. En épocas anteriores
también se dio este fenómeno; en roma, era legal esta situación, por ello se
comercializaba con personas, los romanos llegaron a considerar a sus esclavos
como cosas, y ante esto la compra venta de esclavos era válida, sin embargo en
la actualidad las personas han aceptado la idea de que no somos cosas y que por
ello, nadie puede ser vendido a otra persona, razón por la cual la humanidad
entera, ha pretendido defender y proteger la libertad, y en estos momentos
también a los menores, por ser éstos los entes razonables más vulnerables de
nuestra sociedad, por lo que la comercialización de personas en cualquiera de sus
formas, es a todas luces ilegal, y por lo tanto esta prohibida en la ley. Y por
tratados internacionales, y mediante la regulación y creación de leyes que
repriman este lipo de conductas y al mismo tiempo protejan a los menores,
mediante el otorgamiento y reconocimiento de derechos que éstos siempre han
tenido, pero que hasta hoy se les han reconocido. Por ello es que trataremos de
señalar alQUIlOS de sus antecedentes más imoorlantes y que tienen lila relación
directa con nuestro tema en estudio.
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9
1.2 ANTECEDENTES HISTORlCOS
Para poder hablar de los antecedentes del tráfico de menores es necesario
remontamos a los orígenes de los derechos que se han creado y que se han
reconocido con la finalidad de proteger a los menores, por ser estos los más
vulnerables en nuestra sociedad, ya que al ser inimputables no tienen la plena
conciencia para saber cuales son sus derechos y cómo hacerlos valer , por ello la
sociedad en general y la comunidad internacional ha creado normas y sistemas
para velar por sus intereses, y ha optado por llevar a cabo campañas tendientes a
ampararlos y protegerlos ante los diversos problemas sociales que en la
actualidad se viven dia con dia, sobre todo, por el hecho de que los menores
enfrentan actualmente diversas problemáticas, tales como la prostitución infantil,
la pornografía infantil, el abuso, el secuestro, y el traslado ilegal de un país a otro
con diversos fines ilícitos, siendo el tráfico de menores en muchos de los casos, el
medio aue sirve cara cumolir con ellos v en su mayoría cara efectuar otros
delitos de los cuales son victimas continuamente.
Así pues encontramos como antecedentes mas mediatos y recientes, y ante
la grave y continua desproteccíón y violación a los derechos de los niños, por un
lado en 1924 la Declaración de Ginebra, por otro la Declaraciónde los Derechos del
Niño de las Naciones Unidas de 1959, que fueron los primeros antecedentes así
como La Declaración Universal de los Derechos Humanos , del 10 de diciembre de
1948, Y desde luego el antecedente directo de nuestro terna de estudio, que es la
Convención Interamericana sobre el Tráfico De Menoresy que dieron origen a que
en nuestra legislación en el Nuevo Código Penal del Distrito Federal y el Código
Penal Federal, la regulara y no se quedara a la saga del derecho internacional.
Sabemos que la venta Y el tráñco de niños afecta de modo particular a
numerosos países, apareciendo como una nueva forma de violencia sobre los niños.
La Convención sobre los Derechos del Niño de fecha 20 de Noviembre de 1989,
Neevia docConverter 5.1
10
asiona esoeoat atenoon a este orooterna comoromeuenoo a oiversos 0815~5 ~,"," -
ellos el nuestro, a la adopción de "medidas que sean necesarias para impedir el
secuestro. la vema o la trata oe ninos oara cualauier fin o en cualquier forma" V por lo
cual citarnos lo estipulado en el articulo 35 de la misma sin periulcio de retomar1a
más adelante:
"Los Estados parte tomarán todas las medidas de carácter Nacional , bilateral
y multilateral que sean necesarias para impedir el secuestro, la venta o la trata de
niños para cualquier fin o en cualquier forma" - .
Este es un articulo, Quizás el más importante de esta convención Que tiene
relación con nuestro tema en estudio, y debido a que el tipo penal de tráfico de
menores es de reciente creación, tamb ién los antecedentes de éste lo son, ya que
anteriormente no se habia dado con tal frecuencia y magnitud esta problemática, y
ante el aumento actual de la venta de menores, se han empezado a concientizar
los distintos Estados y paises, y han comenzado a tratar de proteger a éstos, con
distintos instrumentos internacionales; sin embargo hemos de señalar y resaltar
como primer antecedente en relación a la protección de los menores y quizás el
más antiguo, a la Lex Pleatoria del Derecho Romano, que fue una ley que trató de
proteger a los menores de doce ó catorce años y menores de veinticinco años no
dotándoles de capacidad de ejercicio. María Isabel A1varez Vélez en su libro "La
Protección de los Derechos del Niño en el Marco de las Naciones unidas y en El
Derecho Constitucional Español" cita al pie de su pag ina 4, lo sigu iente "la lex
pleatoria de ciraJllscriptione adoJescentum , fue rogada por el tribuno pleatorius,
anterior al año 186, A.C, y pretendía amparar a los menores de veinticinco años
castigando a aquellos que abusando de su inexperiencia les indujeran a realizar
actos que les fueran desventajosos o perjudiciales,'?", con lo que se puede
apreciar que desde los romanos ya existía preocupación por los menores y la
conciencia de que se tes tenia que proteger por ser mas vuineraoles. ASI mucnos
13 lópez Rivefa, José Alberto. I bro en CO Rom, Los lileamlenlos del Derecho lriema<:OlnaI Privado y la~ en .1
.mIlIo i'lamacional. pmIo 2 del disco uno, _ 26 de _. 2000, PiIg. 20 .
,. A1vamz Velez, Maña Isabel . Ob cit. .pag 23 .
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11
de los paises que tiene influencia del Derecho Romano, si no es que todos, han
señalado diversas edades como mínimas para dotar a los menores de capacidad
de ejercicio, pero ahí es donde muchos se quedaron, y no fue sino hasta nuestros
dias que se comenzó una verdadera campaña para tratar de protegerlos, siendo
considerado menor, en el ámbito internacional de manera estandarizada, la edad
inferior a dieciocho años, igual que en La Convención Interamericana Sobre
Tráfico Internacional De Menores en su artículo segundo que ya señalamos
anteriormente y que más adelante retomaremos. Por otro lado los Estados en
nuestros días, han celebrado diversos tratados y convenciones que fonnan parte
del antecedente de nuestro tema en estudio y que a continuación analizaremos.
Como primer antecedente reciente señalaremos a la Declaración Universal
de los Derechos Humanos de 1948, la cual en la mayoría de sus artículos le es
aplicable a los menores, con excepción de aquellos artículos que se refieren a los
derechos políticos y de los ciudadanos. Citando a loretta Ortíz MIt, en su artículo
de los Derechos Humanos del Niño, ella señala "el niño es titular de todos los
derechos, que los instrumentos internacionales conceptualizan como derechos de
toda persona humana", salvo aquellos que están sujetos a algún requisito de edad
o de Estado. En ese supuesto se encuentran por ejemplo: el derecho a casarse y
fundar una familia y los derechos políticos." '" En este sentido estamos de acuerdo
en lo que ella señala, pues como tallos niños también entran en este supuesto por
el simple hecho de ser humanos, y como tal tienen la prerrogativa a los mismos y
a que se les proteja.
La Declaración Universal De Los Derechos Humanos del 10 de diciembre
de 1948, como dijimos, es uno de los antecedentes primarios de los derechos de los
niños. En el penúltimo de sus conslderandos señala: "considerando que los Estados
miembros se han comprometido a asegurar, en cooperación con la Organización de
las Naciones Unidas, el respeto l6Iíversal y efectivo a los derechos Y libertades
lJoclrinales númEro 126. México 1900. paji 242
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t2
fundamentales del hombre, ..." 'u en este párrafo se aprecia que la humanidad en
general se ha propuesto a garantizar, como se dice en dicha declaración, el respeto
universal y efectivo de los derechos y libertades humanos, por lo que esta
declaración no sólo protege a los adultos sino que se extiende su ámbito de
protección a los niños, por el simple hecho de ser éstos, también seres humanos, y
tiene como finalidad proteger a ambos en su libertad humana. Por otro lado
encontramos en esta declaración dentro de los artículos que contiene, uno que se
nos hace el más importante; el artículo séptimo de la misma, que señala lo siguiente:
Artículo 7.- todos son iguales ante la ley y tienen, sin distinción derecho a
igual protección de la ley. Todos tienen derecho a igual protección contra toda
discriminación oue infrinja esta declaración v contra toda provocación a tal
discriminación.
En el artículo que se ha citado, se resalta en su primera parte, que todos
sin distinción, tenemos derecho a la protección de la ley, que es un principio
general de nuestro derecho, y que como tal, no excluye a los niños de ninguna
manera de esa protección, sino todo lo contrario se extiende hasta ellos, de ahí
que se hayan preocupado los Estados de crear leyes, que permitan también el
proteger a los niños de nuestra humanidad y al mismo tiempo crear leyes y
celebrar Convenios Internacionales que se avoquen a protegerlos del mundo en
general , dando origen a la Declaración de los Derechos del Niño, de las Naciones
Unidas, de 1959, así como a la Convención sobre los Derechos del Niño de fecha
20 de noviembre de 1989, ya la Convención Interamericana sobre el Tráfico de
Menores. Este artículo, considero que es la base de toda persona, y del derecho
ha ser protegidos por la ley, dichas leyes deberán ser otorgadas por los Estados
y los países, tendientes a proteger a su población y en el caso que nos ocupa a
los nil'\os en particular, no sólo por el hecho de que el Derecho regula la conducta
por la Coo"isiónNacional De De<echos Huma""" . _ _ e de 1994. pag 121 .
Neevia docConverter 5.1
13
de los hombres sino que éste, en tratándose de menores, también se debe de
preocupar por ampararlos y protegerlos de la violación a su libertad y a su
integridad física .
Esta Declaración de Derechos Humanos, es el primer antecedente
tendiente a proteger a todos 105 seres humanos, dentro de los cuales encontramos
a 105 menores sin lugar a dudas, por lo que es señalada como el primer
antecedente tendiente al reconocimiento de los derechos de los niños y a la
creación de normas de carácter nacional e internacional que les otorgue una
protección adecuada y al mismo tiempo se sancione a quienes transgredan a
dichos ordenamientos legales. De éste precepto se infiere que todos tenemos
derecho a la protección legal y como tal es una obligación del Estado el crear
normas tendientes a loarar éste la protección por medio de la tev de todo ser
humano.
Por cuanto hace va a nuestro tema en estudio, encontrarnoscomo otro
antecedente la Declaración De Ginebra de 1924. La Sociedad de las Naciones
creada por el Tratado de Versalles del 28 de junio de 1919, que incluye el pacto
constitutivo que dio origen a ésta, en su V asamblea de 24 de septiembre de 1924,
redactó La Declaración de Derechos del Niño, llamada ó mas conocida como La
Declaración de Ginebra de 1924, yen la que se señala lo siguiente:
"Por La presente Declaración de Derechos del Niño, llamada Declaración De
Ginebra, los hombres y las mujeres de todas las naciones, reconociendo que la
humanidad debe conceder al niño cuanto estime mejor y más beneficioso para él,
afirma como sus deberes, excluida toda consideración de raza, nacionalidad y
creencia religiosa, los siguientes:
1.- El niño debe ser puesto en condiciones de realizar normalmente su
desarrollo físico y espiritual.
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14
2.- El niño hambriento debe ser alimentado; el niño enfermo debe ser
asist ido; el niño retrasado en su educación debe ser alentado a proseguirla; el niño
desviado de la buena senda debe ser vuelto a ella; el huérfano y el abandonado
deben ser oorregidos y socorridos .
3.- El niño debe ser el primero en recibir socorros en toda ocasión de
calamidad pública .
4.- El niño debe ser puesto en condiciones de ganar la subsistencia y de ser
protegido contra toda clase de explotación.
5.- El niño debe ser educado inculcándosele el sentimiento del deber que
tiene de poner todas sus cualidades al servicio de sus hermanos"."
En la Declaración transcrita podemos decir que sólo se hace alusión a
obligaciones de la sociedad hacia los menores, y no les confiere derecho alguno, sin
embargo ésta dio la pauta para comenzar a tratar de crearse diversos tratados y
convenciones que les reconocieran Derechos a los niños, y también fueron los
primeros esfuerzos porque la humanidad en general se concientizara de que éstos
tenían derechos y habrá que reconocérselos.
Otro antecedente fue la Declaración de los Derechos del Niño de
1959, que es el primer instrumento, con el que por fin se reconocen y se MeIan de
manera directa a los menores, la cual realmente es muy pequeña y a continuación
citamos y que más adelante comentaremos por ser ésta importante en cuanto al
nacimiento de normas que van dirigidas concretamente a Melar los derechos de los
menores:
H L6pez RiwrlI , Jooé Alberto. Ob. CI. Pag o23
Neevia docConverter 5.1
"DECLARACiÓN DE LOS DERECHOS DEL NIÑO PROCLAMADA POR LA
ASAMBLEA GENERAL EN SU RESOLUCION 1386 (XIV), DE 20 DE
NOVIEMBRE DE 1959.
Preámbulo.
Considerando que los pueblos de las Naciones Unidas han reafirmado en la
Carta su fe en los derechos fundamentales del hombre y en la dignidad y el valor
de la persona humana, y su determinación de promover el progreso social y elevar
el nivel de vida dentro de un concepto más amplio de la libertad,
Considerando que las Naciones Unidas han proclamado en la Declaración
Universal de Derechos Humanos que toda persona tiene todos los derechos y
libertades enunciados en ella, sin distinción alguna de raza, color, sexo, idioma,
opinión política o de cualquiera otra índole, origen nacional o social, posición
económica, nacimiento o cualquier otra condición,
Considerando que el niño, por su falta de madurez física y mental, necesita
protección y cuidado especiales, incluso la debida protección legal, tanto antes
como después del nacimiento,
Considerando que la necesidad de esa protección especial ha sido
enunciada en la Declaración de Ginebra de 1924 sobre los Derechos del Niño y
reconocida en la Declaración Universal de Derechos Humanos y en los convenios
constitutivos de los organismos especializados y de las organizaciones
internacionales que se interesan en el bienestar del niño,
Considerando que la humanidad debe al niño lo mejor que puede darle,
Neevia docConverter 5.1
16
La Asamblea GeneraL
Proclama la presente Declaración de los Derechos del Niño a fin de que
éste pueda tener una infancia feliz y gozar, en su propio bien y en bien de la
sociedad, de los derechos y libertades que en ella se enuncian e insta a los
padres, a los hombres y mujeres individualmente y a las organizaciones
particulares, autoridades locales y gobiernos nacionales a que reconozcan esos
derechos y luchen por su observancia con medidas legislativas y de otra índole
adoptadas progresivamente en conformidad con los siguientes principios:
Principio 1. El niño disfrutará de todos los derechos enunciados en esta
Declaración. Estos derechos serán reconocidos a todos los niños sin excepción
alguna ni distinción o discriminación por motivos de raza, color, sexo, idioma,
religión, opiniones políticas o de otra índole, origen nacional o social, posición
económica, nacimiento u otra condición, ya sea del propio niño o de su familia.
Principio 2.
El niño gozará de una protección especial y dispondrá de oportunidades y
servicios, dispensado todo ello por la ley y por otros medios, para que pueda
desarrollarse física, mental, moral, espiritual y socialmente en forma saludable y
normal, así como en condiciones de libertad y dignidad. Al promulgar leyes con
este fin. la consideración fundamental a oue se atenderá será el interés suoerior
del niño.
Principio 3.
El niño tiene derecho desde su nacimiento a un nombre v a una
nacionalidad.
Principio 4.
El niño debe gozar de los beneficios de la seguridad social. Tendrá derecho
a crecer y desarrollarse en buena salud; con este fin deberán proporcionarse,
Neevia docConverter 5.1
17
tanto a él como a su madre, cuidados especiales, incluso atención prenatal y
postnatal. El niflo tendrá derecho a disfrutar de alimentación, vivienda, recreo y
servicios médicos adecuados.
Principio 5.
El niño física o mentalmente impedido o que sufra algún impedimento social
debe recibir el tratamiento, la educación y el cuidado especiales que requiere su
caso particular.
Principio 6.
El niño, para el pleno y armonioso desarrollo de su personalidad, necesita
amor y comprensión. Siempre que sea posible, deberá crecer al amparo y bajo la
responsabilidad de sus padres y, en todo caso, en un ambiente de afecto y de
seguridad moral y material; salvo circunstancias excepcionales, no deberá
separarse al niño de corta edad de su madre. La sociedad y las autoridades
públicas tendrán la obligación de cuidar especialmente a los niños sin familia o
que carezcan de medios adecuados de subsistencia. Para el mantenimiento de los
híjos de familias numerosas conviene conceder subsidios estatales o de otra
índole.
Principio 7.
El niño tiene derecho a recibir educación, que será gratuita y obligatoria por
lo menos en las etapas elementales. Se le dará una educación que favorezca su
cultura general y le permita, en condiciones de igualdad de oportunidades,
desarrollar sus aptitudes y su juicio individual, su sentido de responsabilidad moral
y social, y llegar a ser un miembro útil de la sociedad.
El interés supeñor del niño debe ser el principio rector de quienes tienen la
responsabilidad de su educación y orientación; dicha responsabilidad incumbe, en
primer término, a sus padres.
Neevia docConverter 5.1
IR
El niño debe disfrutar plenamente de juegos y recreaciones, los cuales
deben estar orientados hacia los fines perseguidos por la educación; la sociedad y
las autoridades públicas se esforzarán por promover el goce de este derecho.
Principio 8.
El niño debe, en todas las circunstancias, figurar entre los primeros que
reciban protección y socorro.
Principio 9.
El niño debe ser protegido contra toda forma de abandono, crueldad y
explotación. No será objeto de ningún tipo de trata.
No deberá permitirse al niño trabajar antes de una edad mínima adecuada; en
ningún caso se le dedicará ni se le permitirá que se dedique a ocupación o empleo
alguno que pueda perjudicar su salud o su educación o impedir su desarrollo
físico, mental o moral.
Principio 10.
El niño debe ser protegido contra las práctícas que puedan fomenta r ladiscriminación racial, religiosa o de cualquier otra índole. Debe ser educado en un
espíritu de comprensión, tolerancia, amistad entre los pueblos, paz y fratemidad
universal, y con plena conciencia de que debe consagrar sus energías y aptitudes
al servicio de sus semejantes" '0.
Como podemos apreciar esta declaración es importante fundamentalmente ,
por el hecho de enfatizar en diversos principios, por un lado que el niño o menor
debe ser protegido y figurar entre los primeros que reciban protección y socorro, y
que siempre se atenderá al interés superior del niño, y por otro lado que se deben
,. Rodríguez y Rodríguez, Jesús. Ob. Cit. Pago121
Neevia docConverter 5.1
19
crear normas especiales que vayan dirigidas a su protección y que se le debe
otorgar mediante la creación de normas, la seguridad social que requiera; estos
aspectos en términos de la declaración no son potestativas de los países o de los
Estados, sino que son una obligadón para los mismos, y son un derecho del niño
como parte fundamental de nuestra sociedad, por ser los niños la base de las
futuras generaciones.
Es por ello que consideramos que esta es un antecedente de los más
importantes para la creación de normas que vayan encaminadas a la protección
de los menores y como tal a la creación dellipo penal en estudio, que no liene otra
finalidad más importante que proteger a los menores y tutelarlos. Esta declaración
sienta las bases necesarias para concienlizar a los Estados, que éstos son la
base de nuestra sociedad y como tal deben ser protegidos, hemos de resaltar
entre los principios anteriores los que a nuestro parecer tienen mas relación y
relevancia con el tema en estudio. Tal es el caso del principio 1 que señala que el
niño disfrutará de todos los derechos enunciados en esta Declaración,
imponiendo una obligación a los Estados de que se respete la declaración y se
otorguen los derechos consagrados en la misma a los niños y menores de todos
los paises. Después el segundo que señala que el niño gozará de una protección
especial y dispondrá de oportunidades y servicios, dispensado todo ello por la ley
y por otros medios, para que pueda desarrollarse física, mental , moral, espiritual y
socialmente en forma saludable y normal, así como en condiciones de libertad y
dignidad. Al promulgar leyes con este fin, la consideración fundamental a que se
atenderá será el interés superior del niño., en este se impone la obligación de los
Estados a crear leyes que persigan como fin el que el niño goce de una protección
especial. El cuarto principio señala que El niño debe gozar de los beneficios de la
seguridad social, este principio es por demás importante por el hecho de que el
niño, liene derecho a gozar de seguridad social de la cual a sido en nuestros
liempos violentada con las problemáticas señaladas con anterioridad, como la
explotación laboral a la que algunos son sujetos, aunado a ello el hecho de que en
el caso que nos ocupa, el tráfico de menores es una forma de transgredir esa
Neevia docConverter 5.1
20
seguridad social y por el simple hecho de que éstos tienen derecho a gozar de
ella, el Estado debe crear esas disposiciones tendientes a brindérsela, y entre
esas disposiciones encontramos al tipo penal en estudio y el principio séptimo uno
de los más importantes; éste señala en el segundo párrafo que "S interés
superior del niño debe ser el principio rector de quienes tienen la responsabilidad
de su educación y orientación; dicha responsabilidad incumbe, en primer término,
a sus padres~ y esa situación en el caso que nos ocupa en muchas ocasiones no
es respetada ni por los padres, este principio tiene una obligación no solo para el
Estado sino también para ellos y es la obligación de que el interés superior del
menor, debe ser el principio más importante. En el caso de los padres a veces los
primeros en lucrar con un niño son ellos, quienes en muchos casos son quienes
los venden. El principio octavo señala como obligación que el niño debe, en todas
las circunstancias, figurar entre los primeros que reciban protección y socorro, y
como tal el Estado está obligado a dar una protección a través de la creación de
normas tendientes a conseguir ese objetivo. El principio nueve también es uno de
los más importantes pues señala que "El niño debe ser protegido contra toda
forma de abandono, crueldad y explotación. No será objeto de ningún tipo de
trata"; desde nuestro punto de vista es el antecedente mas directo de las normas
protectoras de los menores, y en lo particular es el más importante y directo del
tráfico de menores, pues prohibe cualquier tipo de trata de los nilJos, es decir el
tráfico o comercio de los niños. Por lo que hemos de señalar como antecedente
primario y directo este principio de la declaración de /os derechos del nilJo, para
que en nuestra legislación se tipificara el delito de tráfico de menores.
Es necesario señalar que en el diccionario El Pequeño Larousse Ilustrado
de 1997, se define a la palabra Trata como "el tráfico o comercio con seres
humanos."19
,. El Pequeño Larousse Ilustrado 1997, Diccionario Endclopé<fICO. Ob. Cil pag o993 .
Neevia docConverter 5.1
21
En la Convención de los Derechos del Niño encontramos ya visos claros de
normas tendientes a proteger a los niños del tráfico de menores, sobre todo en su
articulo 11 que a la letra dispone:
Articulo 11.-
1. Los Estados Partes adoptarán medidas para luchar contra los traslados
ilicitos de niños al extranjero y la retención ilícita de niños en el extranjero.
2. Para este fin. los Estados Partes promoverán la concertación de
acuerdos bilaterales o multilaterales o la adhesión a acuerdos existentes.
Otro antecedente, el más mediato quizá y que dio origen a que las
legislaciones de varios Estados se preocuparan por proteger a los menores es la
Convención Interamericana Sobre el Tráfico Internacional de Menores, incluyendo
a nuestro país, la convención de referencia se encuentra constituida por treinta y
cinco artículos, y toma como base el artículo 11 y 35 de la Convención sobre los
Derechos de! Niño adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas, el
20 de Noviembre de 1989, artículos de los cuales ya hemos hablado
anteriormente. La Convención Interamericana Sobre el Tráfico Internacional de
Menores, fue firmada por los Estados que participaron e! dieciocho de marzo de
mil novecientos noventa y cuatro, de ésta, considero que tiene dos artículos muy
importantes, y que tienen relación directa con nuestro tema en estudio, ya que los
demás se refieren a sistemas de cooperación y obligaciones de los Estados para
prevenir, adoptar medidas y normas, y restituir a los menores que han sido objeto
del delito de tráfico internacional de menores. Los dos artículos son el primero y
segundo que resaltaremos a continuación;
Articulo 1.- e! objeto de la presente convención, con miras a la protección
de los derechos fundamentales y de interés superior del menor, es la prevención y
sanción del tráfico internacional de menores, así como la regulación de los
aspectos civiles y penales del mismo.
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22
En tal sentido los Estados parte de esta convención se obligan a:
a) Asegurar la protección del menor en consideración a su interés superior;
b) Instaurar un sistema de cooperación juridica entre los Estados parte que
consagre la prevención y sanción del trafico internacional de menores,
así como adoptar las disposiciones legales y administrativas en la
materia con ese propósito ; y
e) Asegurar la pronta restitución del menor victima del tráfico internacional
al Estado de ~!J residencia habitual, teniendo en cuenta el interés
superior del menor.
Artículo 2.- esta convención se aplicará a cualquier menor que se encuentre
o resida habitualmente en un Estado parte al tiempo de la comisión de un
acto de tráfico internacional contra dicho menor.
Para los efectos de esta convención:
al"Menor" significa todo ser humano cuya edad seamenor a los dieciocho
años.
b)"Tráfico internacional de menores" significa la substracción, el traslado o
la retención, o la tentativa de substracción el traslado o la retención, de
un menor con propósitos ilícitos.
ej"Propósitos ilícitos" incluyen , entre otros, prostitución, exploración
sexual, servidumbre o cualquier otro propósito ilícito, ya sea en el
Estado de residencia habitual del menor o en el Estado parte en el que
el menor se halle localizado.
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21
d)"Medios ilicitos· incluyen entre otros secuestro, consentimiento
fraudulento o forzado, la entrega o recepción de pago o beneficios
ilícitos con el fin de lograr el consentimiento de los padres, las personas
o la institución a cuyo cargo se halla el menor, o cualquier otro medio
illcito ya sea en el Estado de residencia habitual del menor o en el
Estado parte en el que el menor se encuentre.
Como podemos apreciar estos dos articulas son la base para regular en los
Estados y en nuestro pals el tráfico de menores, sin embargo no estamos de
acuerdo en la concepción que estos dan sobre los que es el tráfico intemacional
de menores, pues en la definición señalan que se da el tráfico cuando se hace el
traslado retención o substracción del menor con fines ilícitos, situación que no
necesariamente tiene que ser así, ya que el tráfico intemacional desde nuestro
punto de vista se actualiza, cuando se hace entrega de un menor a otro en
custodia definitiva a cambio de una remuneración económica y se traslada al
menor de un pais a otro, hemos pretendido puntualizar esta situación derivada
de la definición dada por nosotros anteriormente, trasladándola al ámbito
intemacional, ya que consideramos que el tráfico internacional de menores se
describe de manera incorrecta, pues en el ámbito del derecho internacional es el
traslado, retención o sustracción de un menor con propósitos ilícitos, y
considerarnos que no se requiere de los fines ilícitos necesariamente para que se
actualice, pues en muchos de los casos estos propósitos ilícitos señalados en
esta convención, constituyen delitos diversos y autónomos y desde nuestro punto
de vista, el tráfico es un delito con características propias, y por ello autónomo y
diferente a los antes descritos, por ello este se configura de acuerdo al concepto
de tráfico y de menor como lo hemos definido, ya que los propósitos ilícitos que
señala la convención pueden constituir una consecuencia o fin del tráfico de
menores y como tal pueden constituir otros delitos diversos; dicho de otra manera,
un mismo sujeto puede cometer el delito de tráfico de menores y otro de los delitos
enunciados en la convención como propósitos ilícitos, tal es así que nuestros
Neevia docConverter 5.1
24
códigos penales en estudio los han separado tipificandolos como delitos
diferentes y separando cada una de las conductas delictivas señaladas por la
convención como propósitos o fines ilicitos, como ejemplo en nuestro código se
tipifica el tráfico de menores y la prostitución infantil, que son conductas diversas y
delitos autónomos; en una se trafica con el menor y en otra se prostituye al menor,
las dos conductas son diferentes y en nuestra legislación se han creado dos tipos
penales autónomos, pudiéndose cometer por un sólo sujeto ambos delitos, sin
embargo y para no abundar en el tema que no forma parte de nuestro estudio,
concluiremos que es el antecedente directo y más mediato del delito que en
nuestros Códigos Penales Del Fuero Común y Federal se encuentra tipificado
como tráfico de menores, y que a continuación entraremos a analizar en nuestros
siguientes capítulos.
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25
CAPITULO 11
DELITO
2.1 CONCEPTO DE DELITO
En este capítulo señalaremos qué es un delito y cómo es definido por
nosotros y por algunos autores, pues consideramos que es necesario comenzar con
su etimología, para después considerar algun'ls acepciones generales que nos
darán una idea más amplia de lo que es el delito en general.
Femando Castellanos Tena nos dice que delito viene del "verbo latino
delinquere, que significa abandonar, apartarse del buen camino, alejarse del
sendero señalado por la ley·"".
Por otro lado Ignacio 'Jillalobos , señala que "la palabra delito deriva del
supino delictum. del verbo de/inquere, a su vez compuesto de linquere, dejar, y el
prefijo de; en la connotación peyorativa, se toma como linquere viam o rectam
viam; dejar o abandonar el buen camino?" .
En cuanto a como es conceptuado el delito, hemos de referir que existen
diversas definiciones de tipo sociológicas, psicológicas, criminológícas, etcétera
pero hemos de atender en el caso que nos interesa a la jurídica
fundamentalmente.
En este sentido encontramos a Francesco Carrara que es considerado
como el padre de la escuela cl ásica, y define al delito como ·Ia infracción de la ley
del estado, promulgada para proteger la seguridad de los ciudadanos, y que
20 Célsteftanos Tena , Fernando. Uneam ientos Elementa les De Derecho Penal , Ecitorial Porrua, bigésima séptma edición
;rw; :"~ ,:¡o. . . . . _ .
VilIaIoboo. Ignado.llefecho pena l meeeane parte general. _oriol pomIa. t=er.o-. México. 1975. pago202.
Neevia docConverter 5.1
26
resulta de un acto externo del hombre, positivo o negativo moralmente imputable y
socialmente dañoso·a , este nos dice que el delito no es un ente de hecho sino un
ente juridico, es decir que no lo considera como un hecho, algo que existe , sino
como algo jurídico, que nace del propio derecho, pues es éste, el que le da su
existencia, y solo surgirá el delito, cuando se viola al derecho mismo.
Este autor señala que es una infracción a la ley, porque para que se dé el
delito, se requiere de la violación a la misma, es decir el abandono de la nonna
jurídica, entendida como una infracción de la ley del estado, pues nace de la
violación de leyes dadas por el hombre; pero no sólo eso, sino que también esa
ley debe ser además promulgada, puesto que está se vuelve obligatoria,
únicamente a partir de que es promulgada a los ciudadanos, y se da para proteger
su seguridad, ya que la idea del delito, surge de la agres ión a la segur idad de los
mismos, y sólo nace éste, cuando se lesiona a esa ley. Asi pues el autor también
nos señala de los ciudadanos, precisamente para expresar la idea de seguridad
pública, pues los derechos privados son de carácter particular, pero la seguridad
pública se refiere a derechos públicos cuya obligación pensamos ésta en el
Estado de protegerlos, y al decir que resutta de un acto externo, se refiere a que ,
para ser sancionado el hombre, necesita realizar un acto, pues de otra manera no
se puede sancionar su actuar interno como su pensamiento o sus ideas , sino
únicamente cuando los exterioriza, de ahí que diga que son actos del hombre
porque el derecho regula solo a éstos. éste acto debe ser siempre positivo o
negativo, refiriéndose así a que el hombre en ciertas circunstancias está obligado
legalmente a realizar un acto y en otras a no realizarlo; moralmente imputable,
porque éste tiene la capacidad de entender lo bueno y lo malo, es decir, que tiene
libre albedrío y por tanto, se le puede reprochar su conducta; y por último dice que
el acto debe ser socialmente dañoso pues con su conducta daña a la sociedad ,
que el derecho trata de proteger.
22 Cl!lIT!l'1t ers-ceseo Pr(W)'l'"'t' ~ O~t"'Cho Criminal Pttt'! eo G~. Y(ttu",","" ' . Editori'"T~.~ C?omhi~ 1~
pag 43.
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27
De lo anterior podemos decir que Francesco Carrara, señala como delito a
la infracción a la ley, cometida por un aelo humano, básicamente, pues desde
nuestro punto de vista el acto moralmente imputable, y socialmente dañoso, no
forma parte del delito en sí, sino de la reprochabilidad de esa conduela, y
tampoco es posible hablar de conductas moralmente imputables, pues las
normas morales no son sancionadas legalmente, sólo las normas y leyes
jurídicas, por tanto consideramos que su definición dedelito es muy criticable y
lo mas que podemos rescatar es que señala que el delito nace de la violación a
la ley, que hace una persona y que esa violación se realiza a normas del
derecho público, pues las normas de derecho privado se sancionan civilmente,
y no penalmente, Por lo que para él. el delito se constituye de la infracción al
derecho mismo.
Según diversos autores señalan dos nociones de carácter jurídico, la
jurídico-formal y la jurídico-sustancial. La primera trata de definir al delito
pensando en que se debe partir de su característica fundamental, y que es que
éste tenga una pena y la segunda trata de definirlo partiendo de las partes que lo
conforman, integran y constituyen.
En la corriente juridico-fonnal, Francesco Carrara señala que dentro de esta
corriente "encontramos a Edmundo Mezger, que señala que el delito es una
acción punible, esto es el conjunto de presupuestos de la pena""".
Por otro lado en nuestro derecho positivo Mexicano, encontramos el
concepto de delito en "el Articulo 7 del Código Penal Federal, que lo define como
el acto u omisión que sancionan las leyes penales?'.
"1! _ . _ _ _ _ _
.,j!lStfSano'i I eoa , t-t:rna:-..lo') . u ::::'. ~_;.;r (1..1'1011 1 L~
2' Agenda Penal. Código Penal Federa l.: Edtorial EcflClones Fiscales ISEF. México. 2004 . Pag o 2
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28
El delito puede ser Castigado por una pena o medida de seguridad y no por
ello ya no es delito, de ahi que no podemos considerar que el delito depende
forzosamente de una pena, como lo señala Edmundo Mezger, o lo señala el
Código referido, por lo que desde ahora apuntamos que no siempre puede
hablarse de la pena como característica del delito.
En este sentido, podemos apuntar que existen delitos en los que no se
aplica una pena, pues en muchos casos, sólo ameritan la imposición de una
medida de seguridad, por ello creo que al referirse el legislador que delito es todo
acto u omisión que sancionan las leyes penales, indudablemente se refirió a que
delito es el acto u omisión que es sancionado con una pena de prisión, y creo que
lo hizo de manera errónea, por lo que si el legislador, quiso definir al delito, debió
decir que delito es todo acto u omisión que puede ser sancionado con una pena o
medida de seguridad, en su caso, pero no por ello, queremos decir, que estemos
de acuerdo, en que el delito requiere necesariamente de la imposición de una
pena o medida de seguridad para ser delito, pues pensamos que la pena es una
consecuencia de la comisión del delito y por ello no forma parte del mismo, por
ejemplo una persona que roba, comete un delito, pero si por el transcurso de el
tiempo prescribe la posibilidad de ser sancionado ese delito de robo, no por ello
deja de ser delito, sino que el delito sigue existiendo, solamente que por
cuestiones legales, ya no puede ser castigado.
El Nuevo Código Penal Del Distrito Federal, que entró en vigor el 16 de
noviembre del año 2002, modificó la redacción del artículo séptimo del Código
Penal Federal, y en el mismo ordenamiento define el delito en su artículo primero,
el cual dispone lo siguiente:
"A nadie se le impondrá pena o medida de seguridad, sino por la realización
de una acción u omisión expresamente prevista como delito en una ley vigente al
tiempo de su realización, siempre y cuando concurran los presupuestos que para
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29
cada una de ellas señale la ley y la pena y medida de seguridad se encuentren
igualmente establecidas en ésta°,u.
De este precepto se desprende que delito es el acto u omisión que la ley
determine como tal.
Asimismo de ésta se destaca, que no señala como requisito una pena para
que el acto u omisión se considere delito, sino que la pena y la medida de
seguridad se considera como una consecuencia de la comisión del ilícito, la cual
se impondrá cuando éste se actualice.
El Código en comento acepta que el delito se conforma por varios
elementos y solo se aplicará pena o medida de seguridad cuando se acredite la
existencia de ellos, como establece en su articulo segundo:
"No podrá imponerse pena o medida de seguridad, si no se acredita la
existencia de los elementos de la descripción legal del delito de que se trate"n.
Por lo tanto, el legislador señala que delito es el acto u omisión que es
considerado por la ley como tal y a su vez, se conforma por diversos elementos.
Otra forma de definir al delito es la jurídico-substancial, la cual trata de
desentrañar su verdadera naturaleza, y en este sentido definirlo a través de las
parles que lo integran, por lo cual diversos autores han pretendido partir de esas
partes variando en todos ellos algll10S elementos, que para LnOS son
indispensables y para otros no; por ejemplo, para algunos es indispensable la
punibilidad, y para otros no, por ello señalaremos algunas de las definiciones que
consideramos mas importantes, para el maestro Raúl Carranca y Trujillo "el delito
presenta las siguientes caracteristicas : es una acción antijurídica, culpable y típica,
por ene es pU!l!b!e según ciertas condiciones objetivas o sea q~e es!¿ ccnmmaoa
~
- ~a ~,!! N.!o&!K' CM i.go. Pen.ai d-eiDistrF.o ¡::'eóerai , f:~oriai iS E¡:, ioM)oIico '2(1(;..4 Pag i
Z3Agenda penal. Nuevo C6dlgo Penal del Distlilo Fedenl, Ob. CI. Pag. 2
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30
con la amenaza de una pena?", y además éste agrega la imputabilidad, como
elemento del delito; sin embargo nosotros consideramos que la imputabilidad no
es un elemento del delito en sí, sino que es un elemento para la aplicación de la
sanción, pues la misma, está supeditada a la capacidad de entender el hecho
delictuoso y en estas condiciones se conozca o no, ésta se tomará en cuenta para
la aplicación de la sanción, por ello desde nuestro punto de vista no forma parte.
Mezger, define al delito como "el acto humano típicamente antijurídico y
culpable?",
Cuello Calón define al delito como "la acción humana antijurídica, típica,
culpable y punible"m.
Jiménez de Asúa textualmente dice: "delito es el acto típicamente
antijurídico culpable sometido a veces a condiciones objetivas de punibilidad,
imputable a un hombre y sometido a una sanción penar" .
Para Beling es una "acción típica antijurídica culpable sometida a una
adecuada sanción penal"".
Para Max Ernesto Mayer delito es un "acontecimiento típico, antijurídico e
imputable?" ,
Coincidimos con la definición del Nuevo Código Penal del Distrito Federal,
en la que señala que delito es el acto u omisión que es considerado por la ley de
esta manera y que puede o no, ser sancionado con la imposición de una pena o
medída de seguridad, y al mismo tiempo, se conforma por diversos elementos,
,.
-:"'IIH II, ::;t v r l ll aÜl1 R>u 'r. (::.n ....... ,;.. v R r..lor< R MI" l nor ... ;i K. P .. n.d ;,.;.... "," n r::H. i... i"'--. ......I ;::•• " ... U ':'1l' I(:n ¡qqq , ... "
223 .
25VilJa5obos . 1cJancio.. Ob . ci. pag. 210
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v Lopez Setal'lC04St. Eduardo . Teof'ia de( Oeito, Editorial POrTÚa. cuarta edición, México 1997. peg 65.
" lbid. pag 65 .
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31
que analizaremos a continuación señalando cuales son los aspectos positivos y
aspectos negativos del delito.
2.2 ASPECTOS POSITIVOS DEL DELITO
Podemos decir, que el delito está conformado por diversos elementos, y
entre esos encontramos los aspectos positivos y los aspectos negativos; de éstos
sólo los primeros son elementos del delito, y los segundos son aspectos que
niegan la existencia del mismo y por tanto se contraponen a los primeros. Los
aspectos positivos son aquellos que dan vida al delito como tal y al mismo tiempo
forman parte de él de una u otra manera, en algunos casos son inherentes al
delito y en otros son consecuencia del mismo, sin embargo de cierta forma siguen
dependiendo de él; en cambio los aspectos negativos son todos aquellos que
anulan la existencia del delito, es decir lo dejan sin vida, por tanto los aspectos
positivoscuando se presentan en conjunto dan vida al delito, y contrario-sensu, los
aspectos negativos cuando se presenta alguno de ellos, no permiten su existencia.
En los aspectos positivos encontramos a los siguientes elementos que
según la doctrina y diversos autores son, la conducta, la tipicidad, antijuridicidad,
imputabilidad, culpabilidad, condicionalidad objetiva y punibilidad, por ello
hablaremos en este capitulo de cada uno de estos, puntualizando que es cada
uno de ellos a que se refiere cada elemento, sin entrar al estudio de la
condicionalidad objetiva y la punibilidad por considerar nosotros que no forman
parte del delito en sí mismo, por ser una consecuencia del mismo pero no un
requisito para su existencia.
Empezaremos por hablar del primer aspecto positivo mencionado que es la
conducta, pues es el primero de los elementos del que requiere el delito para su
configuración y existencia.
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32
LA CONDUCTA
La conducta es definida por diversos autores como el comportamiento
humano voluntario, positivo o negativo encaminado a un propósito. Otros la
definen como el comportamiento humano voluntario activo o negativo, que
produce un resultado. Nosotros consideramos que la conducta es un
comportamiento humano voluntario activo o negativo, pues si hablamos de que va
encaminado a un propósito ya implica desde nuestro punto de vista, la realización
de un hecho, y por tanto una manifestación de la voluntad, y con ello un
comportamiento activo, y de ninguna manera un comportamiento pasivo, pues en
el comportamiento negativo implica un actuar pasivo, es decir un no actuar, un no
manifestar la voluntad que puede o no estar encaminado a producir un resultado, y
no por ello implica necesariamente que se tenga un propósito o bien se busque
producir ese resultado, tal es asi que nuestro derecho positivo, sanciona tanto a
quien actúa como al que omite actuar, de igual forma se puede dar un delito al
omitir una acción para producir un resultado, por ello consideramos que la
conducta es un comportamiento humano voluntario positivo o negativo, por
ejemplo el sujeto que ve un incendio y teniendo la posibilidad de evitar que una
persona se lastime omite evitar ese resultado, en este supuesto el sujeto puede o
no querer el resultado, que es que una persona se lesione, pero no hace nada por
evitarlo, en este supuesto el sujeto tiene un comportamiento negativo que no
necesariamente va encaminado a un propósito o a producir un resultado, pero por
su omisión se lesiona una persona, por ello también es sancionada, haya o no
querido el resultado, por lo que la conducta solo se componga por un
comportamiento humano positivo o negativo independientemente de que el sujeto
tenga un propósito o quiera producir el resultado, de ahí que la conducta es un
elemento del delito sin duda alguna, pues es indispensable para que exista el
delito, ya que se requiere de un actuar, o un no actuar de un humano, esto acorde
con nuestra legislación, únicamente son responsables de un delito, las personas,
que en su actuar pueden distinguir del bien y el mal y no los animales, los objetos
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33
o las personas morales, pues el Derecho Penal regula solo a los seres humanos,
ya que los animales actúan por instinto, los objetos no actúan y las personas
morales requieren para su actuar de personas físicas necesariamente.
La conducta que se sanciona penalmente según se desprende del Código
Penal Del Distrito Federal en su articulo 1 y del articulo 7 del Código Penal
Federal, por dos aspectos a saber, por hacer positivo ó negativo, el primero
consiste en actos que la ley determina como acciones, y el segundo en
abstenciones que la ley determina como omisiones, y las cuales son consideradas
como delitos en el Derecho Penal, pues los mismos a la letra disponen:
"Articulo 1.- A nadie se le impondrá pena o medida de seguridad sino por la
realización de una acción u omisión expresamente previstas como delito en
una ley vigente al tiempo de su realización, siempre y cuando concurran los
presupuestos que para cada una de ellas señale la ley yta pena o la medida de
seguridad se encuentren igualmente establecidas en esta"?",
"Articulo 7.- delito es todo acto u omisión que sancionan las leyes
penales?" .
De los mismos se infiere que el delito y en particular la conducta se
presenta por realizar una acción o por realizar una omisión, por lo que a
continuación estudiaremos a ambas.
Acción
La acción es definida como aquélla actividad que realiza el sujeto.
- jer'e a penar r'¡L";;'YO CM~ 1J~n~i ~i ~Ioc.r ri:",!:, ¡:~ .....?i Ctt!- C~ ~~g ~
JI Agenda penal. Nue'iO Código Pena' Fed era t, Ob . el. pago2
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34
También se dice que es aquella actividad que realiza el sujeto produciendo
consecuencias en el mundo jurídico. Esta consiste en una actividad corporal,
externa, y el derecho solo se ocupa de los actos externos, pues estos son los
únicos que pueden producir un resultado en el exterior, pues cualquier otro acto
interno, no produce ningún resultado en éste, ya que quedan dentro de la mente
del sujeto, la conducta de acción es un acto voluntario que consta de un
elemento físico y un elemento psíquico, mientras que el acto interno solo consta
de un elemento psíquico, por ello es que el acto externo de acción, tiene siempre
una actividad voluntaria del sujeto que tiene un nexo causal con el resultado
producido.
La Licenciada Irma Griselda Amuchategui Requena, al respecto señala; "la
acción consiste en un actuar o hacer; es un hecho positivo, el cual implica que el
agente lleva a cabo varios movimientos corporales,""" a lo que nosotros estamos
de acuerdo en virtud de que esos movimientos corporales se manifiestan al
exterior, y para que se de el movimiento se requiere de la voluntad del agente.
El Doctor Fernando Castellanos Tena, señala, " el acto o acción , strictu
sensu, es todo hecho humano voluntario, todo movimiento voluntario del
organismo humano capaz de modificar el mundo exterior o de poner en peligro
dicha modificación, y menciona que según Cuello Calón, la acción, en sentido
estricto es el movimiento corporal voluntario encaminado a la producción de un
resultado consistente en la modificación del mundo exterior o en el peligro que se
produzca.":", por ello es que concluimos, que la acción es un acto o hecho
positivo, voluntario que produce una modificación en el mundo exterior, y a la cual
denominamos resultado.
Díversos autores señalan que la acción, en el derecho penal, está
compuesta por tres elementos para ser sancionada penalmente, que son los
SlgUlt~lll"'::; .
32Amuchalegul Requena . Irma Griselda, Derecho penal, Ma. _ , 1998. pag. 49
33 Castetlanos Tena, Fernando,. Ob. el. pag.152
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35
1.- movimiento voluntario
2.- resultado
3.- nexo causal o relación de causalidad entre estos dos.
Movimiento voluntario
El movimiento se refiere a el acto voluntario que realiza el sujeto, es decir
el acto positivo que el sujeto quiere realizar, y que se manifiesta en el exterior,
esto se da pues en caso de que el sujeto realice un movimiento involuntario
estaríamos ante un acto reflejo quizás, y que por lo tanto no ímplica la voluntad del
agente, por lo que en este caso estaríamos ante una ausencia de conducta que
mas adelante estudiaremos, de tal suerte que para que la acción sea sancionada
penalmente se requiere que el sujeto realice esa acción o hecho de manera
voluntaria; algunos autores dividen este elemento en dos, en movimiento y
voluntad, sin embargo la acción del derecho penal requiere necesariamente, de la
voluntad del sujeto, de otra manera no habría delito, por ello es que nosotros los
hemos unido en uno solo.
Resultado
El otro elemento es el resultado, que es la consecuencia que se produce en
el mundo exterior por la acción o hecho realizado, es el fin buscado por el sujeto
con ese actuar, y que para el derecho penal, debe ser sancionado, por violarseuna prohibición de la norma, en otras palabras la consecuencia del hecho
realizado, es decir el resultado producido, debe ser sancionado en la ley penal,
por configurar un delito descrito y penado por la ley.
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36
Nexo causal
El nexo causal o relación de causalidad entre la acción y el resultado, es el
nexo que une a la conducta con el resultado, es lo que une a la causa con el
efecto, es decir la conducta que da origen al resultado, el nexo causal es la
relación que existe entre la acción física y el resultado producido, esto es debe
existir en el derecho penal para que esa acción sea sancionada, una relación entre
el comportamiento humano y el resultado producido en el mundo exterior.
Estos tres elementos son los componentes de la acción realizada por el
sujeto para que en el derecho penal sea sancionada esa acción.
Omisión
La omisión es otro de los aspectos de la conducta. La omisión se define
como el no ejecutar, voluntariamente, un hecho que debiera haberse efectuado, o
bien como aquélla inactividad que realiza el sujeto es decir un hecho negativo, un
no hacer o dejar de hacer, cuando se tiene la obligación de actuar de una u otra
manera; ésta consiste en una inactividad corporal, voluntaria, cuando el sujeto
tiene la obligación de realizar un determinado comportamiento, y que para que
tenga efectos en el derecho penal, es necesario, que esa inactividad tenga
implícita por la norma una obligación de actuar, de ahí que se desprenda que la
omisión se compone de los siguientes elementos:
1.- una inactividad voluntaria
2.- un deber jurídico de obrar
3.- resultado típico jurídico.
Inactividad voluntaria
. ,'
Esta consiste en que el sujeto deje de realizar una conducta de manera
voluntaria , esto es que el sujeto por voluntad propia no efectúa una acción
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ordenada por la ley penal, este elemento, algunos autores lo dividen en dos, en
inactividad y voluntad, sin embargo en el mundo del derecho penal, para que la
omisión sea sancionada, debe realizarse por propia voluntad del sujeto, por ello es
que la omisión, siempre debe ser realizada de manera voluntaria, y no por una
coacción o un factor ajeno al agente, pues entonces estariamos ante un aspecto
negativo del delito, y por lo tanto no existiria este, de ahí que nosotros concluimos,
que este es un elemento, y no dos, como otros autores lo señalan.
Un deber jurídico de obrar
El deber juridico es la obligación que la ley impone al sujeto de obrar, y en
el derecho penal, para que la omisión sea sancionada debe tener impuesta por la
norma, la obligación legal de que el sujeto realice un determinado acto, y en caso
de no hacerlo, se sancionará penalmente, esto es que la norma debe imponer a el
sujeto, una obligación de obrar, de una u otra manera en determinadas
circunstancias, y ante su inactividad, se sancionará al sujeto penalmente, el deber
jurídico siempre se encuentra inmerso en la norma penal, y en la omisión siempre
se incumple con esos deberes.
Resultado tlplco
Este lo definimos como la consecuencia que se produce por la inactividad
del sujeto, teniendo una obligación y un deber jurídico de actuar, es la
consecuencia de un hecho negativo, que se encuentra sancionado por la ley
penal, ante la obligación que la ley impone de obrar en determinadas
circunstancias.
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JK
Clases de omisión
Hemos de señalar que la omisión puede tener dos clases, puede ser una
omisión simple o comisión por omisión, también llamada omisión impropia.
Omisión propia o simple
La omisión simple, también conocida como omisión propia, consiste en
dejar de hacer lo que se tiene obligación de realizar, ya sea voluntaria o
imprudencialmente, y con lo cual se comete un delito, aunque no haya un
resultado en el mundo exterior, como sucede en los tipos preceptivos, como el no
denunciar un delito cuando se está obligado legalmente a hacerlo o el portar un
arma cuando se tiene la obligación de no portarla
Comisión por omisión u omisión impropia
La comisión por omisión también conocida como omisión impropia, consiste
en una inactividad del sujeto, dejar de hacer lo que se tiene obligación de hacer ya
sea voluntaria o imprudencia1mente, y cuya abstención produce un resultado en
el mundo material, considerado como delito, por violar una norma preceptiva y otra
prohibitiva, esto es omitir una ley que da un resultado prohibido por la misma,
como cuando un médico tiene la obligación de atender a un paciente, y al no
hacerlo éste muere, la norma preceptiva es la que impone la obligación de que el
médico atendiera al paciente, y la norma prohibitiva es el hecho de que está
prohibido el matar, y se produce un resultado en el exterior pues el sujeto muere,
por lo que éste cometerá un delito de homicidio, por no haber atendido a su
paciente cuando tenia la obligación de hacerlo, por lo que pensamos que la
diferencia entre la omisión y la comisión por omisión, radica substancialmente en
que en el primero sólo se realiza un no hacer, es decir una omisión que no
produce modificación en el mundo exterior , y en el segundo se realiza, un no
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hacer que produce un resultado en el exterior, es decir una omisión que
voluntariamente produce un resultado en el exterior.
LA T1PICIDAD
Tipo
El segundo de los aspectos positivos que constituyen al delito es la
tipicidad, que es uno de los elementos, básicos del delito, sin embargo antes de
entrar al estudio de este es necesario hablar de lo que es el Tipo penal , el cual
para muchos autores es la suma de los elementos del delio , definición con la cual
no estamos de acuerdo pues entonces ya estaríamos hablando del delito, en sí, y
el tipo no es el delito en si mismo, sino que es desde nuestro punto de vista la
descripción legal de una conducta considerada como delictiva o bien la
descripción de un hecho humano considerado por la ley como delito.
Podemos decir que Tipo, es la creación legislativa; es la descripción que el
estado hace de una conducta en los preceptos penales .
En muchos casos, suele hablarse indistintamente de tipo, delito, figura
típica, ilícito penal , conducta típica, y cualquiera otra idea similar, sin embargo
estas son ideas de lo que es el tipo para muchos pero no del tipo en si mismo
La Suprema Corte de Justicia de La Nación, respecto a la dasificaciórl de
los delitos en orden al tipo ha manifestado, que desde un punto de vista doctrinario
en relación con la autonomía de los tipos estos se dasifican en: básicos,
especiales, y complementarios.
Los básicos se estiman en razón de su indole fundamental, y por tener
- - plena independencia. - -
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40
Los especiales suponen el mantenimiento de los caracteres del tipo básico,
pero añadiéndole alguna otra peculiaridad, cuya nueva existencia excluye la
aplicación del tipo básico, y obliga a subsumir los hechos bajo el tipo especial, de
tal manera que éste elimina al básico.
Por último los tipos complementarios presuponen la aplicación del tipo
básico a que se incorporan.
"Al hablar de tipo el profesor Reinhart Maurach Heinz Zipf, señala que
mediante la formación de un tipo, se somete a la potestad estatal, a un
comportamiento, anti-normativo. solo asíla contravención normativa se transforma
en delito'034.
Todas las conductas socialmente dañosas que no estén enmarcadas en un
tipo, o en la ley, considerados como delito no serán sancionables por el derecho
penal, así este representa como todos sabemos una garantía por un lado
mediante una limitación al Estado y al poder punitivo del mismo, y por la otra el
fundamento del delito mismo, por las razones que ya hemos expresado con
anterioridad, asimismo éste es la descripción hecha por el legíslador, es una
conducta antijurídica plasmada en una ley. Se ha considerado al tipo penal, como
un instrumento legal necesario y de naturaleza descriptiva, razón por la cual
también se conforma de las modalidades delhecho delictuoso como pueden ser,
el tiempo, lugar, referencia legal a otro ilícito, así como los medios empleados
que de no darse, tampoco sería posible se de la tlplcidad, por lo que son
considerados Ires los elementos del tipo: la acción, los sujetos y el objeto. La
licenciada Irma Griselda Amuchategui Requena, señala que para ella, "el tipo es
J4 HeinzZipf, Reinhart Ma urach. derecho penal, parte general , editorial Astrea, septima edición atemana , 1994 , pago346.
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la descripción legal de un delito. o la abstracción plasmada en la ley de la figura
delictiva"35.
T1PICIDAD
La tipicidad es la adecuación de la conducta desplegada por el sujeto al tipo
penal, o sea el encuadramiento de un comportamiento real a la hipótesis legal.
Asi, habrá tipicidad cuando la conducta de alguien encaje exactamente en la
abstracción plasmada en la ley.
Cada tipo penal señala sus propios elementos, elementos del tipo, los
cuales deberár. reunirse en su totalidad, de acuerdo con lo señalado en la norma,
de manera que la conducta realizada sea idéntica a la abstracción legal,
formulada por el legislador.
Para Jiménez de Asúa, La Tipicidad, es" la exigida correspondencia entre
el hecho real y la imagen rectora, expresada en la ley en cada especie de
infracción,,36.
La Suprema Corte de Justicia de La Nación, ha establecido que: para que
una conducta humana sea punible conforme al derecho positivo, es preciso que la
actividad, desplegada por el sujeto activo, se subsuma en un tipo legal.
La importancia de la tipicidad es fundamental, ya que si no hay adecuación
de la conducta al tipo penal, podemos afirmar que no hay delito; razón por la cual
debemos tener cuidado de no confundir tipicidad con tipo, la primera se refiere a la
conducta y el segundo pertenece a la ley en si misma, es decir a la descripción o
hipótesis plasmada por el legislador sobre un hecho ilícito, es la fórmula legal a la
que debe adecuarse la conducta, para la existencia de un delito.
.I.muci\;:¡: f:'Ol.Pl R~=";¡ i/Tfl ;\ ( :; C;h (;'1: P~a 53
J6 Jiménez oeAsua. ·luis. b'atado de derecho~. 111, &eg\.Ilda edición , editonallozada s.a. buenos aires, 1958. pag . 744
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42
Por ello existen ciertos principios generales de la tipicidad que se han
hecho contener en nuestra carta magna asi como en diversos ordenamientos
secundarios, para salvaguardar una garantía de legalidad que salvaguarden la
libertad de las personas y no se realicen actos arbitrarios por los que el
gobernado sea privado de esa libertad, en tanto no exista una ley que establezca
que un cierto comportamiento puede constituir un delito y que a saber esos
principios generales básicos, de la tipicidad, con los que estamos de acuerdo
son los siguientes:
NULLUM CRIMEN SINE LEGE (NO HAY DELITO SIN LEY)
NULLUM CRIMEN SINE TIPO (NO HAY DELITO SIN TIPO)
NULLA POENA SINE TIPO (NO HAY PENA SIN TIPO)
NULLUM POENA SINE CRIMEN ( NO HAY PENA SIN DELITO)
NULLUM POENA SINE LEGE (NO HAY PENA SIN LEY)
Por ello decimos que la lipicidad es un elemento esencial del delito, cuya
ausencia impide su configuración y nacimiento, habida cuenta de que en nuestra
Constitución Federal, en su articulo 14 establece en forma expresa los principios
anteriores y a continuación se señalan:
"A ninguna ley se le dará efecto retroadivo en perjuicio de persona alguna.
Nadie podrá ser privado de la vida de la libertada o de sus propiedades
posesiones o derechos sino mediante juicio seguido ante los tribunales
previamente establecidos en el que se cumplan las formalidades esenciales del
procedimiento y conforme a las leyes expedidas con anterioridad al hecho.
En los juicios del orden criminal queda prohibido imponer, por simple
analogia y aún por mayoría de razón pena alguna que no esté decretada por una
ley exadamente aplicable al delito de que se trata.
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43
En los juicios del orden civil, la sentencia definitiva deberá ser confonne a la
letra o a la interpretación juridica de la ley, y a la falta de esta se fundará en los
principios generales del derecho?" .
De igual manera en el artículo 1 y 2 del Código Penal para el Distrito
Federal establece:
"Art iculo 1.- A nadie se le impondrá pena o medida de seguridad sino por la
realización de una acción u omisión expresamente previstas como delito en una
ley vigente al tiempo de su realización, siempre y cuando concurran los
presupuestos que para cada una de ellas señale la ley y la pena o la medida de
seguridad se encuentren igualmente establecidas en ésta.
Articulo 2.- no podrá imponerse pena o medida de seguridad, si no se
acredita la existencia de los elementos de la descripción legal del delito de que se
trate. Queda prohibida la aplicación retroactiva, análoga o por mayoria de razón,
de la ley penal en perjuicio de persona alguna-o
Lo cual significa y da a entender que no es posible que exista delito alguno
sin tipicidad, por lo que es evidente que este aspecto positivo es un aspecto
básico para que exista el delito.
LA ANTlJUIRIDICIDAD
Este es otro de los aspectos positivos del delito es decir otro de los
aspectos sin los cuales no podría surgir a la vida el delito.
La antijuiridicidad es definida como lo contrario al derecho. El ámbito penal
precisamente radica en contrariar lo establecido en la norma juríd ica; razón por la
1" -.':I,"'5titü<"'..k ,. , Pouñca De LO'!> Esta oos Unidos ;"';09Yicaoos Edit . SISTol\ M~:.l((;i() 1(1(14 P..6..G f.o
JIIAgenda penal. Nuevo Cód igo Penal del Distrito f ederal, Ob. el. Pago1
Neevia docConverter 5.1
cual podemos afirmar que la antijuiridicidad, es un concepto negativo,
desaprobador del hecho humano frente al derecho. Por lo cual la conduela es
antijurídica cuando siendo típica y anti-normativa, no está amparada por ninguna
fonna permisiva contraria a derecho, es decir que la norma en sí misma tiene una
prohibición a realizar una detenninada conduela, y cuando se realiza esa
conducta, si no está acompañada de una fonna que permita su realización, será
entonces que nos encontremos frente a la antijurídicidad de la conduela.
El Estado, como ente representativo de la sociedad, y de los intereses,
preponderantes de ésta, crea los tipos penales, cuya función es la de describir de
manera objetiva y concreta las conductas prohibidas, por lo que cuando una
conduela es tipica , en un primer momento podemos afinnar que por ser tipica es
anti-normativa, al vulnerar esos valores preponderantemente sociales que se
encuentran salvaguardados y tutelados por el tipo penal, sin embargo, esta
premisa de la conduela tipica y anti-nonnativa no autoriza a concluir que la misma
sea antijurídica, en virtud de que el ordenamiento jurídico, no sólo se compone de
normas prohibitivas, sino también de normas permisivas por tanto, se dice que la
conducta es antijurídica cuando siendo típica y anti-normativa no está amparada
por ninguna norma pennisiva. y por tanto. se dice que lo antijurídico es lo contrario
a derecho.
Nuestro Código Penal del Distrito Federal señala en su artículo 4 del libro
primero título preliminar, como el principio de bien jurídico y de la antijuridicidad,
lo siguiente:
"Para que la acción o la omisíón sean consideradas delictivas, se requiere
que lesionen o pongan en peligro, sin causa justa, al bien jurídico tutelado por la
ley penal""".
39Agenda penal. Nuevo CódigoPenal del DistritoFederal•.Ob Cit. Pago1
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45
El Código Penal Federal es omiso en establecer estos principios, esto
debido a que el legislador en el Distrito Federal ha pretendido definir a la
antijuridicidad, sin embargo el código no es para definir sino para regular, pues
estos principios ya se encuentran plasmados dentro de los tipos penales, al
imponerse deberes de prohibición, inmersos en la propia norma, que al no ser
cumplidos se realiza el hecho descrito en la ley, y se entiende que se obra
antijurídicamente, por ello resulta innecesario el plasmarlos enun articulo, sin
embargo, en la ley común del Distrito Federal, se plasman varios de estos
aspectos y trata de definirlos, suponemos que para el efecto de ser más
entendible para la sociedad común, pues los abogados conocen perfectamente de
ellos.
LA CULPABILIDAD
Este es otro aspecto positivo que es esencial para la integración del delito,
sin embrago es necesario destacar que la culpabilidad es un reproche al sujeto
que ha obrado de manera contraria a derecho y por lo tanto debe responder por
ello, ante la sociedad, siempre y cuando hayan existido dos elementos la voluntad
y el entendimiento y comprensión del hecho, por ello es que hablaremos también
de la imputabilidad de manera conjunta pues estos se encuentran ligados entre sí.
la culpabilidad es el juicio de reproche que se le hace al autor de una
conducta antijuridica, por tanto para que proceda habrá que analizar si dicho
sujeto es imputable, ya que éste es un presupuesto de la culpabilidad misma que
en nuestro sistema jurídico de conformidad con el articulo dieciocho del nuevo
Código Penal para el Distrito Federal, reviste de dos formas, el dolo y la culpa,
sin embargo hemos de hablar de la imputabilidad antes de entrar a estas dos
formas, ya que tanto el aspecto de la culpabilidad como el de la imputabilidad, se
encuentran ligadas entre sí, por las razones que más adelante expondremos por lo
Que por el momento hemos de quedarnos con esta idea V sin perjuicio de
retomarlo más adelante.
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4fi
LA IMPUTABILIDAD
Es necesario hablar de la imputabilidad, Como presupuesto de las formas
de la culpabilidad (dolo y culpa), pues es necesario analizar, la capacidad psíquica
del delincuente para ver si éste actúa queriendo y conociendo. La imputabilidad,
se define como la posibilidad condicionada por la salud mental y por el desarrollo
del autor para obrar según el justo conocimiento del deber existente. Es la
capacidad de obrar en derecho penal, es decir, de realizar actos referidos al
mismo, que traigan consigo las consecuencias penales de la infracción. En pocas
palabras, podemos definir la imputabilidad como la capacidad de entender y
capacidad de querer, lo que conlleva a establecer que el sujeto, es capaz de ser
culpable, ya que se le puede formular un juicio de reproche, pues la imputabilidad
se refiere a un aspecto psicológico y biológico del sujeto, para entender el hecho
que realiza; y la culpabilidad se refiere, a que por el hecho de entender ese hecho
es un sujeto capaz para hacerle un juicio de reproche de su conducta. De ahí que
era necesario hablar de la culpabilidad y de la imputabilidad antes de entrar al
estudio de las formas de la culpabilidad.
FORMAS DE LA CULPABILIDAD DOLO Y CULPA
DOLO
El dolo. Se define como el actuar conciente y voluntario dirigido a la
producción de un resultado típico
El Código Penal del Distrito Federal define al dolo y la culpa en su artículo
18 que a la letra dispone:
Neevia docConverter 5.1
"Las acciones u omisiones delictivas solamente pueden realizarse dolosa o
culposamente
Obra dolosamente el que conociendo los elementos objetivos del hecho
típico de que se trate o previendo como posible el resultado típico acepta su
realización.
Obra culposamente el que produce el resultado típico, que no previó siendo
previsible o previó confiado en que no se producir ía, en virtud de la violación de un
deber de cuidado, que objetivamente era necesario observar?",
El Código Penal Federal en su articulo 9 define de igual manera al dolo y la
culpa y dispone lo siguiente:
"Obra dolosamente el que conociendo los elementos del tipo penal, o
previniendo como posible el resultado típico, quiere o acepta la realización del
hecho descrito por la ley, y
Obra culposamente el que produce el resultado típico, que no previó siendo
previsible o previó confiado en que no se produciría , en virtud de la violación de un
deber de cuidado, que debía y podía observar según las circunstancias y
condiciones personaíes": .
Así pues nuestro máximo órgano jurisdiccional ha definido al dolo de la
síguiente manera:
- .... !toa cena r, Nue vo (;.COiQO Penal de l Distrito Fecer et.. Ob C it. Pea . 4
41 AgendaPenal Código P~I Federal, . Ob Cit. Pago3
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Sexta EPOCa
Instancia: Primera Sala
Fuente: Semanar io Judicial de la Federación
Tomo: Segunda Parte, Lit
Página: 28
DOLO, CONCEPTO DE. El dolo consiste en la intención de ejecutar un hecho
que es delictuoso.
Amparo directo 3611/61. Plinio Santiago Musso. 26 de octubre de 1961. Mayor ía
de tres votos. Disidentes: Juan José González Bustamante y Alberto R. Vela.
Ponente: Angel González de la Vega.
Quinta EPOCa
Instancia: Primera Sala
Fuente: Semanario Judicial de la Federación
Tomo: XXXIII
Página: 280
DOLO EN MATERIA PENAL. Dolo es, en materia penal , el conocim iento que del
carácter delictuoso de un hecho, tiene el agente que lo ejecuta .
Amparo penal directo 2055/30. Ratto Roberto L. 10 septiembre de 1931.
Unanimidad de cinco votos. La publicación no menciona el nombre del ponente .
Por ello definimos al dolo como el obrar queriendo y conociendo el carácter
delictuoso de un hecho o el obrar previendo el resultado delictuoso de la conducta
y no obstante ello se acepta el resultado.
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49
Los Elementos del dolo
Existen dos elementos a saber del dolo el elemento intelectual y el
elemento volitivo.
Elemento intelectual
El elemento intelectual, este se da por lo siguiente, para actuar
dolosamente el sujeto de la acción debe saber qué es lo que hace, y los
elementos que caracterizan su acción, como acción típica es decir, debe entender
su acción y debe querer el resultado de su acción; ha de saber, por ejemplo en el
homicidio, "debe saber y entender que mata a otra persona"; en el robo, "que se
apodera de una ,<;'osa ajena mueble". El elemento intelectual dolo se refiere por
tanto a los elementos que caracterizan objetivamente la acción como típica es
decir el conocimiento de que lo que se está haciendo, es algo antijurídico; y.
Bemento volitivo
El elemento volitivo se da, de la siguiente manera: para actuar dolosamente
no basta con el mero conocimiento de los elementos objetivos del tipo, es
necesario, además, querer realizarlos. Este querer no se confunde con los deseos
o con los móviles del sujeto. El elemento volitivo, supone voluntad incondicionada
de realizar algo que el autor quiere realizar.
LOS TIPOS DE DOLO
Existen dos tipos de dolo, el Dolo directo, y el Dolo eventual.
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50
Dolo directo
Dentro del articulo 18 del Nuevo Código Penal para el Distrito Federal nos
define en su segundo párrafo que es el dolo, al manifestar ..... obra dolosamente el
que conociendo los elementos objetivos del hecho típico de que se trate... quiere
su realización'''''', es decir, aqui el sujeto conoce los elementos del tipo penal,
elemento cognoscitivo del dolo y quiere la realización del hecho descrito por la ley,
elemento volitivo del dolo.
Asimismo el Código Penal Federal al señalar en su Articulo 9: •...obra
dolosamente el que conociendo los elementos del tipo penal, o previniendo como
posible el resultado típico, quiere o acepta la realización del hecho descrito por la
ley,'.....,..En la parte de conociendo los elementos del tipo penal y quiere la
realización del hecho, se da el dolo directo, pues la conducta se da de manera
directa por querer y conocer.
Dolo eventual o dolo indirecto
El Artículo 18 del Nuevo Código Penal para el Distrito Federal, en su párrafo
segundo señala; n ••. obra dolosamente el que conociendo los elementos objetivos
del hecho típico de que se trate o previendo como posible el resultado típico
acepta su realización-. Es decir, el sujeto conoce los elementos del tipo penal,
elemento cognoscitivo del dolo, y prevé como posible el resultado típico, descrito
por la ley; y no obstante haber previsto acepta la realización del hecho, elemento
volitivo del dolo.
.. '"":;.......-,..."' p.",."a' ;" ' ''' '''f. t .· -'''::-j ·- -".., .. . .--, .,:.":- :.- - ,"",: -'"=' ' .'t, .;: .:;; ..... l:g 4
" Agenda penal . Nuevo Código Penal Federal.. Ob CL Pago3
... Agenda penal. Nuevo Código Penal del Distrito Federal,. Ob cn. Pago4
Neevia docConverter 5.1
51
Asimismo en el articulo 9 del Código Penal Federal al señalar:" o
previniendo como posible el resultado típico, quiere o acepta la realización del
hecho descrito por la ler, se da el dolo eventual, es eventual porque puede o
no darse eventualmente, en este no necesariamente se quiere el resultado típico
pero se acepta.
Por ello es que concluimos que el dolo puede ser, directo cuando se conoce
y se quiere, y eventual cuando se conoce, no se quiere el resultado pero sin
embargo si sucede se acepta.
Dolo directo, conocer y querer.
Dolo eventual prever y aceptar.
CULPA
Decimos que exisie culpa cuando se obra sin intención y sin la diligencia
debida, causando un resultado dañino previsible y penado por la ley. Algunos
autores señalan que actúa culposamente quien infringe un deber de cuidado que
personalmente le incumbe y cuyo resultado puede prever.
El artículo 18 del Nuevo Código Penal para el Distrito Federal en su tercer
párrafo, manifiesta: "... obra culposamente el que produce el resultado típico, que
no previó siendo previsible o previó confiado en que no se produciría, en virtud de
la violación de un deber de cuidado, que objetivamente era necesario observar?",
Asimismo el Código Penal Federal define a la culpa en su segundo párrafo
del articulo 9 que a la letra dice:
..:.g",r,,;,~ F";:"'-';'; ' ·H:';"/{: i...X.-;;:-;}" ,",b-,¡:;': ,...,::,..:.-e-?:í ,_;::, :"';;:;, 1-'"'9 .'
46 Ageflda penal. Nuevo CócUgo PenaJ del Distrito Federal,. Ob C4. Pag o4
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52
'Obra dolosamente el que conociendo los elementos del tipo penal, o
previniendo como posible el resultado típico, quiere o acepta la realización del
hecho desaito por la ley, y
Obra culposamente el que produce el resultado tfpico, que no previó siendo
previsible o previó confiado en que no se produciría, en virtud de la violación de un
deber de cuidado, que debia y podia observar según las circunstancias y
condiciones personales?" .
Clases de culpa
Existen dos clases de culpa, a saber la Culpa con representación y Culpa
sin representación
Culpa con representación en esta se actúa previendo pero confiado en que
el hecho no se de. (previó confiado en que no se produciría el resultado).
Culpa sin representación no se previo el resultado siendo previsible.
2.3 ASPECTOS NEGATIVOS DEL DEUTO
En cada uno de los aspectos positivos vistos encontramos que cada uno de
esos aspectos, tiene su aspecto negativo, y es lo que estudiaremos en este
momento, pues estos aspectos negativos son todos aquellos que desvirtúan el
delito, y de una u otra manera le quitan vida y hacen que deje de existir.
El primero de los aspectos negativos que estudiaremos será el aspecto
negativo de la conducta, que es la ausencia de conducta.
.o Agenda penal. Nuevo Código Penal Fede<al,. Ob eL Pag o3
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53
A~PFCTn NFCo:ATIVn nF lA cnNnllCTlI
QUE ES LA AUSENCIA DE CONDUCTA
En algunas circunstancias, surge el aspecto negativo de la conducta , o sea,
la ausencia de conducta. Eso quiere decir que la conduela no existe, y por tanto,
da lugar a la inexistencia del delito:
Esta causal de exclusión del delito , se encuentra en el Titulo segundo,
Capítulo V, liIulado, Causas de Exclusión del Delito en el Articulo 29 fracción 1, del
Código Penal del Distrito Federal.
"(Causas de exclusión del delito) . El delito se excluye cuando :
Fracción 1.- (ausencia de conducta) La aelividad o la inactividad se real ice
sin intervención de la voluntad del agente - o
Asimismo se encuentra contemplada en el artículo 15 del Código Penal
Federal en su fracción I que a la letra dice:
"el delito se excluye cuando:
I.-(ausencia de conducta) el hecho se realice sin intervención de la voluntad
del agente- o
Existirá ausencia de conduela, en los siguientes casos :
Vis absoluta
Vis maior
Actos reflejos
Sonambulismo
E hipnosis
.::',g e.; ,ü ; pe',,:¡ ¡ i"i.i "' ''ü C üü ig ü ,..."", '.; ; ü :':, ü ¡,;:;¡;ü ¡. ¿...J"=';.":;. ; m ,: 1';: "': .'i:] ~
49 Agend a penal. Nuevo Código Penal Federal, . Ob Cit. Pago4
Neevia docConverter 5.1
54
Vis absoluta
La Vis absoluta consiste en que una fuerza humana exterior e irresistible se
ejerce contra la voluntad de alguien quien en apariencia comete la conducta
delictiva, por ejemplo presionar la mano de alguien sobre el gatillo de un arma
de fuego para que se accione y ésta mate a otra persona. La Vis absoluta o
fuerza irresistible supone por tanto, ausencia del coeficiente físico(voluntadl en la
actividad o inactividad de manera que la expresión puramente física de la
conducta no puede integrar, por sí una acción o una omisión relevante para el
derecho,
Vis mayor o La fuerza mayor
En la fuerza mayor, se presenta similar fenómeno al de la Vis Absoluta:
actividad o inactividad involuntarias, por actuación sobre el cuerpo del sujeto, de
una fuerza exterior a él, de carácter irresistible, originada en la naturaleza o en
seres irracionales, ésta también se encuentra íncluida dentro del artículo
anteriormente trascrito.
Actos reflejos
Actos reflejos, los movimientos corporales, en los que la excitación de los
nervios motores, no están bajo el influjo anímico, sino que es desatada
inmediatamente por un estímulo fisiológico corporal, ( sin intervención de la
conciencia del sujetol ,
Sonambulismo
El estado sonambúlico, es similar, al sueño distinguiéndose de éste en que
el sujeto, deambula dormido, existen movimientos corporales inconscientes y por
ello involuntarios, es una enfermedad nerviosa, o mejor dicho, posiblemente, no
Neevia docConverter 5.1
5S
es mas que una manifestación parcial de otras neuropatias o de epilepsia, los
abscesos se repiten abecés, todos los días en horas determinadas y siempre
deben de ir precedidas del sueño, es decir que la persona debe de estar
completamente dormida.
Sueño
El sueño es un estado fisiológico, normal de descanso, del cuerpo y de la
mente consciente, pero puede originar, movimientos involuntarios del sujeto con
resultados dañosos.
Hipnosis
El hipnotismo, es un procedimiento para producir el llamado sueño
magnético, por facinaci6n, influjo personal, o por aparatos personales, consiste
esencialmente, en una serie de manifestaciones del sistema nervioso, producidas,
por una causa artificial. Tales manifestaciones, desde un simple estado de
somnolencia, hasta uno sonambúlico, se dice que en el sonambulismo, para que
se considere como una exduyente de responsabilidad se requiere de ciertos
requisitos dice Celestino Porle Petiit, según cita Eduardo L6pez Betancourl en su
libro Teoría del Delito en su pagina 101.
"1.- Que se hipnotice al sujeto sin su consentimiento y realice una conduela
o hechos tipificados por la ley penal.
en este caso el sujeto no es responsable
2.- Que se hipnotice al sujeto con su consentimiento con fines delictuosos.
En este caso el sujeto sí es responsable pues estamos ante la aelío librae
in causa, cuando el sujeto se colocó intencionalmente en ese estado para cometer
el delito
Neevia docConverter 5.1
56
3.- Que se hipnotice al sujeto con su consentimiento, sin intención
delictuosa por parte de éste.
En esta última hipótesis el sujeto es responsable de un delito culposo, ya
sea culpa con representación o sin ella según el caso'?".
Sin embargo no estamos de acuerdo pues el sujeto hipnotizado sí se deja
hipnotizar pero el no sabe que este será utilizado para la comisión de un delito.
ASPECTO NEGATIVO DE LA TIPICIDAD QUE ES LA ATlPICIDAD
La atipicidad es el aspecto negativo de la tipicidad , que es la falta de
adecuación de la conducta al tipo penal. Es importante diferenciar la atipicidad de
la falta de tipo, siendo que en el segundo caso no existe descripciónde la
conducta o hecho, en la norma penal, en este sentido la Suprema Corte de
Justicia de La Nación ha determinado: dentro de la teoría del delito una cuestión
es la ausencia de tipicidad o la atipicidad y otra diversa la falta de tipo
(inexistencia del presupuesto general del delito) pues la primera, supone una
conducta que no llega a ser típica por la falta de alguno o algunos de los
elementos descriptivos del tipo. mientras en la segunda es la ausencia total de
descripción del hecho en la ley. por ejemplo . en la violación : que se de en ésta
consentim iento de la cópula y no hay violencia física o moral, en el fraude: que no
hay lucro indebido, en el estupro: que no haya castidad .
Este aspecto se encuentra contemplado en el artículo 29 del Código Penal
del Distrito Federal. en su fracción 11 que a la letra dice:
' el delito se excluye cuando:
so l opez 8etancourt , Eduardo,. Ob.al pagina 1
Neevia docConverter 5.1
57
11.- (atipicidad) falte alguno de los elementos que integran la descripción
típica del delito de que se trate'?' :
Asimismo se encuentra contemplada en el artículo 1S del Código Penal
Federal en su fracción 11 que a la letra dice:
"El delito se excluye cuando:
11.- (atipicidad) se demuestre la inexistencia de alguno de los elementos
que integran la descripción típica del delito de que se trate'~
Por ello concluimos que la atipicidad es la falta de uno o mas de los
presupuestos de la descripción típica.
ASPECTO NEGATIVO DE LA ANTlJURlDICIDAD. CAUSAS DE
JUSTIFICACiÓN
Cuando a un hecho presumiblemente delictuoso, le falta la antijuridicidad,
podemos decir que no hay delito, por la existencia de una causa de justificación ,
es decir, el individuo ha actuado en determinada forma, sin el animo de transgredir
las normas penales; dentro de las causa de justificación el agente obra con
voluntad consciente, en condiciones normales, de imputabilidad, pero su conducta
no será delictiva, por ser conforme a derecho. Es así como no podrá exigírsele
responsabilidad alguna ya sea civil o penal, porque quien actúa conforme a
derecho, no puede lesionar, ningún bien jurídico.
El aspecto negativo de la antijuridicidad, lo constituyen las causa de
justificación, que son las razones o circunstancias que el legislador consideró ,
. "-" " "" '.l":"l'::r'. '",.:-="'\. ' ._ ..........::-.= ,.. .".,-.~ ~ ...,,,,,,,.+!:,) l"ever~!I ¡•. ',.;ü c rr ¡";=,;} ¡.,;
"~~I. Nuevo eód;;;O Penal Federal•. Ob el . Pago4
Neevia docConverter 5.1
58
para anular la antijuridicidad de la conducta típica realizada, al considerarla licita,
jurídica o justificativa.
En principio, la ley penal castiga a todo aquello que la contraría
(antijuridicidad), pero excepcionalmente la propia ley establece casos en que
justifica la conducta típica (causas de justificación), con lo cual desaparece la
antijuridicidad, en el Nuevo Código Penal para el Distrito Federal, y el Código
Penal Federal, de manera genérica, las denomina causas de exclusión del delito ,
encontrándose comprendidas dentro de este aspecto las siguientes conductas:
-Lecí tíma defensa
-Estado de necesidad
-Cumplimiento de un deber y ejercicio de un derecho
-Actuar con consentimiento del interesado
Legítima Defensa
La legítima defensa es la causa de justificación mas ímportante la legitima
defensa consiste en repeler una agresión real, actual o inminente y sin derecho,
en defensa de bienes jurídicos propios o ajenos, cuando exista necesidad racional
de la defensa empleada y siempre que no medíe provocación suficiente e
inmediata por parte del agredido o de la persona que se defiende. Se ha
considerado que la legítima defensa fue creada para conservar el orden jurídico y
garantizar el ejercicio de los derechos.
La legítima defensa no se restringe a la propía persona e intereses jurídicos
propios, puede ejercitarse a favor de los parientes y hasta de algún extraño,
nuestro sistema juríd ico se ha basado en la salvaguarda de un interés jurídico
preponderante, y aun cuando son de ígual valor, mediante el necesario sacrificio
de el interese legítimo del atacante, razón por la OJal no se trata de una
preponderancia cuantitativa, sino cualitativa. El artículo 29 del Nuevo Código
Neevia docConverter 5.1
59
Penal para el Distrito Federal en su fracción IV establece que la legítima defensa
es cuando se repele una agresión real, actual inminente y sin derecho en defensa
de bienes jurídicos propios o ajenos, siempre que exista necesidad de la defensa
empleada y no medie provocaci ón dolosa suficiente e inmediata por parte del
agredido o de su defensor. Se presume que existe legitima defensa, salvo prueba
en contrario, cuando se cause un daño a quíen por cualquier medio trate de
penetrar o penetre, sin derecho, a lugar en que habite de forma temporal o
permanente del que se defiende, al de su familia o al de cualquíer persona
respecto de las que el agente tenga la obligación de defender, a sus dependencias
o al sitio donde se encuentren bienes propios o ajenos respecto de los que existan
la misma obligación. Igual presunción existirá cuando el daño se cause a un
intruso al momento de sorprenderlo en alguno de los lugares antes citados en
circunstancias tales que revelen la posibilidad de una agresión.
En nuestra legislación se encuentran previstas en el Código Penal del
Distrito Federal en el artículo 29 fracción IV, que a letra dispone:
"El delito se excluye cuando:
IV.- (legítima defensa) se repela una agresión real, actual o inminente y sin
derecho, en defensa de bienes jurídicos propios o ajenos, siempre que
exista necesidad de la defensa empleada y no medie provocación dolosa
suficiente e inmediata por parte del agredido o de su defen50F.
Se presume que existe legítima defensa, salvo prueba en contrarío, cuando
se cause un daño a quien por cualquier medio trate de penetrar o penetre,
sin derecho al lugar en que habite de forma temporal o permanente el que
se defiende, al de su familia o al de cualquier persona respecto de las que
el agente tenga la obligación de defender, a sus dependencias o al sitio
donde se encuentren bienes propíos o ajenos respecto de los que exista la
Sl Agenda penal . Nuevo Código Penal del DistrtIo federai ,. Ob Cit. Pag. 9
Neevia docConverter 5.1
misma obligación. Igual presunción existirá cuando el daño se cause a un
intruso al momento de sorprenderlo en alguno de los lugares antes citados
en circunstancias tales que revelen la posibilidad de una agresión.
Asimismo en el Código Penal Federal se encuentra contemplada en el
articulo 15 fracción IV, que a la letra señala:
"El delito se excluye cuando:
IV.- (legítima defensa) se repela una agresión real, actual o inminente, y sin
derecho, protección de bienes jurídicos propios o ajenos, siempre que
exista necesidad de la defensa y la racionalidad de los medios empleados y
no medie provocación dolosa suficiente e inmediata por parte del agredido o
de la persona a quien se defiende·"'.
Se presume que existe legit ima defensa, salvo prueba en contrario, cuando
se cause un daño a quien por cualquier medio trate de penetrar o penetre,
sin derecho al lugar en que habite de forma temporal o permanente el que
se defiende, al de su familia o al de cualquier persona respecto de las que
el agente tenga la obligación de defender, a sus dependencias o al sitio
donde se encuentren bienes propios o ajenos respecto de los que exista la
misma obl igación. Igual presunción existirá cuando el daño se cause a un
intruso al momento de sorprenderlo en alguno de los lugares antes citados
en circunstancias tales que revelen la posibilidad de una agresión.
Por lo que la legitima defensa también es definida en ambas disposiciones
legales, y cuando esta se da el delito se excluye por no tener el aspecto positivo
de la antijuridicidad, al ser esta una conducta desplegada y permitida en estos
caso por la ley.
" Agenda penal. Nuevo CódigoPenal fedefal,. Ob eL Pag. 4
Neevia docConverter 5.1
61
Estado de NecesidadEl estado de necesidad, es un peligro actual e inmediato, de bienes
jurídicamente tutelados que sólo pueden salvaguardarse mediante el daño a otro
bien que también se encuentra jurídicamente tutelado por la ley; el estado de
necesidad consiste en obrar por la necesidad de salvaguardar un bien jurídico
propio o ajeno respecto de un peligro, real, actual o inminente, no ocasionado por
el agente sin tener el deber de afrontar, siempre que no exista otro medio menos
perjudicial, a su alcance, con lo cual cause algún daño, o afectación a bienes
jurídicos ajenos.
En nuestra legislación se encuentran previstas en el Código Penal del
Distrito Federal en el artículo 29 fracción V, que a letra dispone:
"El delito se excluye cuando:
V.- Estado de necesidad: se obre por la necesidad de salvaguardar un bien
jurídico propio o ajeno, de un peligro real actual o inminente, no ocasionado
dolosamente por el sujeto, lesionando otro bien de menor o igual valor que el
salvaguardado, siempre que el peligro no sea evitable por otros medios y el
agente no tuviere el deber jurídico de afrontarlo-.
Asimismo en el Código Penal Federal se encuentra contemplada en el
artículo 15 tracción V que a la letra señala:
"El delito se excluye cuando:
V.- Estado de necesidad: se obre por la necesidad de salvaguardar un bien
jurídico propio o ajeno, de un peligro real actual o inminente, no ocasionado
" Agenda penal .~ Código Penal de l Dislrito Federal.. Ob Cit. Pa gog
Neevia docConverter 5.1
62
dolosamente por el agente, lesionando otro bien de menor o de igual valor que el
salvaguardado, siempre que el peligro no sea evitable por otros medios y el
agente no tuviere el deber jurídico de afrontarlo''''' .
En relación con la jerarquía de los bienes (salvado y sacrificado) existe
desigualdad de opinión entre los autores; para unos, el bien sacrificado debe ser
menor que el bien salvado, mientras que para otros puede tener la misma
jerarquía. A nuestro parecer, deben tener la misma jerarquía por lo menos,
pudiendo ser mayor en algunos casos, al analizar la definición legal del estado de
necesidad contemplada en el artículo 29 en su fracción V del nuevo código penal
del Distrito Federal, y del artículo 15 fracción V, del Código Penal Federal, se
observa que ese se integra de los elementos siguientes.
1.- el peligro: debe existir la amenaza de una situación que pueda causar
daño a alguno de los bienes juridicos de los cuales es titular una persona.
2.- el peligro no debe haberlo ocasionado dolosamente el agente.
3.- el peligro debe existir sobre bienes jurídicos propios o ajenos.
4.- causar un daño: esto quiere decir que el agente obrara ante el peligro
de tal forma que causara una afectación o un daño a un bien jurídico para salvar
otro, ya sea propio o ajeno.
5.- que el agente no tenga el deber de afrontar el peligro, ya que si éste lo
tiene no sería un estado de necesidad, sino otra causa de justificación.
6.- que no exista otro medio practicable y menos perjudicial:
56Agenda penal. Nuevo Código Penal Federal.. Oh CIl Pag.4
Neevia docConverter 5.1
63
A nuestro parecer un ejemplo del sacrificio de uno de los bienes de igual
jerarquía, en el que se tiene que sacrificar a uno de ellos, seria el de una mujer
embarazada la cual por complicaciones de parto está en peligro, tanto la vida de la
madre como la del producto, teniéndose que salvar sólo uno de ellos.
Un ejemplo de un sacrificio mayor respecto del bien jurídico salvaguardado,
seria aquél en que en el mar, se hunde un barco y cuatro marineros se avientan
al agua y sólo existe un bote, el cual sirve para una sola persona la cual se sube al
bote, éste sabe que no puede dejar subir a los otros tres marineros, pues la lancha
se hundiría, y por ello él se salva y no deja que se suban los otros ahogándose y
salvándose sólo uno; en este caso algunos dirían que el sacrificio sería mayor
pero es un estado de necesidad por ser necesario el que los otros se hayan
ahogado para salvaguardar su vida el que se encontraba en el bote, quien por las
circunstancias dejó morir a los otros tres, debido a las circunstancias es que no se
le puede exigir otra conducta a este sujeto, por lo que en este caso nos
encontramos ante una excluyente del delito, que se encuentra contemplada en la
ley.
Cumplimiento de un deber y ejercicio de un derecho
Cumplimiento de un deber consiste en causar un daño obrando en forma
legítima en cumplimiento de un deber jurídico, siempre que exista necesidad
racional del medio empleado. El articulo 29 fracción VI del nuevo Código Penal del
Distrito Federal contempla esta figura simultáneamente con el ejercicio de un
derecho, igual que el artículo 15 fracción VI del Código Penal Federal, éstos se
encuentran íntimamente ligados sin ser los mismo, ya que el cumplimiento de un
deber deriva del ejercicio de ciertas profesiones, o actividades, en este orden de
ideas. En el apartado relativo al ejercicio de un derecho la ley penal los iguala al
definirlos en el mismo precepto, los cuales citaremos más adelante. La única
diferencia de fondo entre estas figuras, radica en que en el primer caso, consiste
en el cumplimiento de un deber es decir, el cumplimiento de una obligación que
Neevia docConverter 5.1
por disposición de la ley se tiene, en función de una actividad, oficio o profesión, y
en el segundo, se ejercita o hacer valer un derecho que no es un obligación. La
mayoría de las veces ambas situaciones se encuentran unidas o una se
desprende de la otra, y la única diferencia de fondo básicamente, es que en el
ejercicio de un derecho si no se actúa no se incurre en ninguna responsabilidad,
mientras que en el cumplimiento de un deber si no se actúa, si se finca una
responsabilidad, pues en este caso se tiene la obligación por ser parte de las
facultades de una persona, que por la función que realiza, y por la obligación que
ésta tiene, actúa en determinadas circunstancias.
Este aspecto se encuentra contemplado en el articulo 29 del Código Penal
del Distrito Federal, en su fracción VI que a la letra dice:
"El delito se excluye cuando:
VI.- (Cumplimiento de un deber o ejercicio de un derecho) la acción o la
omisión se realicen en cumplimiento de un deber juridico o en ejercicio de un
derecho, siempre que exista necesidad racional de la conducta empleada para
cumplirlo o ejercerlo?";
Asimismo se encuentra contemplada en el artículo 15 del Código Penal
Federal en su fracción VI que a la letra dice:
"El delito se excluye cuando:
VI.- (Cumplimiento de un deber o ejercicio de un derecho) la acción o la
omisión se realicen en cumplimiento de un deber jurídico o en ejercicio de un
derecho, siempre que exísta necesidad racional de el medio empleado para
" Agenda penal . Nuevo Código Penal del Distrito Federal, . Ob C~. Pago9
Neevia docConverter 5.1
65
cumplir el deber o ejercer el derecho, y que este ultimo no se realice con el solo
propósito de petjudicar a otro- ;
Estas dos hipótesis legales se encuentran condicionadas al arbitrio
subjetivo, pues creemos que será discrecional del Juez o Ministerio Público, el
analizar si existe o no la necesidad racional de hacer uso de ese derecho o de
cumplir ese deber, y en el caso del articulo federal, existe también la condición de
que no realice esa acción o la omisión con el propósito de dañar a otro, sin
embargo consideramos que está de más el señalar ésta situación, pues en este
caso se estaría ante un delito y no ante una excluyente del delito como los
códigos le denominan.
El consentimiento del titular del bien jurídico
Esta es una causa de justificación que se da siempre y cuando la víctima o
el ofendido hayan dado el consentimiento para que se cometiera en su agravio el
delito y siempre que el tipo penal, no requiera del consentimiento del perjudicado
para que se de el mismo, pues en éste se destaca que puede ser causa de
atipicidad, o causa de justificación, según sea el caso, cuando el tipo requiere
que se realice sin consentimíentode la víctima o el ofendido, será causa de
atipicidad, pero cuando el tipo no lo requiera será causa de justificación.
Este aspecto se encuentra contemplado en el articulo 29 del Código Penal
del Distrito Federal, en su fracción 111 que a la letra dice:
"El delito se excluye cuando:
" Agenda penal. Nuevo CclátgO Penal Federal•. Ob el. Pago4
Neevia docConverter 5.1
66
11I.- consentimiento del titular: se actúe con el consentimiento del titular del
bien jurídico afectado, o del legitimado legalmente para otorgarlo, siempre y
cuando se cumplan con los siguientes requisitos:
A) que se trate de un bien jurídico disponible;
B) que el liIular del bien jurídico, o quien este legitimado para consentir,
tenga la capacidad jurídica para disponer libremente del bien; y
C) Que el consentimiento sea expreso o tácito V no medie algún vicio del
consentimiento.
Se presume que hay consentimiento cuando el hecho se realiza en
circunstancias tales, que permitan suponer fundadamente que, de haberse
consultado al lilular del bien o quien éste legitimado para consentir éstos
hubiese otorgado el consentímientof".
Asimísmo se encuentra contemplada en el artículo 15 del Códígo Penal
Federal en su fracción 11I que a la letra dice:
' El delito se excluye cuando:
111.- consentimiento del liIular: se actúe con el consentimiento del lilular del
bien jurídico afectado, siempre que se llenen los siguientes requisitos:
A) que el bien jurídico sea disponible;
B) que el titular del bien tenga la capacidad jurídica para disponer
libremente del mismo; y
59Agenda penal. Nuevo Código p~ del Oistrtto Federal.. Ob Cit. Pag . 9
Neevia docConverter 5.1
67
el que el consentimiento sea expreso o tácito y sin que medie algún vicio
del consentimiento; o bien que el hecho se realice en circunstancias
tales que permitan fundadamente presumir que de haberse consultado
al titular, este hubiese otorgado el mismo?";
La diferencia de ambas disposiciones radica fundamentalmente en el hecho
de que en el Distrito Federal el consentimiento del interesado se presume en
ciertas circunstancias, mientras que en la disposición federal se debe demostrar.
ASPECTO NEGATIVO DE LA CULPABILIDAD. LA INCULPABILIDAD
El aspecto negativo de la culpabilidad es la inculpabilidad, o sea, la
ausencia del elemento culpabilidad. la inculpabilidad se presenta cuando una
persona actúa en forma aparentemente delictuosa, pero no se le puede reprochar
su conducta por existir una causa de inculpabilidad que se refiere a la ausencia de
conocimiento o voluntad, en la realización de la conducta en el caso del error,
esencial del hecho, Y en términos generales, la coacción sobre la voluntad. La
inculpabilidad se da en una persona completamente capaz, pero no se le puede
reprochar su conducta, porque esta es resultado de un error, o por no podérsele
exigir otra forma de actuar porque se le debe absolver en el juicio de reproche; la
base de la inculpabilidad es el error, pero existen diversas causas de
inculpabilidad.
Causas de Inculpabilidad
Las causas de inculpabilidad son las circunstancias que anulan la voluntad
o el conocimiento del agente, es decir que las inculpabilidades son aquellas que
anulan el conocimiento real del hecho apareciendo un error esencial del hecho, y
se Agenda penal. Nue\'oCódigo Penal F_. Ob Cit. Pago4
Neevia docConverter 5.1
68
por otro lado se presentan también por la coacción de la voluntad: el saber pueden
ser:
1.- error esencial del hecho ínvend ble
2.- eximentes putativas
3.- no exigibílidad de otra conducta
4.- temor fundado
5.- caso fortuito
Error esencial del hecho invencible
El error es la falsa concepción de la realidad, no es la ausencia de
conodmiento, sino un conocimiento deformado o incorrecto, Existe el error de
hecho y de derecho sin embargo hemos de decir que respecto a este último,
realmente no habrá lugar a la inculpabilidad, por el hecho de que en éste se alega
ignorancia de la norma o error en la ley, y bajo el principio de que la ignorancia de
la ley no exime su cumplimiento no es dable la inculpabilidad, no así el segundo
por razones que más adelante señalaremos.
Error del hecho
Recae en las condiciones del hecho, así, puede ser de tipo o de prohibición,
el primero, es un error respecto a los elementos del tipo, y en el segundo sujeto,
cree que no es antijurídico su obrar el articulo 29 del Nuevo Código Penal para el
Distrito Federal en su fracción VIII establece el error de tipo Y el error de
prohibición:
Neevia docConverter 5.1
69
"El delito se excluye cuando:
VIII.- (error de tipo y error de prohibición) se realice la acción o la omisión
bajo un error invencible:
a) (ERROR DE TIPO) sobre alguno de los elementos esenciales, que
integran el tipo penal; ó
b) (ERROR DE PROHIBICION) respecto de la ilicitud de la conducta ya
sea porque el sujeto desconozca la existencia de la ley o el alcance de
la misma, o porque crea que está justificada su conducta.
Si los errores a que se refieren los incisos anteriores son vencibles, se estará a lo
dispuesto en el articulo 66 del Código Penal Federal señala'?' :
Así como en el artículo 15 del la legislación penal federal en su fracción VIII,
se describe de la siguiente manera:
·EI delito se excluye cuando:
Fracción VIII.- se realice la acción o la omisión bajo un error invencible
respecto de:
A) (ERROR DE TIPO)alguno de los elementos objetivos que integran la
descripción legal del delito de que se trate;
6' Agenda penal. Nuevo Cód igo Penal del Distrito f ed_.. Db Cd. Pag o9
Neevia docConverter 5.1
¡ü
B) (ERROR DE PROHIBICiÓN) la ilicitud de la conducta ya sea porque el
sujeto desconozca la existencia de la ley o el alcance de la misma o porque
crea que está justificada su conducta.
Si los errores a que se refieren los incisos anteriores son vencibles se
estará a lo dispuesto en el artículo 83 de este código"""'.
Respecto a éste es importante destacar que el error no debe ser vencible
es decir que el sujeto éste imposibilitado para conocer la ilicitud de su acción u
omisión; el error de tipo se da cuando el sujeto cree atípica su acción
considerándola conforme a derecho, por lo que esta causa no se podrá hacer
valer cuando el sujeto haya tenido la posibilidad de investigar y obtener
información de la ley o su sentido y no lo haya hecho. En cuanto al error de
prohibición se refiere fundamentalmente a que el sujeto, cree encontrarse ante
una causa de justificación, pero tiene un falso concepto de los presupuestos de la
misma, es decir, se da cuando el sujeto piensa que su actuar se encuentra
justificado por una norma y por tanto su conducta, piensa que no es antijurídico.
Solamente estos dos errores son causa de inculpabilidad, pues en el
derecho penal también existe el error de hecho, que a su vez se subdivide en error
en el golpe (aberratio icfus), en la persona (aberratío ín personae) y en el delito
(aberratio in dellicti,), sin embrago en este caso siempre se quiere cometer un
iIlcito, sin embargo por circunstancias ajenas al delincuente, se comete un delito
que no se quería cometer o se comete uno diferente al que el sujeto pensó que
cometía o el delito recae sobre otra persona diferente a la que se quería, por lo
que en estos caso no se da la causa de inculpabilidad pues el delincuente tenia la
intención de delinquir y por tanto no es un aspecto negativo de la culpabilidad.
" Agenda penal. N_o Código Penal Feder.lI •. Ob el. Pago4
Neevia docConverter 5.1
71
Eximentes Putativas
Son considerados así los casos en que el agente cree por un error que está
amparado por una circunstancia justificativa.
En estas encontramos a las siguientes:
legítima defensa putativa: se da cuando el sujeto cree que actúa en legitima
defensa por un error esencial invencible en el hecho, es decir cuando el sujeto
cree encontrarse en una situación que necesita repeler mediante la legitima
defensa.
Estado de necesidad putativo: esta se da cuando una persona cree
encontrarse en unestado de necesidad. Para algunos autores, es considerada
como una causa de inculpabilidad.
Cumplimiento de un deber putativo: el sujeto piensa que actúa en
cumplimiento de un deber a causa de un error esencial de hecho invencible.
Ejercicio de un derecho putativo: esta figura se da cuando el sujeto cree
que actúa en ejercicio de un derecho pero no es así.
Obediencia Jerárquica
Se encuentra contemplada dentro del cumplimiento de un deber o ejercicio
de un derecho. Cuando se analizaron las causas de justificación también se habló
de ésta, pero en este caso será causa de justificación cuando el inferior produzca
un resultado tipico en cumplimiento de una obligación legal, y será causa de
inculpabilidad cuando sepa que la conducta es ilícita pero por temor o por una
amenaza, obedece a la disciplina pues se coacciona la voluntad, es decir que
cuando el inferior actúa con desconocimiento de la ilicitud de una orden por no
Neevia docConverter 5.1
72
tener éste los medios para saber si es o no ilícita su conduela o por la coacción
de su voluntad, ante la amenaza de que de no obedecer sufrirá varias
consecuencias. Estaremos ante una causa de inculpabilidad, en el primer caso por
un error en el hecho invencible, en el segundo por una coacción a su voluntad, en
cambio cuando el sujeto actué para acatar órdenes, no tener medio de saber la
ilicitud de su actuar, y por tener esa obligación legal, entonces estaremos ante una
causa de justificación por la no exigibilidad de otra conducta.
No exlgibilidad de otra conducta
Se considera causa de inculpabilidad, cuando se produce una conducta
típica, por las circunstancias, condiciones, características, relaciones, parentesco,
etc. Y no puede esperarse y menos exigirse otro comportamiento, por ello la
conducta y la voluntad se coacciona en un solo sentido, cuando nos referimos a la
no exigibilidad de otra conducta nos referimos a una circunstancia que es especial
y por la cual el comportamiento típico se hace excusable.
Este aspecto se encuentra contemplado en el artículo 29 del Código Penal
del Distrito Federal, en su fracción IX que a la letra dice:
' El delito se excluye cuando:
IX.- Inexigibilidad de otra conducta. En atención a las circunstancias que
concurren en la realización de una conducta ilicita, no sea racionalmente exigible
al sujeto una conducta diversa a la que realizó, en virtud de no haberse podido
conducir conforme a derecho063.
Asimismo se encuentra contemplada en el artículo 15 del Código Penal
Federal en su fracción IX que a la letra dice:
63 Agenda penal. Nuevo Código Penal del Dislfit:o Feoerat.. Ob Cit. Pago9
Neevia docConverter 5.1
7J
"El delito se excluye cuando:
IX.- Inexigibilidad de otra conducta. Atentas las circunstancias que
concurren en la realización de una conducta ilicita, no sea racionalmente exigible
al agente una conducta diversa a la que realizó, en virtud de no haberse podido
determinar a actuar conforme a derecho, 0 - .
Temor fundado
Consiste en causar un daño por creerse el sujeto fundadamente que se
halla amenazado de un mal inminente y grave, por lo que actúa por ese temor de
modo que se origina una causa de inculpabilidad por la coacción que sufre su
voluntad para actuar de una u otra forma, Cesar Augusto Osorío y Nieto, señala
que "...existe una fuerza sobre la voluntad del sujeto que lo lleva a comportarse
?
bajo una auténtica coacción mental, la cual le impide conducirse con plenitud de
juicio y determinación''''''. Son circunstancias ciertas que obligan al sujeto a actuar
de determinada forma pues esas circunstancias coaccionan su mente.
Caso fortuito
Consiste en causar un daño por mero accidente, sin intención ni
imprudencia alguna, al realizar un hecho lícito con todas las precauciones debidas,
algunos la consideran causa de inculpabilidad y otros, causa de exclusión de la
responsabilidad.
Sólo se encuentra contemplada en la legislación federal, sin embargo
consideramos que está se encuentra incluida dentro del artículo 29 del Código
Penal del Distrito Federal en la fracción IX, de la excluyente de inexigibilidad de
otra conducta, pues en el Código Penal Federal en el articulo 15 sí se encuentra
conternptaoa en la tracooo X del mismo que a la letra dice.
64Agenda penet,Nuevo Código Penal f ederal,. Ob el. Pag o4
6S0s000 y Nieto, Cesar Augusto. S írlesis de Oeredlo Penal Parte General. Editoriaf Tn"las. Me.-leo , 2002. pago73.
Neevia docConverter 5.1
El delito se excluye cuando:
x.- el resultado típico se produce por caso fortuito".
ASPECTO NEGATIVO DE LA IMPUTABILIDAD. INIMPUTABILlDAD
Es el aspecto negativo de la imputabilidad; consiste en la ausencia de
capacidad para querer y entender el hecho considerado por la ley como delito, las
causas de inimputabilidad son las siguientes:
1.- Trastorno mental
2.- Desarrollo intelectual retardado
3.- Miedo grave
4.- minoría de edad
Este aspecto se encuentra contemplado en el art ículo 29 del Código Penal
del Distrito Federal, en su fracción VII que a la letra dice:
"EL delito se excluye cuando:
VII.- (imputabilidad y acción libre en su causa) al momento de realizar el
hecho típico, el agente no tenga la capacidad de comprender el carácter licito, de
aquél o de conducirse de acuerdo con esa comprensión, en virtud de padecer
trastorno mental o desarrollo intelectual retardado, a no ser que el sujeto hubiese
provocado su trastorno mental, para en ese estado cometer el hecho, en cuyo
caso responderá por el resultado típico producido en tal situación. Cuando la
capacidad a que se refiere el párrafo anterior se encuentre considerablemente
disminuida, se estará a lo dispuesto en el artículo 65 de este código""".
.. Agenda penal Nuevo C6d;go Penal del Dlslrtlo Foderol •. Ob CIt. Pagog
Neevia docConverter 5.1
75
Asimismo se encuentra contemplada en el artículo 15 del Código Penal
Federal en su fracción VII que a la letra dice:
"El delito se excluye cuando:
VII.- (imputabilidad y acción libre en su causa) al momento de realizar el
hecho típico, el agente no tenga la capacidad de comprender el carácter ilícito, de
aquél o de conducirse de acuerdo con esa comprensión, en virtud de padecer
trastorno mental o desarrollo intelectual retardado, a no ser que el agente hubiere
provocado su trastorno mental, dolosa o culposamente, en cuyo caso responderá
por el resultado típico siempre y cuando lo haya previsto o le fuere previsible.
Cuando la capacidad a que se refiere el párrafo anterior solo se encuentre
considerablemente disminuida, se estará a lo dispuesto en el artículo 69 bis de
este código~' ;
A continuación señalaremos los trastornos psíquicos que no permiten
conocer el hecho.
Trastorno mental
El trastorno mental incluye cualquier alteración o mal funcionamiento de las
facultades psíquicas, siempre y cuando impidan al agente comprender la ilicitud
del hecho o conducirse acorde con esa comprensión, puede ser transitorio o
permanente, por ingestión de alguna sustancia nociva o por un proceso
patológico intemo, es una perturbación de las facultades psíquicas. la ley no
distingue en una alteración de carácter temporal o permanente, sin embargo si es
clara en el sentido de que dicho trastorno, debe ser de tal magnitud que impida al
., Agenda pena l Nuevo Código Pena' Federa',. Ob Cll. Pag o4
Neevia docConverter 5.1
76
agente comprender el carácter ilícito de hecho realizado, o conducirse de acuerdo
a esa comprensión.
Sólo se excluye el caso en que el propio sujeto haya provocado esa
incapacidad, ya sea intencional o imprudencialmente.
Desarrollo intelectual retardado
El desarrollo intelectual retardado es un proceso tardío de la inteligencia
que provoca incapacidad para entender y querer. La sordomudez será causa de
inimputabilidad, solo si el sujeto carece de capacidad para entender y querer.
Miedo grave
El miedo grave es un proceso psicológico mediante el cual el sujeto cree
estar en un mal inminente y grave. Es algo de naturaleza interna a diferenciadel
temor, que tiene su origen en algo externo, por tanto el temor fundado, es causa
de inculpabilidad. Respecto a ésta la jurisprudencia lo confunde con la figura del
temor fundado, sin embargo podemos decir que la diferencia substancial se da, en
el sentido de que el temor fundado se debe a una situación externa que produce
en el sujeto un temor, mientras que el miedo grave es un estado psicológico
interno, que genera sólo un miedo a algo, por ello se tiene un trastorno mental
que no permite entender el hecho realizado de manera clara, sin embargo es
entendible pues el temor fundado y el miedo grave están íntimamente ligados por
el hecho de derivar una de la culpabilidad y otra de la inimputabilidad, las cuales
se encuentran íntimamente ligadas, pues la culpabilidad depende de la
imputabilidad y cuando se da la imputabilidad no se puede reprochar a alguien su
conducta, por ello para que el agente sea sujeto del juicio de reproche, debe darse
la capacidad de querer y entender, y en el miedo grave o temor fundado no se da
esta situación, por ello citamos la siguiente jurispudencia:
Neevia docConverter 5.1
77
Sexta Eooca
Instancia: Primera Sala
Fuente: Apéndice de 1995
Tomo: Tomo 11, Parte SCJN
Tesis: 217
Página: 124
MIEDO GRAVE O TEMOR FUNDADO, CONCEPTO DE. El miedo grave o
el temor fundado sólo excluyen el carácter deliduoso del resultado objetivo ,
cuando el agente ejecuta los hechos ilícitos bajo un estado psicológico que nulifica
su capacidad de entender y querer tanto la acción como su resultado.
SextaEpoca:
Amparo directo 1234/60. Teófilo Hurtado Yocupicio . 10. de iulio de 1960.
Unanimidad de cuatro votos.
Amparo directo 4532/60. Luis Cortés Ramírez. 23 de septiembre de 1960.
Unanimidad de cuatro votos.
Amparo directo 367/60. Leonardo Morpa León. 5 de octubre de 1960. Cinco
votos.
Amparo directo 4744/60. Abel Morales Montes de Oca. 5 de octubre de
1960. Cinco votos.
Amparo directo 6907/60. Pedro Cardona Range!. 2 de diciembre de 1960.
Unanimidad de cuatro votos.
De ésta se desprende que el sujeto entra en un estado mental que no le
permite entender el hecho, sólo que en el miedo grave se produce por cuestiones
Neevia docConverter 5.1
7K
psicológicas, mientras que el temor fundado se produce por cuestiones externas
que forman un temor en el sujeto.
Minoría de edad
Se considera que los menores de edad carecen de madurez y por tanto, de
capacidad para querer y entender; de lo anterior se colige que el menor no comete
delitos sino infracciones a la ley. El problema es determinar la edad, en la
legislación penal del Distrito Federa! y en materia federal, esa edad es de
dieciocho años, pues estos serán enviados al Consejo Tutelar para Menores.
2.4 CLASIFICACIÓN DEL DELITO
Los delitos de acuerdo a su forma de comisión, al bien juridico que tutelan
al resultado que producen, a la forma de conducta del agente, al daño que causan
y en fin a multiples factores, se han clasificado de distinta manera. Varios autores
han hecho diversas clasificaciones tomando en cuenta algunos de estos aspectos,
sin embargo en este sentido nosotros nos avocaremos solamente al estudio de
algunas de ellas y hemos tomado las clasificaciones que a nuestro parecer son las
más importantes en la práctica profesional, y por ello las hemos reproducido en
este trabajo .
EN FUNCIÓN DE SU GRAVEDAD
Tomando en cuenta la gravedad de las infracciones penales se han hecho
diversas clasificaciones. Según una división bipartita se distinguen los delitos de
las faltas; la clasificación tripartita habla de crímenes, delitos y faltas o
contravenciones, esta última es la que nosotros consideramos más importante,
pues en esta división se consideran :
Neevia docConverter 5.1
79
los atentados contra la vida y derechos naturales del hombre;
Delitos
las conductas contrarias a los derechos nacidos del contrato social, o bien
que se encuentran contempladas en nuestra legislación penal, la cual contempla
solamente delitos, como el derecho de propiedad, o la integridad física de las
personas.
Faltas y contravenciones
las infracciones a los reglamentos de policía y buen gobierno, que son
simples contravenciones administrativas, que se sancionan por medio de nuestras
autoridades que tienen el mismo carácter administrativo.
Sin embaroo esta dasificación en nuestro oaís no es imoortante. pues nuestra
legislación penal, en general, sólo contempla a los delitos en general subsumiendo en
nuestros códigos alaunos delitos Que en otras leaislaciones se les denomina como
crímenes y no como delitos, pero en nuestro país se usa como lénninos genérico el de
delito, sin hacer en ellos una distinción.
POR LA FORMA DE LA CONDUCTA DEL AGENTE.
Por la conducta del agente, o como dicen algunos autores, según la
manifestación de la voluntad del sujeto activo, es decir a su actividad o inactividad,
los delitos pueden cometerse por acción o por omisión.
De acción
los de acción se cometen mediante un comportamiento positivo voluntario,
y por ese comportamiento se da una violación a una ley prohibitiva contemplada
en otros códigos penales, es decír que el sujeto realice un movimiento corporal
para cometer el ilícito penal. ESTA TESIS NO SAli
OE LA BIBI.IOTECANeevia docConverter 5.1
so
De Omisión
Son aquellos delitos que para que se produzcan requieren que el sujeto no
realice ningún movimiento corporal, es decir que el sujeto se abstenga de realizar
un acto que está obligado a realizar. Estos delitos se dividen a su vez en delitos de
simple omisión o también conocidos como de omisión simple, y en delitos de
comisión por omisión o también conocidos como de omisión impropia.
A) Omisión simple
Estos delitos consisten en la falla de una actividad juridicamente ordenada
con independencia del resultado material que produzcan, es decir se sancionan
por la abstención misma del sujeto. Un ejemplo de ello sería el no cumplir con un
mandato o un requerimiento de una autoridad, cuando se encuentra plasmada en
la ley dicha obligación de cumplir con lo ordenado, y que nos conlleva a la
comisión de un incumplimiento a un mandato de una autoridad, lo cual es un delito
en muchos de nuestros códigos penales. En este ejemplo es evidente que no
importa el resultado sino que por la omisión se origina y comete un delito.
B) Comisión por omisión u omisión impropia
Son aquellos delitos en los que el sujeto decide no actuar y por esa
inactividad se produce un resultado material. Un ejemplo de ello sería la obligación
de los padres de dar alimento a los menores, y por el hecho de no hacerlo éstos
mueran, es decir que el resultado es la muerte de los menores, derivada de la
inactividad de un padre de darle de comer.
Neevia docConverter 5.1
81
POR LA LESION QUE CAUSAN
Atendiendo al daño resentido por la vícnma o sujeto pasivo del delito , es
decir en razón al bien jurídico que tutela la norma penal , los delitos se pueden
dividir en de daño y de peligro.
De daño
Estos delitos son aquéllos que consumados causan un daño directo y
efectivo en los intereses o el bien jurídico tutelado por la norma jurídico penal que
ha sido violada. como las lesiones. fraude . robo entre otros; en el primero de los
delitos enunciados, las lesiones el bien jurídico tutelado es la integridad física de
las personas. En los siguientes delitos enunciados el bien juridico es el patrimonio;
entonces decimos que son de daño cuando se consuma el resultado del sujeto
activo sobre el sujeto pasivo, y que produce una mutación en el mundo fáctico .
De peligro
En estos no se causa un daño directo al bien juridico tutelado, pero por el
actuar del sujeto activo, el mismo es puesto en peligro, como el abandono de
personas, o la omisión de auxiliar a una persona . El peligro es entendido por
algunos autores como una situación en la que se coloca un bien jurídico del cual
pude derivar un daño, independientemente de que se produzca un resultado, pues
estos casos se sancionan por el hecho de poner en riesgoel bien jurídico tutelado
por la norma penal.
Neevia docConverter 5.1
POR SU DURACIÚ"
- - - " ', "'·:6" ü ;\.';ü;, nor SU auraclon en Instantaneos. oermanentes
o continuos y connnuacos, oepencnenoo ae la protonqacron en el tiempo cet ceuto.
Instantáneo
I:StOS oeutos ae aan cuanoo la consurnacron se acota en el mismo
momento en que se nan reauzaco tocos lOS elementos ae la aescnpción iegaL En
oenerai. en la oracnca. son 10 5 aue se oreseruan ae manera mas comun ooraue
en el momento mismo que se realiza la conducta se actualiza el delito o la
oescnocion noica legal. en otras oaraoras la eccion aue 10 consuma y le aa VIaa se
perfecciona en un sólo momento en carácter de instantáneo.
Permanente o continuo.
::>e aa cuanao se VIOla el mismo precepto legal y la consornacron se
prolonga en el tiempo; la conducta de este tipo de delitos tiene una prolongación
en el tiempo, es cecir una vez que se uncia la conoueta ueucuva el cento esta
consumado, sin embargo dicha conducta se puede prolongar en el tiempo y
consecuentemente el ceuto se esta comenenao ae momento a momento, un
ejemplo de ello es el secuestro.
Continuado
este se da cuando en una Unidad ae propósito oeucnvo, pluralidad de
conductas e identidad de sujeto pasivo se concretan los elementos de un tipo
penal, un ejemplo de este delito es el denominado robo hormiga, en el que el
obrera de una fábrica se propone robar un tomo de la misma y para no ser
descubierto cada día saca una pieza, hasta lograr el objetivo final que es
Neevia docConverter 5.1
elapoderamiento y robo del torno, es decir, éste delito se produce y consuma con
diversas acciones y una sola lesión jurídica.
POR EL ELEMENTO INTERNO O CULPABILIDAD
Estos delitos se dan teniendo como base a la culpabilidad, y se clasifican en
dolosos y culposos; de acuerdo a nuestra legislación penal las acciones y
omisiones delictivas solamente se pueden realizar dolosa o culposamente.
Dolosos
Se dicen que los delitos son dolosos, cuando existe la plena y absoluta
intención del sujeto activo para cometer un delito, o cuando se dirige la voluntad
consciente a la realización del hecho y a la producción de un resultado típico y
antijurídico; también se dice que los delitos son dolosos, cuando el sujeto conoce
los elementos de la descripción legal y el daño que va a producir de manera
consciente, y aun asi quiere y acepta su realización.
Culposos
Los delitos culposos se dan cuando el sujeto activo no tiene la intención de
delinquir pero actúa de manera imprudente, negligente, descuidada o con torpeza,
y produce un resultado típico derivado de la falta de previsión de ese resultado a
pesar de ser previsible, en virtud de la violación de un deber de cuidado que
objetivamente era necesario observar, es decir, que éste surge por el obrar sin las
cautelas y precauciones exigidas por el Estado para asegurar la vida en común.
Un ejemolo claro es cuando alguien atrooella a otra persona oor imorudencia o
exceso de velocidad.
Neevia docConverter 5.1
POR EL NÚMERO DE ACTOS INTEGRANTES EN LA COMISiÓN DE
LOS DELITOS
Por el número de actos integrantes de la descripción típica, los delitos se
pueden dividir en unisubsistentes y plurisubsistentes, esta se da partiendo de si el
delito requiere de una o varias conductas para su realización.
Unisubsistentes
Tienen lugar cuando es suficiente un sólo acto para cometer un delito.
Plurisubsistentes
Necesariamente se reouieren la concurrencia de dos o más actos en la
realización del ilícito.
ATENDIENDO A LA UNIDAD O PLURALIDAD DE SUJETOS QUE
INTERVIENEN PARA EJECUTAR EL HECHO DESCRITO EN EL TIPO PENAL
Atendiendo a la unidad o pluralidad de sujetos que intervienen para ejecutar
el hecho descrito en el tipo penal, estos se dividen en unisubjetivos y
plurisubjetivos
Unisubjetivos
Para la configuración de los elementos que integran la descripción legal de
estos delitos, es decir los aspectos positivos, se requiere única y exclusivamente
de la actuación de un sólo sujeto.
Neevia docConverter 5.1
K5
Plurlsubjelivos
Para la configuración de los elementos que integran la descripción legal, es
decir los aspectos positivos del delito se requiere necesariamente de la actuación
de dos o más sujetos en la comisión del un delito, un ejemplo sería el adulterio.
POR SU FORMA DE PERSECUCiÓN
Por su forma de persecución en nuestra legislación penal, existen delitos
que s610 pueden perseguirse si así lo manifiesta el ofendido o su representante y
existen delitos que no requieren de ello, basta con que cualquier persona lo haga
del conocimiento de una autoridad, para que ésta persiga e investigue el delito.
Así se dividen en delitos de querella necesaria y delitos que se persiguen de oficio.
De querella
Estos son los delitos que para su persecución requieren necesariamente de
la denuncia de la parte ofendida o su representante, pues de otra manera el
Ministerio Público no tendría la obligación legal de perseguir e investigar por
ejemplo un delito como el abuso de confianza.
De oficio
Son aquellos delitos en que la autoridad del Ministerio Público está obligada a
actuar por el mandato de una disposición legal, persiguiendo a los responsables
de un delito sin importar la voluntad del ofendido o su representante, es decir son
los delitos en que no es necesaria la denuncia del ofendido o su representante,
sino que cualquier persona la puede efectuar y el Ministerio Público está obligado
a su persecución como el robo o el homicidio.
Neevia docConverter 5.1
86
EN FUNCiÓN DE LA MATERIA
Los delitos se clasifican en delitos federales, comunes y militares.
Federales
Son aquéllos delitos que se establecen en las leyes expedidas por el
Congreso de la Unión.
Comunes
Son aquéllos que se formulan en leyes dictadas por las legislaturas locales.
Militares
Estos son aquellos que solamente afectan la disciplina del ejército y no a
personas civiles.
Existen delitos que se pueden ubicar en una o más de las clasificaciones
que hemos señalado anteriormente, inclusive el delito en estudio y materia de este
trabajo, se puede ubicar en varias de las clasificaciones señaladas, por ello
tratamos éstas que son las que se presentan de manera más común en la
prácticas profesional.
Neevia docConverter 5.1
87
r:A¡::~TULü W
TRÁFICO DE MENORES EN EL CÓDIGO PENAL FEDERAL Y DEL
DISTRITO FEDERAL
3.1.- DELITO DE TRÁFICO DE MENORES
En este capitulo trataremos y analizaremos el delito de tráfico de menores,
y sus elementos positivos y negativos derivados de su descripción tipica. Es
evidente que mediante la descripción del delito en comento existe el interés
colectivo y naturalmente por parte del Estado de proteger un bien jurídico concreto
al respecto y sancionar conductas ilícitas relacionadas con la violación de los
derechos de los menores, y en el caso en particular, que atente contra su libertad,
de tal suerte que para lograr dichos objetivos es necesario sin duda alguna que un
delito o tipo penal no sólo debe quedar descrito en la ley penal respetando así
algunos principios elementales, pues se requiere que la definición legal sea clara y
lo más precisa posible, para que pueda tener una efectiva aplicación práctica, lo
que lamentablemente no siempre sucede y un ejemplo de ello es el delito que nos
ocupa como lo veremos más adelante en algunos incisos.
Como va hemos señalado en los caoitulos aue anteceden al tráfico de
menores nosotros lo definimos como :
"La comercialización de menores, es decir la compra venta de menores, que
se realiza de manera ilegal y dandestina".
Ahora bien, el delito de tráfico de menores tipificado en el Nuevo Código Penal
del Distrito Federal señala en su artículo 16910 siguiente:
"Al que con el consent imiento de un ascendiente que ejerza la patria potestad o
de quien tenga a su cargo la custodia de un menor, aunque ésta no haya sido
declarada, lo entregue ilegalmente a un tercero para su custodia definitiva, a cambio de
Neevia docConverter 5.1
ss
un beneficioeconómico, se le impondrán de dos a nueve años de prisión y de
doscientos a quinientos dias multa?".
Las mismas penas a que se refiere el párrafo anterior, se impondrán a los que
a cambio de un beneficio económico, otorguen el consentimiento al tercero que
reciba al menor o al ascendiente que sin intervención de intermediario, incurra en la
conducta señalada en el párrafo anterior.
Cuando en la comisión del delito no exista el consentimiento a que se refiere el
párrafo primero, las penas se aumentarán en un tanto más de la prevista en aquél.
Si el menor es trasladado fuera del territorio del Distrito Federal. las sanciones
se incrementarán en un tercio.
Si la entrega definitiva del menor se hace sin la finalidad de obtener un
beneficio económico, la pena aplicable al que lo entrega será de uno a tres
años de prisión. Si se acredita que quien recibió al menor lo hizo para
incorporarlo a su núcleo familiar y otorgarle los beneficios propios de tal
incorporación, se reducirá en una mitad la pena prevista en el párrafo anterior.
Además de las penas señaladas, los responsables de los delitos perderán los
derechos que tengan en relación con el menor, incluidos los de carácter sucesorio.
Ahora bien, el delito de tráfico de menores tipificado en el Código Penal
Federal señala en su arlículo 366 ter lo siguiente:
"Comete el delito de tráfico de menores quien traslade a un menor de dieciséis
años de edad o lo entregue a un tercero, de manera ilícita, fuera del territorio
AA Agenda penal Nuev o Código Penal del OisIritoF~al. . Ob. cit. r ág.. 41
Neevia docConverter 5.1
89
nacional, con el propósito de obtener un beneficio económico indebido por el
traslado o la entrega del menor.
Comete el delito a que se refiere el párrafo anterior:
1.- Quienes ejerzan la patria potestad o custodia sobre el menor, aunque no
haya sido declarada, cuando realicen materialmente el traslado o la entrega o por
haber otorgado su consentimiento para ello;
II.-Ios ascendientes sin limite de grado, los parientes colaterales y por afinidad
hasta el cuarto grado, así como cualquier tercero que no tenga parentesco con el
menor.
Se entenderá que las personas a que se refiere el párrafo anterior actúan de
manera ilícita, cuando tengan conocimiento de que:
A) quienes ejerzan la patria potestad o la custodia del menor no han
otorgado su consentimiento expreso para el traslado o la entrega, o,
B) quienes ejerzan la patria potestad o la custodia del menor obtendrán
un beneficio económico indebido por el traslado o la entrega.
1I1.- la persona o personas que reciban al menor.
A quienes cometan el delito a que se refiere el presente artículo se les
impondrá una pena de tres a diez años de prisión y de cuatrocientos a mil dias multa.
Además de las sanciones señaladas en el párrafo anterior, se privará de los
derechos de patria potestad, tutela o custodia a quienes, en su caso, teniendo el
ejercicio de éstos cometan el delito a que se refiere el presente artículo.
Neevia docConverter 5.1
'lO
Se aplicarán hasta las dos terceras partes de las penas a las que se refiere
este articulo, cuando el traslado o entrega del menor se realicen en territorio
nacional.69,
Analizando estos articulas nos podemos dar cuenta de que son muy largos, en
los que se trata de cubrir de manera especifica varias conductas que tienen un
mismo objetivo, el dar o entregar a un menor a un tercero a cambio de un beneficio
económico, y en el otro caso no necesariamente para obtener un beneficio
económico sino para deshacerse del menor, al señalar que, "si la entrega del menor
se realiza sin la finalidad de obtener un beneficio económico, se impondrá tal pena..,•
sin embargo nosotros consideramos que se puede dar una descripción legal
genérica que abarque cualquier conducta, consistente en el tráfico de menores, pues
en algunos casos como es, en el párrafo en que señala que se sancionará de dos a
nueve años de prisión por ejemplo, al que realice la conducta sin consentimiento de
quien tenga la custodia del menor, no se habla. ~el tráfico de menores, sino que está
abarcando dos figuras diversas, la sustracción de un menor, y el tráfico de menores,
y con ello no se sanciona debidamente al sujeto activo que incurra en estas hipótesis
mediante la realización de un concurso, pues en realidad está llevando a cabo dos
conductas delictuosas, la sustracción y el tráfico, por ello es necesario decir que el
delito de tráfico de menores debe ser descrito, de manera genérica , de tal modo que
abarque cualquier conducta por la cual una persona, entregue a un menor a un
tercero a cambio de un beneficio económico, de ahi que, sea necesario criticar
los articulas anteriores y analizar sus elementos que los conforman para damos
cuenta de que abarcan diversas hipótesis.
Hemos de señalar que a simple vista los artículos del Código Penal del Fuero
Común y del Código Penal Federal, no cambian substancialmente, sino que solo
cambian en cuanto a su descripción textual, por lo que empezaremos realizando una
critica a ambos artículos de manera separada para una mejor comprensión párrafo
'" Agenda penal. Código PenalF_..Ob. cill'4 'J7
Neevia docConverter 5.1
91
oor oárraío. de los dos articulas tanto del Códico Penal Federal como del Códice
Penal del Distrito Federal.
El Nuevo Código Penal del Distrito Federal señala en el artículo 169 lo
siguiente:
' Al que con el consentimiento de un ascendiente que ejerza la patria potestad
o de quien tenga a su cargo la custodia de un menor, aunque ésta no haya sido
declarada, lo entregue ilegalmente a un tercero para su custodia definitiva, a cambio
de un beneficio económico, se le impondrán de dos a nueve años de prisión y de
doscientos a quinientos dias multa?".
En éste se prevé la hipótesis, de que una persona que con el consentimiento
de quien ejerce la patria potestad o custodia entregue a un menor a un tercero para
su custodia definitiva a cambio de un beneficio económico, se le impondrá
determinada sanción, en este caso estamos hablando de un intermediario, que
obtenga el consentimiento de quien ejerce un derecho sobre el menor, y que además
entregara a un tercero al menor a cambio de un beneficio económico.
En el párrafo segundo se señala lo siguiente:
"Las mismas penas a que se refiere el párrafo anterior, se impondrán a los que
a cambio de un beneficio económico, otorguen el consentimiento al tercero que
reciba al menor o al ascendiente que sin intervención de intermediario, incurra en la
conducta señalada en el párrafo anterior?" ,
En el Código Penal del Distrito Federal están contenidas dos hipótesis de
conductas delictivas, la primera es que se sancionará a los que otorguen el
consentimiento a cambio de un beneficio económico. '! la segunda es a los
Neevia docConverter 5.1
92
ascendientes que sin intermediario entreguen a cambio de un beneficio económico
a un menor a un tercero para su custodia definitiva, de tal suerte que se sanciona
al ascendiente que sin intermediario entregue al menor, y a quien tenga su
custodia y entregue al menor a un tercero a cambio de un beneficio económico,
pero resulta innecesario el separar y señalar dos hipótesis que se podrían
contener en una sola como en el Código Penal Federal que se transcribe mas
adelante.
El Nuevo Código Penal del Distrito Federal señala en su párrafo tercero del
artículo 16910 siguiente:
' Cuando en la comisión del delito no exista el consentimiento a que se refiere
el párrafo primero, las penas se aumentarán en un tanto más de la prevista en
aquél·" .
En este párrafo se trató de poner una agravante al delito, sin embrago, de manera
errónea se contemplaron dos hipótesis delictivas diferentes, esto es, la sustracción
y el tráfico de menores, pues si no se tiene el consentimiento para entregar a un
menor a un tercero se tiene forzosamente que quitar al menor a quien tiene su
guarda y custodia, y en ese momento, se consuma el primer delito señalado, de tal
suerte que en la hipótesisen estudio del artículo 169, se encuentran sancionadas
dos hipótesis, la sustracción y el tráfico de menores, y ello no permite el sancionar
a los dos delitos de manera autónoma e independiente, por lo que no se sanciona
debidamente esta hipótesis, contemplada que trató de ser una agravante al tráfico
de menores, y que resultó una atenuante a la sustracción, pues en el artículo 169
la penalidad máxima es de nueve años, siendo que debería ser más grave la
sanción pues se dan dos conductas delictivas al mismo tiempo y se presenta un
concurso ideal. En el primer tipo referido se sanciona esta conducta, con quince
años de prisíón, dando la posibilidad de que el delincuente que sustraiga un menor
12 !bid.
Neevia docConverter 5.1
señale que dicha sustracción fue para entregarlo a un tercero a cambio de un
benefició económico, para que en vez de sancionarlo con la pena impuesta a la
sustracción, se le sancione con la pena del tráfico de menores, de tal suerte que
se sancionaría con una pena menor, por lo que ésta hipótesis , desde nuestro
punto de vista debería ser derogada, o en su caso modificada. Para una mejor
comprensión de lo que aquí señalamos, se transcribe el articulo 171 que señala lo
siguiente:
"Al que sin tener relación familiar o de tutela con un menor de edad o incapaz,
lo retenga sin el consentimiento de quien ejerza su custodia legítima o su guarda, se
le impondrá prisión de uno a cinco años y de cien a quinientos dias multa.
A quien bajo los mismos supuestos del párrafo anterior lo sustraiga de la
custodia legítima o de su guarda, se le impondrá de cinco a quince años de prisión
y de doscientos a mil días multa"" .
Por lo que se esta en presencia de la sustracción y del tráfico de menores en
la hipótesis en estudio, pues se sustrae al menor para entregarlo a un tercero a
cambio de un beneficio económíco, sancionándose con una penalidad menor, a la de
la sustracción y con ello más que una agravante resulta una atenuante para la
sustracción de menores, no permitiendo que se sancione debidamente a los dos
delitos que con dos conductas diversas se consuman, al momento de la entrega al
tercero, por lo que en todo caso como ya señalamos se debió describir dicha
conducta con una penalidad mucho mayor o en su caso no debió incluirse en el texto
del artículo pues ya se encontraba contenida en la sustracción esta conducta.
El Nuevo Código Penal del Distrito Federal señala en su párrafo cuarto del
artículo 169 lo siguiente:
7J Ibid. I'ág. 42
Neevia docConverter 5.1
94
'Si el menor es trasladado fuera del territorio del Distrito Federal. las
sanciones se incrementaran en un tercio·74.
En este oárrato solo se estiouló una agravante del delito. oue es el trasladarto
fuera del territorio del Distrito Federal.
El Nuevo Código Penal del Distrito Federal señala en su párrafo quinto y sexto
del artículo 169 lo siguiente:
' Si la entrega definitiva del menor se hace sin la finalidad de obtener un
beneficio económico, la pena aplicable al que lo entrega será de uno a tres años de
prisión.
Si se acredita que quien recibió al menor lo hizo para incorporarto a su núcleo
familiar y otorgarte los beneficios propios de tal incorporación, se reducirá en una
mitad la pena prevista en el párrafo anterior"¡~.
En este caso se dan dos atenuantes a dos personas que intervienen en el
tráfico de menores, que es cuando se entrega un menor a un tercero sin la finalidad
de obtener beneficio económico alguno; sin embargo, para ello existen los
procedimientos legales conducentes, tales corno la pérdida de la patria potestad, y
por el otro lado se atenúa la sanción a quien reciba al menor para incorporarto a su
núcleo familiar. En este caso está prevista en nuestra legislación la adopción para
incorporar a un menor al núcleo familiar, sin embargo en este artículo lo que se trata
es de sancionar a quienes no lleven a cabo y conforme a nuestro marco jurídico, la
entrega de un menor a un tercero para su guarda y custodia definitiva, o bien a
quienes incorporen a un menor a su núcleo familiar sin respetar los lineamientos
legales existentes, que desde nuestro punto de vista en estos supuestos no estamos
en presencia de una conducta de tráfico de menores, pues no existe traslado de un
lIIenUI él Ufl tercero él CélIllUIU ue un oenencto eUJIIUIIIIl;U pur IU que consmerarnos
7.4 [bid Pág. 41
" lbid.
Neevia docConverter 5.1
95
que estas conductas contempladas en la ley deberían de ser sancionadas como una
falta administrativa, mediante la imposición de una multa, o bien aplicando ciertas
medidas de seguridad, pero no con prisión, por tratarse de un acto de buena fe o de
un obrar humano, para incorporar a un menor a un núdeo familiar.
El Nuevo Código Penal del Distrito Federal señala en su párrafo séptimo del
artículo 16910 siguiente:
"Además de las penas señaladas en los responsables de los delitos perderán
los derechos que tengan en relación con el menor, induidos los de carácter
sucesoriO·75•
En este párrafo se sanciona al adulto, con la perdida de los derechos que
pudiesen existir respecto del menor, en virtud de no ejercer adecuadamente la
patria potestad o la custodia que este tenga sobre el menor.
Por otro lado el articulo 366 ter del Código Penal Federal al igual que el
articulo del Código Penal del Distrito Federal prevé varias hipótesis, sin embargo
consíderamos que resultan innecesarias, pues quizás con una definición genérica se
abarcaría cualquier conducta que se pudiera dar en el tráfico de menores, y con ello
se evitaría el problema práctico de aplicar una cierta hipótesis determinada, pues con
una adecuada descripción legal del tráfico de menores se evitaría esta situación por
abarcar cualquier conducta dentro de un mismo tipo.
El artículo 366 ter del Código Penal Federal prevé en su primer párrafo lo
siguiente:
"Cornete el delito de tráfico de menores quien traslade a un menor de dieciséis
años de edad o lo entregue a un tercero, de manera ilícita, fuera del territorio
" ¡bid
Neevia docConverter 5.1
nacional, con el propósito de obtener un beneficio económico indebido por el traslado
o la entrega del menor:"
En este párrafo podemos ver ciertos intentos por tratar de dar una descripción
mas genérica de lo que es el tráfico de menores, pero también vemos que al no darla
completa, recurre a dar ciertas hipótesis de las formas de intervención de la personas
en el tráfico de menores mediante la descripción de ciertas circunstancias en que se
puede cometer el delito de tráfico de menores.
El articulo 366 ter del Código Penal Federal en el tercer párrafo se dividió en
tres fracciones 1, 11 Y 111,
"Comete el delito a que se refiere el párrafo anterior:
1. - Quienes ejerzan la patria potestad o custodia sobre el menor, aunque no
haya sido declarada, cuando realicen materialmente el traslado o la entrega o por
haber otorgado su consentimiento para ello;
II.-Ios ascendientes sin límite de grado, los parientes colaterales y por afinidad
hasta el cuarto grado, asi como cualquier tercero que no tenga parentesco con el
menor.
Se entenderá que las personas a que se refiere el párrafo anterior actúan de
manera ilicita, cuando tengan conocimiento de que:
A) quienes ejerzan la patria potestad o la custodia del menor no han otorgado
su consentimiento expreso para el traslado o la entrega, o
B) quienes ejerzan la patria potestad o la custodia del menor obtendrán un
beneficio económico indebido por el traslado o la entrega"/s.
••.••• • •1 ..... _ ~ • ••• ~ •.•• .•_~, c .·•.· .~.-"" . ...... "•• " ';::. 0 -
111 Ibid. ~g. (]X ;¡ -
Neevia docConverter 5.1
Se trata de sancionar a cualquier persona que haya participado en la
comisión del tráfico de menores mediante el señalamiento, de que los padres
del menor también pueden incurrir en este delito, e indusive cualquier familiar
del menor o un tercero que no tenga ninguna relación con el menor, pero nos
parece innecesario hacer ese señalamiento, qua podría estar debidamentecontenido en una descripción genérica.
Por otro lado se da una definición de cuando se obra de manera ilicita en el
tráfico de menores, y se dice refiriéndose al intermediario, que es cuando éste sabe
que el pariente del menor o sus padres o quien tenga la custodia del mismo obtendrá
un beneficio económico por la entrega al tercero, y por el otro lado cuando se hace
la entrega a un tercero a cambio de un beneficio económico sin consentimiento de
estos, es decir como autor y no como intermediario, abarcando dos hipótesis y
formas de autoría y participación.
y en la fracción tres que a continuación se transcribe:
"1I1.-la persona o personas que reciban al rnenor'" .
En esta caso se sanciona tambíén a la persona que reciba al menor, pero
dejando fuera de toda sanción, a aquel que entregue el beneficio económico aunque
no reciba al menor, una creando una hipótesis sin sancionar y atípica.
El artículo 366 ter del Código Penal Federal prevé en su cuarto, quinto y sexto
párrafo lo siguiente:
"A quienes cometan el delito a que se refiere el presente artículo se les
impondrá una pena de tres a diez años de prisión y de cuatrocientos a mil días multa.
J<> Ibid.
Neevia docConverter 5.1
98
Además de las sanciones señaladas en el párrafo anterior, se privará de los
derechos de patria potestad, tutela o custodia a quienes , en su caso, teniendo el
ejercicio de estos cometan el delito a que se refiere el presente articulo.
Se aplicara hasta las dos terceras partes de las penas a las que se refiere este
artículo, cuando el traslado o entrega del menor se realicen en territorio nacional"?".
Aquí solamente se determinan las sanciones a quienes se ubiquen en los
supuestos marcados por la norma.
Nosotros consideramos que el delito de tráfico de menores debería contemplar
cualquier conducta que se relacione con la compra venta de menores , o bien que
abarque la entrega de un menor a un tercero a cambio de un beneficio económico y
que será local cuando se realice dentro del territorio nacional en cada entidad,
agravándose la penalidad cuando se traslade de una entidad a otra por estar en
presencia del tráfico local de menores, y será federal cuando se realice el
traslado del menor al extranjero, o se entregue un menor a un tercero a cambio
de un beneficio económico con la finalidad de llevarlo al extranjero, porque
estamos en presencia de el trafico internacional de menores.
De ahí que consideremos nosotros que el lipo en su descripción, de manera
más adecuada del tráfico de menores para el fuero común, deber ia quedar de la
siguiente manera:
"Al que a cambio de un beneficio económico entregue a un tercero
a un menor se le impondrá de dos a nueve años de prisión y de doscientos a
quiníentos días mulla la misma sanción se aplicará a quienes intervengan en
su realización siempre y cuando no se encuentre justificado el actuar del
sujeto por una norma permisiva en virtud de un empleo, cargo o comisión.
so Ibid.
Neevia docConverter 5.1
99
La redacción que damos, abarca a cualquier persona que intervenga en la
comisión del delito de tráfico de menores, pues al señalar que puede cometerlo
cualquier persona sin necesidad de una calidad especifica, en el sujeto que interviene
como en las descripciones que actualmente se dan sobre el tráfico de menores, y que
mas que un tipo, parece ser que tratan de definir al delito a esté, pues con esto se
evitaría el tratar de adecuar la conducta en alguna de las hipótesis de la descripción
legal y que marcan ciertas calidades en el sujeto activo del delito, pues con esta
descripción cualquier persona se ubicaría en el supuesto, y además no requiere el
elemento subjetivo consistente en el fin de obtener beneficio económico, que es un
elemento que solamente obstaculiza la integración del cuerpo del delito, bastando que
se reciba este a cambio de la entrega del menor a un tercero, para que se ubique en
este supuesto, mientras que en las descripciones actuales se requiere del elemento
subjetivo de realizar la conducta con el propósito de obtener un beneficio económico
dificultando su sanción debido a que se tendría que acreditar el elemento subjetivo
como parte del cuerpodel delito, de otra manera no podría sancionarse dicha conducta
con una penalidad sino con otra menor contemplada en otra hipótesis que es el hacer la
entrega del menor sin la finalidad de obtener un beneficio económico, y bastaría que el
delincuente hiciera esa aseveración para que no se le sancionara debidamente, por ello
es tan importante eliminar también los elementos subjetivos que las descripciones
típicas actuales requieren, para sancionar adecuadamente a quienes cometan el delito
de tráfico de menores, que se da siempre que se obtenga un beneficio económico por
la entrega de un menor a un tercero, y además permitiría en los casos en que se
sustraiga a un menor sancionar también la sustracción independientemente de las
sanciones por el tráfico de menores permitiendo sancionar cada conducta de manera
mas adecuada pues actualmente la aplicación de la sanción del delito de trafico de
menores excluye la posibilidad de sancionar la sustracción de un menor y con ello se
imposibilita el sancionar adecuadamente al delincuente,
Por otro lado a efecto de que se sancione también a aquella persona que
entregue a un menor a un tercero sin obtener un beneficio económico, consideramos
Neevia docConverter 5.1
llWI
que debe hablarse de otra figura, pues nosotros consideramos que no es propiamente
el tráfico de menores , toda vez que no se persigue ningún beneficio económico , sino
que sólo se busca el deshacerse de un menor, por ello mas que decir que se presenta
este tipo penal, sentimos que se debe hablar de una figura equiparable , pero no es
propiamente el delito en estudio de tráfico de menores, de tal suerte que se podría decir
en cuanto a la redacción de esta hipótesis los siguiente:
Se equipara al tráfico de menores la entrega de un menor que una persona
realiza a un tercero sin la finalidad de obtener un beneficio económico para su
guarda y custodia definitiva, y se sancionará con la misma pena
Cubriendo así también a aquellas personas que traten de deshacerse de un
menor, y que no sea un abandono del mismo.
y así se evita el confundir también la sustracción del menor con el tráfico de
menores, pues si se realiza la primera y después se realiza el segundo estamos en
presencia de un concurso ideal de delitos, y se sancionará debidamente ese aduar, y
no como actualmente sucede que se da la sustracción pero no se sanciona por estar
contemolada dentro del tráfico de menores siendo dos fiouras comoletamente
diferentes.
El delito de tráfico de menores se encuentra constituido por varios elementos a
saber, por un lado los elementos del delito, y por otro los del propio cuerpo del delito en
sí, es decir los que la propia descripción legal da para su configuración, nosotros a
continuación, estudiaremos cada uno, desde los aspectos positivos y los aspectos
negativos de este delito.
Neevia docConverter 5.1
1111
3.2.- ASPECTOS POSITIVOS DEL TRÁFICO DE MENORES
LA CONDUCTA
El primero de los aspectos positivos de este delito es la conducta que se
encuadra en el tipo de tráfico de menores tanto del fuero común como del fuero federal ;
este elemento a saber y después de haberlo estudiado, decimos que es de acción sin
duda alguna, esto en razón de que el del ito de tráfico de menores, requiere de un
actuar del sujeto aclivo necesariamente, en virtud de que este delito no acepta la
comis ión del delito por medio de la omisión, sin embargo si acepta por excepción, la
comisión por omisión, ya que en la descripción legal tanto federal como del Distrito
Federal, el tipo señala que el delito se comete por medio de un actuar tendiente a
entregar a un menor a un tercero o a otra persona a cambio de un beneficio económico,
esto es la realización de un hecho de resultado material , que produce una mutación en
el mundo exterior, de ahique el delito de tráfico de menores, sea un delito de acción.
En relación a la comisión por omisión, se admite ésta cuando alguien sabe que se
entregará un menor a otra persona a camb io de un beneficio económico, y no hace
nada para impedir que se lleve a cabo didla conducta, teniendo la posibilidad de
impedirlo, por ejemplo, si en un matrimonio que tiene un hijo, uno de los padres realiza
el aclo delictuoso y su cónyuge sabe que se realizará dicho acto y no hace nada por
impedirlo, teniendo la obligación legal y moral , y permite su consumación, se estará en
el sepuestode la comisión por omisión, solamente asi se admitiría por excepción, la
comisión por omisión, de otra manera el delito siempre será de acción necesariamente.
Atendiendo al resultado este delito se clasifica dentro de los delitos llamados
instantáneos; esta clasificación se encuentra contemplada dentro de nuestros códigos
penales, pues este delito se agota en el momento mismo en que el menor es entregado
a un tercero, y se obtiene un benefICio económico por su traslado o por su entrega a un
tercero.
Neevia docConverter 5.1
1112
LA TIPICIDAD
El segundo aspecto positivo del tráfico de menores es la tipicidad. En la doctrina
la tipicidad es aceptada como la adewación de una conducta al tipo, y es considerada
como un elemento del delito, el tipo siempre contiene sus propios elementos lípicos,
que son entre otros el presupuesto del delito, referencias de tiempo, modo, lugar,
ocasión, medios empleados, elementos normativos, calidad en los sujetos activos y
pasivos y elementos subjetivos del injusto penal , estos siempre variarán en cada uno
de los tipos penales, pues en algunos casos se requerirá de uno de estos elementos
del cuerpo del delito, yen otros no, de acuerdo a la naturaleza del propio tipo .
Para hacer una adecuación de la conducta al tipo penal lo haremos de acuerdo
a los elementos del cuerpo del delito de tráfico de menores, que lo integran, y
empezaremos por señalar los presupuestos de este delito.
PRESUPUESTOS DEL DELITO DE TRÁFICO DE MENORES.
Uno de los elementos del lipo son los presupuestos del delito , que se pueden
clasificar en generales y especiales; los primeros son comunes al delito en general, y
los segundos son los que pertenecen a cada delito en particular, y no requiere tanto en
el tipo penal descrito en el artículo 169 del Nuevo Código Penal del Distrito Federal,
como en el artículo 366 ter del Código Penal Federal , de un presupuesto del delito , por
lo que no existe aspecto negativo respecto de este elemento del tipo.
EL OBJETO MATERIAL
El objeto material que se encuentra protegido por el tipo es la libertad de los
menores, y en el caso que nos ocupa hemos de señalar que el tipo requiere como
resultado material , de dos resultados, que se atente contra la libertad de los menores,
mediante la entrega de éstos a un tercero, ya sea para obtener un beneficio económico,
Neevia docConverter 5.1
103
o para deshacerse del menor, y el segundo resultado, que se obtenga un beneficio
económico, por su entrega o traslado o se deshaga del menor, esto porque no
necesariamente se tiene como finalidad el obtener un lucro sino también deshacerse
del menor.
BIEN JURíDICOTUTELADO.
En el caso del tráfico de menores descrito en el artículo 169 del Nuevo Código
Penal del Distrito Federal como en el artículo 366 ter del Código Penal Federal, el bien
jurídico tutelado es la libertad, y para que se atente contra ésta en estos delitos,
tratándose de los menores, se debe atentar contra su libertad personal, en este caso se
vulnera este bien jurídico tutelado, en virtud de que los menores conforme a las
legislaciones existentes, no son libres en su actuar, y por ello están supeditados a la
supervisión de un adulto, ya sea por uno que ejerce sobre ellos la patria potestad o bien
tiene a su cargo su guarda y custodia, y cuando , en virtud de estos dered10s y
obligaciones, no se llevan acabo de conformidad con nuestras legislaciones y las
convenciones internacionales señaladas en capítulos anteriores, buscando el interés
más alto y que sea mejor para el menor, se atenta contra ese interés y se violenta ese
dered1o, por ello se atenta contra la libertad del menor, entregándolo a un tercero,
contra su voluntad y en perjuicio de sus intereses, para obtener un beneficio
econ6mico, privando al menor de su libertad personal para estar con quien busque su
mejor interés, de ahí que el tráfICO de menores este en el capitulo, de delitos contra la
libertad personal, ya que los menores desde un principio no son libres para aduar por
si solos y si estando con quien tiene su guarda y custodia o quien ejerce su patria
potestad, no busca su mejor interés se atenta contra sus beneficios y libertad
personales, por lo que se sanciona esta situación.
SUJETOACTIVO.
Debe entenderse por sujeto activo al sujeto que lleva a cabo la conducta
delictiva, de trafico de menores o participa en su realización. En el caso del delito de
Neevia docConverter 5.1
IO-l
tráfico de menores, el sujeto activo será, quien traslade a un menor o lo entregue a un
tercero a cambio de un beneficio económico, y en algunos de los supuestos que se
señalan en el articulo 169 del Nuevo Código Penal del Distrito Federal asi como en el
articulo 366 ter del Código Penal Federal , si requieren de cal idad especifica en el
sujeto, y en otros no, siendo esto un defecto de la descripción legal que en ellos se
contiene respecto del tráfico de menores, por ejemplo en ciertos casos se requiere que
se de un consentimiento por quien tiene la cal idad de ascendiente o quien tenga una
relación de parentesco, en otros casos se requiere ejercer la patria polestad sobre el
menor o que esta persona dé su consent imiento, en otros casos se requiere que la
calidad de ejercer la guarda y custodia del menor y que este efectúe la conducta
descrita por el injusto o bien otorgue su consentimiento a un tercero para llevar a cabo
el injusto penal , siendo en todos los casos sujeto activo del delílo por tener una
participación en su comisión, por ello en algunos casos sí se requiere de cierta calidad
en el sujeto activo y en otros no.
SUJETO PASIVO
En el delito de tráfico de menores por obvias razones se requiere de cierta
calidad en el sujeto pasivo del delito, que generalmente es la víctima del delito, y que
siempre será en el delito de tráfico de menores el menor; existe la clasificación de tipos
penales personales e impersonales, serán personales cuando requieran una calidad
específica en el sujeto pasivo e impersonales cuando no requieran de ninguna calidad
en el sujeto pasivo del delito, en el tipo penal en estudio, ubicamos al injusto penal
dentro de los personales, ya que requiere que el sujeto pasivo del delito, es decir la
víctima sea un menor de edad; en el caso del artículo 366 ter del Código Penal Federal ,
se requiere que el menor sea menor de dieciséis años, de otra manera estaríamos en
presencia de otro tipo penal , Y en una causa de atipicidad, de tal suerte que nos parece
un error del legíslador que se haya señalado edad en el Código Federal, para que se
dé el tráfico de menores, pero afortunadamente en el Distrito Federal no se señala edad
especifica del menor, entrando en la hipótesis normativa cualquier menor de edad,
entendiéndose en ella los menores de dieciocho años. Se estará en otro supuesto que
Neevia docConverter 5.1
1115
es el delito contemplado en el artículo 364 del Código Penal Federal, y no en el tráfico
de menores cuando el menor tenga dieciséis o diecisiete años de edad, por no
encuadrar la conducta dentro de la descripción del delito en estudio, pues de otra
manera se violentarian las garantias de seguridad jurídica y legalidad, que trata de
salvaguardar este elemento del delito, reduciéndose la penalidad solamente a la
privación ilegal de la libertad, y no permitiendo una adecuada sanción al tráfico de
menores; como nos damos cuenta en el caso del sujeto pasivo síse requiere de una
calidad especifica, y por ello este es un tipo penal personal por requerir una calidad
especifica en el sujeto pasivo.
EN CUANTO A EL TIPO
Los tipos pueden ser básicos, especiales y complementarios, siendo los básicos
los que señalan las caracteristicas básicas de una figura delictiva, así como las que
entran también dentro de los tipos especiales que tengan la misma naturaleza juridica;
especiales los que derivan de tipos genéricos conteniendo sus mismas caracteristicas
pero además contienen circunstancias especiales que pueden agravar o atenuar la
pena, y por su descripción tienen ciertas caracteristicas propias, y que los hacen
diferentes a los tipos básicos, y complementarios son los que sirven solamente para
complementar a los demás tipos especiales y genéricos, y que sirven para agravar o
atenuar la pena. El tipo penal en estudio, tanto en el fuero local o federal que estamos
estudiando, se ubica dentro de los tipos especiales, pues tiene ciertos elementos
propios que lo distinguen de una privación de la libertad, pero que también implican en
cuanto a su naturaleza una afectación a la misma, por ello es un tipo especial.
EN CUANTO A LOS MEDIOS COMISIVOS O CIRCUNSTANCIAS DE TIEMPO
MODO Y LUGAR
Este tipo no requiere de ciertas circunstancias de tiempo modo o lugar, ni
tampoco requiere de medios comisivos, para su ejecución por ello se puede realizar de
Neevia docConverter 5.1
106
cualquier manera la conducta delictiva, y no acepta aspecto negativo en cuanto a estos
elementos del cuerpo del delito.
ANTlJURlDICIDAD
La antijuridicidad constituye un elemento del delito en general , de ahí que para
que se dé el delito de tráfico de menores, se requiere de la antijuridicidad de la
conducta, o sea una conducta contraria a la ley, y para que surja ésta en el mundo
fáctico, se requiere que una conducta que se adecua al tipo de tráfico de menores, no
esté amparada por ninguna de las causas de licitud, que en el capítulo anterior se
señalaron como causas de justificación Y que son el aspecto negat ivo de la
antijuridicidad, dicho de otra manera una conducta es antijurídica, cuando siendo típica
por adeaJarse al tipo, no exista a favor del sujeto nínguna causa de licitud, es decir una
norma permísiva.
Por ello, como ya sabemos, en el Derecho Penal existen normas prohibitivas y
normas permisivas; las primeras síempre serán los tipos penales, y las segundas serán
las causas de licitud de la conducta es decir una contra norma a las primeras. Nosotros
consíderamos que en el caso del tráfico de menores, se plasma una norma prohibitiva ,
que en el fondo prohíbe trasladar a un menor o entregarlo a un tercero, a cambio de un
beneficio económico, o bien teniendo como finalidad deshacerse del menor, de tal
suerte que cuando se incumple con dicha prohibición, el Estado impone una pena. En
los típos penales tanto del fuero común como del fuero federal que contempla el tráfico
de menores, cuando l-'léI persona realiza dicha conducta, que en el fondo está
prohibida por la ley penal, está actuando contra una norma de Derecho , y como tal
actúa de manera antijurídica, por ello este elemento general del delito, lo encontramos
en ambos tipos como uno de los aspectos positivos del mismo, que le da vida al
aspecto antijurídico del obrar del sujeto, de ahí que desde ahora señalamos que este
elemento se presenta en el artículo 366 ter del Código Penal Federal y 169 del Nuevo
Código Penal del Distrito Federal, como uno de los aspectos positivos para que se de el
delito de tráfico de menores, que en ellos se contempla .
Neevia docConverter 5.1
107
CULPABILIDAD
Este es otro aspecto positivo que es esencial para la integración del delito, sin
embargo es necesario destacar que la culpabilidad es un reproche al sujeto que ha
obrado de manera contraria a Derecho y por lo tanto debe responder por ello ante la
sociedad, siempre y cuando haya existido dos elementos la voluntad y el
entendimiento y comprensión del hecho, y ya hemos hablado de esta con
anterioridad, inclusive se habló de las formas de la culpabilidad, y señalamos que
son dos, el dolo o la culpa.
Para que se presente la culpabilidad en el caso del delito de tráfico de
menores, es indispensable que se efectúe de manera dolosa, como se señala tanto
en el articulo 366 ter del Código Penal Federal como en el artículo 169 del Nuevo
Código Penal del Distrito Federal. El dolo se define como el actuar consciente y
voluntario dirigido a la producción de un resultado típico. Así pues no se admite la
culpa en este delito, esto en virtud de que el sujeto que lleva acabo su actuar, para
trasladar a un menor o entregarlo a un tercero, encamina su conducta a obtener un
beneficio económico, o bien a deshacerse del menor, pues existen casos en que no
se busca un beneficio económico pero si deshacerse del menor, de tal suerte que se
atenta contra los intereses del mismo, cuando existe la obligación legal de buscar
cuanto mejor le favorezca, de ahí que se requiera necesariamente de un actuar
doloso sin lugar a dudas, es decir el actuar consciente del sujeto para lograr un
objetivo que se sabe no es lícito, así pues nuestros códigos han definido al dolo de
la siguiente manera:
El Artículo 18.- del Nuevo Código Penal Del Distrito Federal define al dolo y la
culpa de la siguiente manera:
"l as acciones u omisiones delictivas solamente pueden realizarse dolosa o
culposamente.
Neevia docConverter 5.1
lOS
Obra dolosamente el que conociendo los elementos objetivos del hecho típi co
de que se trate o prev iendo como pos ible el resultado típico acepta su realización.
Obra culposamente el que produce el resultado típico, que no previó siendo
previsible o previó confiado en que no se produciría, en virtud de la violación de un
deber de cuidado, que objetivamente era necesario observar?" .
El Artículo 9.- del Cód igo Penal Federal en su artículo define de igual manera
al dolo y la culpa y dispone lo siguiente:
"Obra dolosamente el que conociendo los elementos del tipo penal, o
previniendo como posible el resultado típico, quiere o acepta la real ización del hecho
descrito por la ley, y
Obra culposamente el que produce el resultado típico, que no previó siendo
previsible o previó confiado en que no se produciría, en virtud de la violación de un
deber de cuidado, que debía y podía observar según las circunstancias y condiciones
personales?".
En este orden de ideas, no se pude hablar de que el delito se puede cometer por
medio de la culpa pues no existiría delito alguno, ya que el tipo requiere forzosamente
del dolo elemento normativo y subjetivo del ínjusto, ya que requiere que el sujeto realice
el traslado o entrega del menor a un tercero con la finalidad de obtener un beneficio
económico o deshacerse del menor , por ello se requiere forzosamente que el sujeto
actúe de manera dolosa, para obtener el fin, y por ello si no se actúa con esa finalidad
no puede existir delito alguno, por ser parte de los elementos del cuerpo del delito de
carácter normativo que necesariamente se tiene que dar para que se pueda efectuar el
juicio de reproche de la conducta, es decir el sujeto actúa consciente y voluntariamente,
' -:;"".: : cenet. n ueve COO!':;O r-ene: del ueaec federal. Oh. cit. I'.i l!. ·1
ez Agenda penal . Código Penal Federal . Ob. cit. Pág. :\
Neevia docConverter 5.1
1119
por ello no se puede dar la culpa o en este caso el tipo no admite la culpa, porque el
sujeto siempre actuará consciente y voluntariamente para obtener un resultado.
IMPUTABILIDAD
La imputabilidad es un elemento general del delito que en el caso que nos ocupa
siempre se requerirá, pues siempre se necesita de un imputable para la comisión del
delito de tráfico de menores, resulta de carácter.
3.3.- ASPECTOS NEGATIVOS DEL DELITO DE TRÁFICO DE MENORES
Los aspectos negativos del delito de tráfico de menores, son todas aquellas
causas que hacen que el delito no exista, o bien que la conducta delictivase justifique
por existir una norma permisiva para su comisión, es decir que los aspectos negativos
del delito son aquéllos que evitan que el delito sea sancionado, y por ello dejan sin vida
al mismo. En este capitulo hemos estudiado ya los aspectos positivos del delito, ahora
estudiaremos los aspectos negativos que son los que dejan sin existencia al mismo, o
bien existiendo éste no es sancionado, por existir una norma permisiva que elimina la
ilicitud de la conducta desplegada por el agen1e.
ASPECTO NEGAnVO DE LA CONDUCTA. LA AUSENCIA DE CONDUCTA
EN EL TRÁFICO DE MENORES
En algunas' circunstancias, surge el aspecto negativo de la conducta, o sea, la
ausencia de conducta. Eso quiere decir que la conducta no existe, y por tanto, da
lugar a la inexistencia del delito:
Esta causal de exclusión del delito, se encuentra contemplada como ya
dijimos en nuestros Códigos Penales, también ya dijimos que la ausencia de
conducta se presenta, en los siguientes casos vis absoluta, vis mayor, actos reflejos ,
Neevia docConverter 5.1
110
sonambulismo e hipnosis. Ya hemos visto que la vis absoluta consiste en que una
fuerza humana exterior e irresistible se ejerce contra la voluntad de alguien quien en
apariencia comete la conducta delictiva, por ello la vis absoluta o fuerza irresistible
supone por tanto, ausencia de la voluntad en la actividad o inactividad de manera
que la expresión puramente física de la conducta , no puede integrar, por sí, una
acción o una omisión relevante para el Derecho, sin embargo es difícil suponer que
en el delito que nos ocupa se pueda presentar este caso, otro supuesto de ausencia
de conducta es vis mayor o la fuerza mayor, en esta se presenta similar fenómeno al
de la vis absoluta: actividad o inactividad involuntarias, por actuación sobre el cuerpo
del sujeto, de una fuerza exterior a él, de carácter irresistible, originada en la
naturaleza o en seres irracionales, en los actos reflejos, que son otra forma de
manifestación de la ausencia de conducta, los movimientos corporales, en los que la
excitación de los nervios motores, no están bajo el influjo anímico, sino que es
desatada inmediatamente por un estímulo fisiológico corporal, (sin intervención de la
conciencia del sujeto), estos tres supuestos es difícil que se presenten como aspecto
negativo para la configuración del tráfico de menores tanto del fuero común como del
federal.
Otro supuesto es el Estado de sonambulismo, que es similar al sueño,
distinguiéndose de éste en que el sujeto, deambula dormido, existen movimientos
corporales inconscientes y por ello involuntarios, es una enfermedad nerviosa, o
mejor dicho, posiblemente, no es mas que una manifestacíón parcial de otras
neuropatías o de epilepsia, todos los días en horas determinadas y siempre deben ir
precedidas del sueño, es decir que la persona debe de estar completamente
dormida. En el caso del tráfico de menores, es dificil que surja como aspecto
negativo del delito en estudio, pues se requiere de estar consciente y haber hecho
una planeación para cometer el delito en estudio, ya que en este delito, siempre se
presenta lo que se conoce como "Iter criminis ~ es decir el camino al delito, y por
ello se requiere de las distintas fases del delito para su comisión, es decir desde que
el sujeto decide el delito hasta que lo concreta, dividiéndose éste, en una fase interna
y otra externa. La fase interna comprende tres etapas la ideación criminosa,
Neevia docConverter 5.1
111
deliberación y resolución; la ideación es que surja en el individuo la tentación de
delinquir, luego la deliberación que consiste en una ponderación entre los pro y
contras, y posteriormente la resolución, que es decir efectuar el delito, la fase
externa, comprende la manifestación, preparación y ejecución, en la manifestación
ya surge al exterior la idea criminosa pero como idea o pensamiento exteriorizado.
En la preparación se comienzan a realizar los actos preparatorios para cometer el
delito los cuales pueden o no constituir un delito diverso al que se pretende, y la
ejecución se da cuando el sujeto realiza la conducta exteriorizada para cometer el
delito que puede tener el grado de tentativa o consumación, por lo que en este delito
siempre se requerirá de una planeación del sujeto para realizarlo.
Otra forma de ausencia de conducta es el sueño, que es un estado fisiológico,
normal de descanso del cuerpo y de la mente consciente, pero puede originar,
movimientos involuntarios del sujeto con resultados dañosos. Otro es la hipnosis, el
cual consideramos que si se podría presentar en un sujeto, pues el sujeto activo si se
puede valer de otro sujeto hipnotizado para efectuar y cometer el delito, y por ello el
hipnotismo, es un procedimiento para producir el llamado sueño magnético, por
fascinación, influjo personal, o por aparatos personales, consiste esencialmente, en una
serie de manifestaciones del sistema nervioso, producidas, por una causa artificial.
Tales manifestaciones van desde un simple estado de somnolencia, hasta uno
sonambulismo total; se dice que éste, para que se considere como una exduyente de
responsabilidad se requiere de ciertos requisitos que ya hemos enunciado en el
capítulo anterior y que en este hemos de retomar y transcribir nuevamente.
1.- Que se hipnotice al sujeto sin su consentimiento y realice una conducta o
hechos tipificados por la ley penal.
En este caso el sujeto no es responsable
2.- Que se hipnotice al sujeto con su consentimiento con fines delictuosos.
Neevia docConverter 5.1
11 2
En este caso el sujeto si es responsable pues estamos ante la ectlo librae in
causa , cuando el sujeto se colocó intencionalmente en ese estado para cometer el
delito
3.- Que se hipnotice al sujeto con su consentimiento, sin intención delictuosa
por parte de éste .
En esta última hipótesis el sujeto es responsable de un delito culposo, ya sea
culpa con representación o sin ella según el caso.
Sin embargo, no estamos de acuerdo necesariamente pues el sujeto
hipnotizado, puede ser que si se deje hipnotizar, pero él no necesariamente sabe que
será utilizado para la comisión de un ilícito, puede ser en el caso en estudio, que un
sujeto se valga de otro sujeto para entregar a un menor a otra persona y obtenga un
beneficio económico por esa entrega o traslado del menor, en este caso el sujeto activo
se vale de otro para efectuar la entrega o el traslado, y para obtener el beneficio
económico, de ahí que nosotros consideremos que esta es la única hipótesis que se
pudiese presentar para cometer el delito de tráfICO de menores, como aspecto negativo
de la conducta, porque en ésta el sujeto hipnotizado, es manipulado para desarrollar
determinadas conductas, y en él no existe la voluntad de llevarlas a cabo, sino que un
tercero se vale de él para la comisión del delito, por ello no tiene la voluntad de delinquir
y su actuar es involuntario, puesactúa por la manipulación de la cual es objeto, a través
de la hipnosis bajo la que se encuentra.
ASPECTO NEGATIVO DE TlPICIDAD QUE ES LA ATIPICIDAD EN EL
TRÁACO DE MENORES
La atipicidad es el aspecto negativo de la tipicidad, como ya hemos dicho en
el capítulo anterior la atipicidad supone una conducta que no llega a ser típica por la
falta de alglJ10 o algunos de los elementos descriptivos del tipo, por ejemplo, en la
violación: que se dé en esta consentimiento de la cópula y no haya violencia física o
Neevia docConverter 5.1
113
moral. En el fraude : que no haya lucro indebido, de lal suerte que conduimos
nosotros que la atipicidad es la falla de uno o mas de los presupuestos de la
descripción típica. En el delito en estudio se puede presentar mediante la simulación
de actos juridicos, en el caso del artículo 169 del Nuevo Código Penal del Distrito
Federal, por ejemplo, en muchos casos se sabe que diversas instituciones de
manera ilegal llevan a cabo adopciones internacionales, que no son sino únicamente
el medio para sacar a un menorde un país, o para entregarlo a un tercero,
rompiendo con el elemento de entregar a un menor de manera ilegal, o sin
consentimiento de quien legalmente tiene la custodia del menor, y en muchos de los
casos se presenta esta situación, de tal suerte que el traslado del menor o la entrega
al tercero se vuelve legal, independientemente de que el que tiene la guarda y
custodia, o quien ejerce la patria potestad obtenga con esa adopción un beneficio
económico, y de que quien recibe al menor tenga o no la voluntad de incorporarlo a
su núdeo familiar o bien, de explotar al menor de otra manera, por ello el aspecto
negativo de la tipicidad, en este caso se presenta al faltar el elemento trasladar o
entregar a un menor de manera ilegal, pues el traslado y la entrega se vuelve
totalmente legal, mediante una simulación de un acto juríd ico como lo es la adopción.
En el caso del artículo 366 ter del Código Penal Federal , la atipicidad se puede
presentar en varias y diversas maneras, en virtud de que requiere para que el delito
sea federal que el trasladarlo fuera del territorio nacional o que por lo menos se
intente trasladar al menor fuera del territorio nacional, de tal suerte que si no es así,
el delito federal no se configurará por faltar este elemento de la descripción legal.
Otra forma de presentarse la atipicidad es a través de una simulación de un acto
jurídico, y asimismo el tipo de carácter federal que enunciamos, requiere de varios
elementos de carácter normativo para su configuración, por ejemplo, requiere para
su comisión que el menor que es trasladado o entregado a un tercero, sea menor de
dieciséis años de edad, por lo que si supera esa edad no se integrarán todos los
elementos de la descripción legal, y por ello no se integrará el cuerpo del delito de
tráfico de menores, presentándose el aspecto negativo de la tipicidad, y se estaña
en otra figura delictiva, pero no en el delito que estudiamos, por ello es indudable que
Neevia docConverter 5.1
114
se requiere de una mejor redacción técnica del tipo penal, y nos resulta absurdo que
no se proteja a los menores de dieciocho años, es decir a los de dieciséis y diecisiete
años de edad, que también son vulnerables al lráfico de menores internacional, de
ahí que se pueda cometer este delito sin que sea sancionado debidamente, sino
únicamente como una privación ilegal de la libertad, no obstante de que pueda
aparecer la presencia de un concurso de delitos que implicaría una mejor sanción.
ASPECTO NEGATIVO DE LA ANTIJURIDlCIDAD QUE SON LAS CAUSAS
DE JUSTIFICACiÓN EN EL TRÁFICO DE MENORES
Como ya dijimos anteriormente cuando a un hecho presumiblemente
delictuoso, le falla la antijuridicidad, podemos decir: que no hay delito, por la
existencia de una causa de justificación, es decir, el individuo ha actuado, en
determinada forma, sin el ánimo de transgredir las normas penales. Dentro de las
causa de justificación el agente obra con voluntad consciente, en condiciones
normales de imputabilidad, pero su conducta no será delictiva, por ser conforme a
derecho. Es asi como no podrá exigírsele responsabilidad alguna ya sea civil o
penal, porque quien actúa conforme a Derecho, no puede lesionar, ningún bien
jurídico. Por lo cual, el aspecto negativo de la antijuridicidad, lo constituyen las
causas de justificación, que son las razones o circunstancias que el legislador
consideró, para anular la antijuridicidad de la conducta típica realizada, al
considerarla lícita, jurídica o justificatíva.
Podemos decir que en principio, la ley penal castiga a todo aquello que la
contraria (antijuridicidad), pero, excepcionalmente la propia ley establece casos en
que justifica la conducta típica, (causas de justificación), con lo cual desaparece la
antijuridicidad, en el Nuevo Código Penal para el Distrito Federal y el Código Penal
Federal, de manera genérica, las denomina causas de exclusión del delito ,
encontrándose comprendidasdentro de este aspecto, la legítima defensa, estado de
necesidad, cumplimiento de un deber y ejercicio de un derecho, y actuar con
consentimiento del interesado, nosotros consideramos que la única causa de
Neevia docConverter 5.1
115
justificación que pudiese presentarse en el tráfico de menores, sería el estado de
necesidad, por las razones que más adelante se exponen.
Como ya señalamos, la legítima defensa consiste en repeler una agresión
real, actual o inminente y sin derecho , en defensa de bienes juridicos propios o
ajenos, cuando exista necesidad racional de la defensa empleada y siempre que no
medie provocación suficiente e inmediata por parte del agredido o de la persona que
se defiende, sin embargo ésta en el caso que nos ocupa no se puede presentar,
como un aspecto negativo de la antijuridicidad del delito de tráfico de menores, en
virtud de que normalmente se presenta para repeler una agresión real actual e
inminente, y estas hipótesis se presentan nonnalmente en delitos que atenten contra
la vida o la integridad física del individuo, dando licitud al actuar del sujeto que repele
una agresión real, actual e inminente pues el bien jurídico protegido por el mismo es
la vida o la integridad física, y en el caso del tráfico de menores el bien jurídico
protegido por la ley penal es la libertad, y como ya dijimos anteriormente para que se
atente contra esta libertad en este delito, en tratándose de los menores, se debe
atentar contra su libertad personal, vulnerando este bien jurídico tutelado, en virtud
de que los menores conforme a las legislaciones existentes, no son libres en su
actuar, y por ello están supeditados a la supervisión de un adulto, ya sea por un
adulto que ejerce sobre ellos una patria potestad o bien tiene a su cargo su guarda y
custodia, y cuando, en virtud de estos derechos y obligaciones, no se llevan a cabo
de conformidad con nuestras legislaciones y las convenciones internacionales
señaladas en capitulas anteriores, buscando el interés más alto y que sea mejor
para el menor, se atenta contra ese interés y se violenta ese derecho, entregándolo
a un tercero, contra su voluntad y en perjuicio de sus íntereses, para obtener un
beneficio económico, de ahí que el tráfico de menores esté en el capítulo de delitos
contra la libertad personal, por ello el bien jurídico tutelado en la nonna es la libertad,
y no es posible que concibamos la existencia de la legitima defensa, en este delito,
pues en ningún momento al cometer el delito se repele agresión alguna, y por ello no
se encuentra amparada la conducta bajo este aspecto negativo de la antijuridicidad,
y no se puede presentar como aspecto negativo.
Neevia docConverter 5.1
116
Otra forma de anular a la antijuridicidad y darle licitud al actuar del sujeto
activo del delito, es encontrarse en estado de necesidad, que no es otra cosa sino el
actuar ante un peligro actual e inmediato, de bienes jurídicamente tutelados que sólo
pueden salvaguardarse, mediante el dalla a otro bien, que también se encuentra
jurídicamente tutelado por la ley, el estado de necesidad, consiste en obrar por la
necesidad de salvaguardar un bien jurídico propio o ajeno respecto de un peligro,
real, actual o inminente, no ocasionado por el agente sin tener el deber de afrontarlo,
y siempre que no exista otro medio menos perjudicial a su alcance, con lo cual cause
algún daño, o afectación a bienes jurídicos ajenos, en el caso del tráfico de
menores, descrito por nuestros códigos penales del Distrito Federal y el Federal,
consideramos que si existe la posibilidad de que en el mundo fáctico se presente
esta causa de licitud en el actuar del sujeto activo del delito, y que como tal anularía
la antijuridicidad en ese obrar, por ejemplo nuestra legislación señala como
atenuante de la sanción del delito, que el sujeto actúe sin la finalidad de obtener un
beneficio económico, o bien que actúe con la finalidad de incorporarlo a su núcteo
familiar y otorgarle los beneficios propios de tal incorporación, estolo dispone en el
Nuevo Código Penal del Distrito Federal en el propio artículo 169, y en el Código
Penal Federal en su artículo 366 Quater, sin embargo en estos dos casos estamos
frente a una conducta en la que los sujetos activos de este delito tanto el que lo
entrega al tercero, como el que lo recibe lo hacen con dos finalidades, el primero
para deshacerse del menor y el segundo para incorporarlo a su núcteo familiar, por
ello se sanciona tanto a uno como a otro, pues el segundo sabe que el primero ya no
quiere tener al menor y por ello se lo entrega encubriendo tal situación por ello es
que el legislador quiso sancionar dichas conductas, sin embargo, puede presentarse
un caso en el que el sujeto que se deshace del menor, se deshaga del menor con la
finalidad de buscar su beneficio o de salvarle la vida atentando contra el bien jurldico
protegido por la norma, pero salvaguardando otro bien jurídico como lo es la vida o la
integridad física del menor; por ejemplo, pudiese darse que un niño se encuentre
gravemente enfermo, y que sus padres no tengan los recursos económicos para
proporcionarle la atención medica adecuada, corriendo el menor un gran riesgo de
Neevia docConverter 5.1
117
que si no se le proporciona la atención medica adecuada, este muera
irremediablemente, por ello los padres contactan a unas personas que no pueden
tener hijos pero que tienen los recursos económicos necesarios para darle esa
atención medica al niño y para darle lo necesario para su subsistencia, y se lo
entregan con la finalidad de salvarle la vida al menor y darle una mejor vida, ya que
los padres están imposibilitados para hacerlo, en esta caso efectivamente se atenta
contra el bien juridico protegido por la norma, pero se actúa para salvaguardar otro
bien jurídico tutelado por la ley, y que es aun más importante que el primero, como lo
es la vida del menor, actuando los padres con la finalidad de buscar lo que mas
favorezca a los intereses del menor, por ello es indudable que esta causa de
justificación sin duda alguna si puede presentarse en el mundo fáctico, y por ello no
es posible sancionar a los padres que ante la desesperación de no poder salvarle la
vida a su hijo, por la falta de recursos económicos, lo entregan a un tercero buscando
el mayor beneficio del menor, y a costa de su sufrimiento como padres, por ello sí
puede presentarse un estado de necesidad como causa de exclusión del delito, para
los padres, no así para el tercero que recibió al menor, y que se aprovechó de la
necesidad en que los primeros se hallaban para hacerse de un menor, por lo que
también se requerirá de cumplir con los requisitos del estado de necesidad, para que
realmente se justifique el actuar de los sujetos activos del delito, que son el actuar
lesionando un bien jurídico tutelado, para salvaguardar otro de igualo mayor valor.
Cumplimiento de un deber consiste en causar un daño obrando en forma
legítima en cumplimiento de un deber jurídico, siempre que exista necesidad racional
del medio empleado, el artículo 29 fracción VI del Nuevo Código Penal del Distrito
Federal contempla esta figura simultáneamente con el ejercicio de un derecho, igual
que el articulo 15 fracción VI del Código Penal Federal, estos se encuentran
íntimamente ligados sin ser los mismo, ya que el cumplimiento de un deber deriva del
ejercicio de ciertas profesiones o actividades; en este orden de ideas, aquí se da por
reproducido todo lo manifestado, en el apartado relativo al ejercicio de un derecho
pues la ley penal los iguala al definirlos en el mismo precepto, la única diferencia de
fondo entre estas figuras, radica en que en el primer caso, se da el cumplimiento de
Neevia docConverter 5.1
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un oeoer. es oecir. el cumourmento oe una oouoacron oue nor als !:.',:, s ! ':: ! ~' ! ' '¿7 ....
tiene, en función de una actividad oficio o profesión, y en el segundo se ejercita o se
nace valer un oerecno oue no es un oonoacron. la mavona ae las veces amoas
situaciones se encuentran unidas o una se desprende de la otra, y la única diferencia
ae ronao oasrcameme es oue en el eJerCICIo ae un aerecno SI no se actua no se
incurre en ninguna responsabilidad, mientras que en el cumplimiento de un deber si
no se actua, SI se Tinca una resoonsaomcao. oues en este caso se llene la oouoacron
por ser parte de las facultades de una persona, que por la función que realiza y por
la obligación que esta tiene. actúa en oetermmaoas circunstancias. en el caso oel
tráfico de menores no se puede dar esta situación en virtud de que ninguna persona
liene dentro de su funciones encomendado el entregar un menor a un tercero a
cambio de un beneficio económico, de ahi que exista la imposibilidad legal de que
una persona actúe o efectúe el trafico de menores, en cumplimiento a un mandato
que por disposición legal tiene la obligación de hacer, y tampoco se puede presentar
el ejercicio de un derecho en virtud de que nadie tiene el derecho de vender a una
persona a otro, puede presentarse quizás en una forma de participación del delito
cuando se actúe como intermediario en desconocimiento de lo que se hace o de lo
que se cobra, pero en el caso directo de los sujetos activos no puede presentarse de
manera alguna como causa de justificación.
El consentimiento del interesado, es una causa de justificación que se da
siempre y cuando la víctima o el ofendido hayan dado el consentimiento para que se
cometiera en su agravio el delito y siempre que el tipa penal no requiera del
consentimiento del perjudicado para que se de el delito, pues en este se destaca,
que puede ser causa de atipicidad o causa de justificación, según sea el caso,
cuando el tipo requiere que se realice sin consentimiento de la víctima o el ofendido,
será causa de atipicidad, pero cuando el tipo no lo requiera será causa de
justificación, sin embargo en el caso del tráfico de menores como ya hemos dicho
antes, conforme a nuestra legislación y a la legislación internacional, los menores no
son considerados capaces para decidir sobre si, de ahí que no se pueda alegar en
beneficio de los sujetos activos del delito, que hubieran actuado con el
Neevia docConverter 5.1
Il~
consentimiento del menor, en virtud de que éste no es considerado capaz para dar
su consentimiento por sí solo, pues requiere para la realización de cualquier acto,
una autorización de quien ejerce la patria potestad o tiene a su cargo su guarda y
custodia , necesariamente y si dicha autorización no es dada no se puede alegar , y
por otro lado, aunque esta se dé, en el delito que nos ocupa no es considerada
como causa de exclusión del delito pues los tipos penales en estudio disponen la
sanción para las personas que tienen la guarda y custodia del menor o para quienes
ejercen la patria potestad sobre el menor, que den su autorización para llevar a cabo
la conducta descrita en el tipo, de ahí que se proteja mas al menor pues éste es
considerado incapaz para dar su consentimiento o estar de acuerdo en ser entregado
a un tercero a cambio de un beneficio económico, y por ende, como puede darse
que quien ejerce ese derecho de tutelar y ver por los intereses del menor, atente y
coarte ese derecho , es que el Estado ha decidido sancionar dicha conducta , y por lo
tanto al ser el menor un individuo de la sociedad vulnerable, el Estado ha decidido
protegerlo de manera directa a través de la ley, sancionando a la persona que
autorice se atente contra los derechos personales del menor cuando esta persona
tiene la obligación legal de velar por ellos, no permit iendo que se atente contra los
intereses de un menor, a cambio de un beneficio económico ( cuando se hace con la
finalidad de obtener beneficio económico) o personal ( cuando se tiene como
finalidad solamente deshacerse del menor), por ello concluimos que no es posible se
presente está como causa de justificación o de licitud de la conducta
ASPECTO NEGATIVO DE LA CULPABILIDAD. LA INCULPABILIDAD EN
EL TRÁACO DE MENORESComo ya hemos apuntado el aspecto negativo de la culpabilidad es la
inculpabilidad, o sea, la ausencia del elemento culpabilidad, ésta se presenta cuando
una persona actúa en forma aparentemente delictuosa, pero no se le puede
reprochar su conducta por existir una causa de inaJlpabilidad que se refiere a la
ausencia de conocimiento o voluntad, en la realización de la conducta en el caso del
error esencial del hecho, y en términos generales, la coacción sobre la voluntad . La
Neevia docConverter 5.1
120
inculpabilidad se da en una persona completamente capaz, pero no se le puede
reprochar su conducta, porqué esta es resultado de un error, o por no podérsele
exigir otra forma de actuar porque se le debe absolver en el juicio de reproche, la
base de la inculpabilidad es el error, pero existen diversas causas de inculpabilidad
que ya hemos apuntado. Las causas de inculpabilidad son las circunstancias, que
anulan la voluntad o el conocimiento del agente, es decir que las inculpabilidades son
aquéllas que anulan el conocimiento real del hecho apareciendo un error esencial del
hecho, y por otro lado se presentan también por la coacción de la voluntad, por error
esencial del hecho invencible, eximentes putativas, no exigibilidad de otra conducta,
temor fundado y caso fortuito.
Error de Hecho
El error sí se puede presentar en este delito pero sólo cuando exista un autor
mediato y en virtud de las razones que más adelante se expresan. Como ya dijimos
error es la falsa concepción de la realidad, no es la ausencia de conocimiento, sino
un conocimiento deformado o incorrecto. Existe el error de hecho y de derecho, sin
embargo hemos de decir que respecto a este último, realmente no habrá lugar a la
inculpabilidad, por el hecho de que en este se alega ignorancia de la norma o error
en la ley, y bajo el principio de que la ignorancia de la ley no exime su cumplimiento
no es dable la inculpabilidad, no así el segundo, el error de hecho recae en las
condiciones del hecho, asi, puede ser de lipa o de prohibición, el primero, es un error
respecto a los elementos del tipo, y el segundo el sujeto, cree que no es antijurídico
su obrar.
Respecto a éste es importante destacar que el error no debe ser vencible es
decir que el sujeto esté imposibilitado para conocer la ilicitud de su acción u omisión;
el error de tipo se da cuando el sujeto cree atípica su acción considerándola
conforme a Derecho, por lo que esta causa no se podrá hacer valer cuando el
sujeto haya tenido la posibilidad de investigar y obtener información de la ley o su
sentido y no lo haya hecho. En cuanto al error de prohibición se refiere
fundamentalmente a que el sujeto, cree encontrarse ante una causa de justificación,
Neevia docConverter 5.1
121
pero tiene un falso concepto de los presupuestos de la misma, es decir se da cuando
el sujeto piensa que su actuar se encuentra justificado por una norma y por tanto que
su conducta no es antijurídica. en el caso que nos ocupa se puede presentar este
error solamente cuando el sujeto activo se vale de otro para cometer un delito, es
decir utiliza al autor mediato, ya sea para entregar el dinero, o bien para recibir el
beneficio económico, o bien para trasladar al menor a otro lugar, o bien para
entregarlo a un tercero, es decir un intermediario que no sabe que su actuar es
contrario a la ley porque los sujetos activos del delito no se lo hayan dicho y este
desconozca respecto a la ilicitud de su conducta, por ello se encuentra en un error,
pero solamente aplicaría para el autor mediato, que es aquél que se vale de un
sujeto para cometer el delito, y no asi para el autor material, que no conoc ía el hecho
por encontrarse en un error.
Eximentes Putativas
Son consideradas así los casos en que el agente cree por un error que está
amparado por una circunstancia justificativa. En este caso encontramos a la legítima
defensa putativa, que se da cuando el sujeto cree que actúa en legítima defensa por
un error esencial invencible en el hecho, es decir cuando el sujeto cree encontrarse
en una situación que necesita repeler mediante la legitima defensa, situación que
nunca se presentará en el caso que nos ocupa por las razones expuestas en el
aspecto negativo de la antijuridicidad. El estado de necesidad putativo, se puede
presentar cuando una persona cree encontrarse en un estado de necesidad, y por
ello entrega a un menor a un tercero, pensando que es lo mejor para el mismo. Para
algunos au1ores, es considerada como una causa de inculpabilidad, el cumplimiento
de un deber putativo, en esta el sujeto piensa que actúa en cumplimiento de un
deber a causa de un error esencial de hecho invencible, que nos resulta difícil se
pueda presentar en el tráfico de menores por las razones expuestas en el aspecto
negativo de la antijuridicided, al igual que el ejercicio de un derecho putativo, que
será cuando el sujeto cree que actúa en ejercicio de un derecho pero no es esi.
Neevia docConverter 5.1
122
Obediencia Jerárquica
Esta se encuentra contemplada dentro del cumplimiento de un deber o
ejercicio de un derecho. Cuando se analizaron las causas de justificación también se
habló de ésta, pero en este caso será causa de justificación cuando el inferior
produzca un resultado típico en cumplimiento de una obligación legal, y será causa
de inculpabilidad cuando sepa que la conducta es ilicita pero por temor o por una
amenaza, obedece a la disciplina pues se coacciona la voluntad. Cuando el inferior
actúa con desconocimiento de la ilicitud de una orden por no tener este los medios
para saber si es o no ilicita su conducta o por la coacción de su voluntad, ante la
amenaza de que de no obedecer sufrirá de varias consecuencias, estaremos ante
una causa de inculpabilidad, en el primer caso por un error en el hecho invencible, en
el segundo por una coacción a su voluntad, en cambio cuando el sujeto actue por
acatar órdenes, no tener medio de saber la ilicitud de su actuar, y por tener esa
obligación legal, entonces estaremos ante una causa de justificación por la no
exigibilidad de otra conducta, por ello quizá exista en ciertos casos pero no seria
común, pues se requiere pertenecer a algún órgano de protección civil, para poder
actuar bajo esta hipótesis.
No exigibilidad de otra conducta
Esta se considera causa de inculpabilidad, cuando se produce una conducta
típica, por las circunstancias, condiciones, características, relaciones, parentesco,
etc. y no puede esperarse y menos exigirse otro comportamiento, por ello la
conducta y la voluntad se coacciona en un s610 sentido, cuando nos referimos a la no
exigibilidad de otra conducta nos referimos a una circunstancia que es especial y por
la cual el comportamiento típico se hace excusable, pero también es difícil que se
presente en el caso en estudio en virtud de que se debe velar en todo tiempo por los
intereses de los menores, de tal suerte que requiere de circunstancias muy
especiales, para que se pueda dar, pero es posible que se de cuando una persona
Neevia docConverter 5.1
123
actúa, tiene que dar a un menor a un tercero, debido a que por las circunstancias en
las que se haya no se le pueda exigir otra conducta, de tal suerte que tenga que
entregar a un menor a un tercero, pero siempre que su voluntad se encuentre de tal
grado coaccionada que no se le pueda exigir otro actuar, ya sea porque es
amenazado en su integridad física o en la de una persona querida o cercana, de tal
suerte que su voluntad sea coaccionada para efectuar la conducta descrita en el tipo.
Temor fundado
Consiste en causar un daño por creerse el sujeto fundamentalmente, que se
halla amenazado de un mal inminente y grave, por lo que actúa por ese temor de
modo que se origina una causa de inculpabilidad por la coacción que sufre su
voluntad para actuar de una u otra forma; asi pues el temor grave es una fuerza
sobre la voluntad del sujeto que lo lleva a comportarse bajo una auténtica coacción
mental, lacual le impide conducirse con plenitud de juicio y determinación, son
circunstancias ciertas que obligan al sujeto a actuar de determinada forma pues se
refiere únicamente delitos.•que atentan contra la integridad física o la vida, es decir
delitos violentos.
Caso fortuito
Se refiere a causar un daño por mero accidente, sin intención ni imprudencia
alguna, al realizar un hecho licito con todas las precauciones debidas, algunos la
consideran causa de inculpabilidad y otros causa de exclusión de la responsabilidad.
Tampoco se puede dar como aspecto negativo de la culpabilidad, pues no es factible
que se presente, toda vez que el caso fortuito, se presenta sin la voluntad del agente
por medio del cual se presenta un ilícito y en el caso del tráfico de menores, si
existe generalmente la voluntad de delinquir.
Neevia docConverter 5.1
124
ASPECTO NEGATIVO DE LA IMPUTABILIDAD QUE ES LA
INIMPUTABILlDAD EN EL TRÁFICO DE MENORES
Es importante destacar que esta consiste en la ausencia de capacidad para
querer y entender el hecho considerado por la ley como delito, y que las causas de
inimputabilidad son trastorno mental, desarrollo intelectual retardado, miedo grave y
la minoría de edad, que no son considerados sino trastornos psíquicos que no
penniten conocer el hecho punible, con excepción, de la minoría de edad, en la que
algunos jóvenes ya son capaces de conocer el hecho delidivo de su aduar, pero,
sin embargo, por su inmadurez se dice no son capaces de responder al hecho .
Este aspecto de la inimputabilidad, se encuentra contemplado en nuestra
legislación penal, del fuero común del Distrito Federal, y del fuero federal, tanto en
el artículo 29 y 15 en respectivamente, en su fracción VII, de ambos
ordenamientos, sin embargo solamente algunas de las causas de inimputabilidad
se pueden presentar en el delito que estamos tratando, al igual que en los
anteriores aspectos negativos estudiados.
A continuación señalaremos los trastornos psíquicos que no penniten
conocer el hecho.
Trastorno mental
El trastorno mental que ind uye cualquier alteración o mal funcionamiento de
las facultades psíquicas, siempre y cuando impidan al agente comprender la
ilicitud del hecho o conducirse acorde con esa comprensión; puede ser transitorio
o pennanente , por ingestión de alguna sustancia nociva o por un proceso
patológico interno. Es una perturbación de las facultades psíquicas; la ley no
Neevia docConverter 5.1
125
distingue, en una alteración de carácter temporal o permanente, sin embargo si
es clara en el sentido de que dicho trastorno, debe ser de tal magnitud que impida
al agente comprender el carácter ilícito deshecho realizado, o conducirse de
acuerdo a esa comprensión. En el caso que nos ocupa es posible que se presente
como aspecto negativo del delito de tráfico de menores, debido a que el sujeto
haya sido drogado por medio de enervantes o alcohol, por causas ajenas a su
voluntad, y haya sido provocado para ejecutar alguna de las conductas descritas
en el tipo penal de tráfico de menores, pero resulta dificil pensar en una hipótesis
así, pues es poco probable que se presente, debido a que el sujeto para efectuar
el trafico de menores, requiere de tener plena capacidad para realizar los actos
propios y constitutivos del delito, de otra manera sería imposible llevar a cabo
dicha conducta.
Esta sólo se excluye en el caso en que el propio sujeto, haya provocado esa
incapacidad, ya sea intencional o imprudencialmente.
Desarrollo intelectual retardado
El desarrollo intelectual retardado es un proceso tardío de la inteligencia
que provoca incapacidad para entender y querer. La sordomudez será causa de
¡nimputabilidad, sólo si el sujeto carece de capacidad para entender y querer, de
ahí que esta causa no se presente en el delito de tráfico de menores, porque el
sujeto para efectuar el tráfico de menores, requiere de tener plena capacidad y
conciencia para realizar y conocer los actos propios y constitutivos del delito, de
otra manera sería imposible llevar a cabo dicha conducta, pues no es posible
pensar en que una persona con síndrome de down pueda entender el hecho
realizado, pero si es posible el valerse de una persona, para realizar determinados
actos, pero no podría sancionarse a esta persona, por razones obvias, no así al
que se valió de esta persona denominada autor mediato.
Neevia docConverter 5.1
126
Miedo grave
El miedo grave es un proceso psicológico mediante el cual el sujeto cree estar
ante un mal inminente y grave. Es algo de naturaleza interna a diferencia del temor
que tiene su origen en algo externo, de ahí que el miedo grave es un estado del
sujeto que se genera él solo, por un miedo a algo, por ello se tiene un trastorno
mental que no pennite entender el hecho realizado de manera clara, sin embargo en
el caso que nos ocupa no es posible que el sujeto actúe bajo un miedo grave pues
esta figura se da cuando el sujeto de manera interna por un trastorno mental, es
decir que el sujeto se crea ideas de estar en un mal grave e inminente, por ello el
tráfico de menores no acepta esta hipótesis como aspecto negativo del delito, pues
se tendría que coaccionar la voluntad del agente, para la realización del tráfico de
menores, y entonces estaríamos ante una de las figuras antes señaladas que es la
no exigibilidad de otra conducta, pero no en ésta, de ahí que no se pueda presentar
esta causa como aspecto negativo del tipo penal de tráfico de menores.
Mlnorla de edad
Se considera que los menores de edad carecen de madurez y por tanto, de
capacidad para querer y entender, de lo anterior se colige que el menor no comete
delitos sino infracciones a la ley. El problema es determinar la edad exacta para
considerar capaz a un menor y por lo tanto que éste conozca el hecho delictivo. En la
legislación penal del Distrito Federal y en materia federal esa edad es de dieciocho
años, pues estos al ser menores serán enviados al Consejo Tutelar para Menores, y
no a un centro de readaptación social. Esta hipótesis es una de las más comunes, ya
que en la actualídad, para efectuar ciertos delitos, los adultos se valen de los
menores para su comisión y resultaría posible el que un menor efectúe esta
conducta, pues hay menores cuya capacidad delictiva en ocasiones es mayor a la de
Neevia docConverter 5.1
127
un adulto, sin embargo, por ser menores, pueden ser entregados nuevamente a su
padres debido a que se les considera inmaduros y por tanto carecen de capacidad
para entender sus actos, aunque esto no necesariamente es así, pero es muy
probable que se pueda presentar esta hipótesis como aspecto negativo del tipo en
estudio, debido a que los menores no cometen delitos sino infracciones, conforme a
nuestra legislación, y por ello en la actualidad existen muchos menores que son
utilizados por adultos para delinquir, por lo que el menor no sería sancionado como
un adulto, o bien puede decirse que es inirnputable y por ello no es sancionado de
ninguna forma.
3.4.- CLASIFICACiÓN DEL DELITO DE TRÁFICO DE MENORES
Los delitos en razón del resultado, pueden ser formales o materiales. En el
caso del delito de tráfico de menores estamos ante un delito de naturaleza material,
pues se produce siempre una alteración en el mundo fáctico; en función al número
de sujetos que la descripción típica requiere para que se integren su elementos
completamente, es plurisubjetíva, ya que se requiere de dos sujetos cuando menos,
para la existencia del mismo, pues por un lado se requiere de una persona que
traslade a un menor o que lo venda y trate de recibir el beneficio económico por la
entrega o el traslado, y por otro lado se requiere de otro sujeto que de el beneficio
económico a cambio de recibir al menor, de tal suerte que es plurisubjetivo, ya que
se requiere a diferencia de otros delitos, que participen más de un sujeto para su
comisión, pero puede darse y es mas común que se realice con más número de
sujetos, por ello se clasificadentro de los delitos plurisubjetivos.
Neevia docConverter 5.1
12M
CAPITULO IV
LA PROBLEMÁTICA Y POSIBLES SOLUCIONES DEL TRÁFICO DE
MENORES
4.1 PROBLEMÁTICA Y POSIBLES SOLUCIONES
Es bien sabido que aun en las sociedades donde las personas tienen
bienestar y un alto desarrollo social, se generan actos delictivos que el éstado
debe perseguir sancionar y especialmente prevenir,
En la actualidad existen diversas circunstancias internacionales sociales,
que propician la violencia y la delincuencia, así como la irrupción de fenómenos
inéditos para delinquir con profundas repercusiones en los esfuerzos globales de
desarrollo de las naciones y en la estabilidad de las mismas para prevenir la
comisión de delitos, todos estos problemas y circunstancias, son los que hacen
ver la complejidad de los retos que nuestro país debe encarar para prevenir el
delito en general y dar seguridad a nuestros ciudadanos, el tráfico de menores es
un problema que la delincuencia organizada se ha encargado de incrementar día
con día, y por ello se ha vuelto un delito cada vez mas común, no solo en nuestro
país sino en todo el mundo, uno de los mayores problemas como se señala en el
Programa de Prevención del Delia de 1997, es el siguiente; "es posible afirmar que
hasta la fecha se ha privilegiado el combate a los delitos consumados mas que a
la prevención de los mismos, por lo que es necesario intensificar campañas
orientadas a la construcción de una autentica cultura preventiva, cuyos propósitos
no sean exclusivamente de corto plazo y que a la vez se conciba de manera
integral y comprenda el concurso armónico de gobierno y sociedad..o.;, situación
con la cual nosotros estamos de acuerdo, ya que como se ha dicho en capítulos
anteriores, nuestro país en general en cualquier delito, se preocupa mas por los
delitos consumados que por la prevención de los mismos. este es un problama .
8' Sl!'OfP.m.ll NM'.M"Ifló'I1 AA Seg¡n1art PiJbhr.a PTOlJr.lIma de Preveoc éo riel Op.lrto 199 7, Impr~ en Talleres GráfICOS de
México . México 1997. P;Ig. 7
Neevia docConverter 5.1
129
quizás el mayor de todos, ya que si bien es cierto que se debe atender de manera
rápida a los delitos que se están cometiendo o se han cometido, también lo es que
antes de eso es mas importante el tratar de disminuir la comisión de los mismos, a
través de campañas que concienticen a los ciudadanos de participar en la
prevención del delito, esas campañas deben ser lidereadas por nuestro Gobierno,
a través de los medios electrónicos y publicitarios, como la televisión y los medios
periodísticos en general, en los cuales se fomente la participación de los
ciudadanos, mediante la enseñanza de cómo pude este prevenir la comisión del
delito, un ejemplo de ello es la actual campaña publicitaría del Gobierno Federal y
de la Ciudad de México para combatir la corrupción, que existe en nuestro país
incentivando a los ciudadanos a no contribuir con el problema y a denunciar a las
autoridades corruptas.
En nuestro país en el caso del delito de tráfico de menores, no se ha
llevado de manera efectiva una campaña de prevención de este delito, y se
presenta el problema en dos partes del Estado, en la Sociedad y en el Gobierno,
en este ultimo, se presenta de manera mas irresponsable, pues en ocasiones
hemos escuchado de que en Chiapas por ejemplo: se da la prostitución de
menores que son de distintas nacionalidades, como son Guatemala, Belice,
Colombia, Venezuela Cubanas etc., menores que en muchos de los casos no se
encuentran dentro del país de manera regular, sino que han llegado porque las
personas que las prostituyen las han introducido de manera ilegal a través del
tráfico de menores, y ha pesar de que el problema es evidente para las
autoridades de ese Estado, como se ha visto en diversos reportajes presentados
en televisión, estas no han hecho mucho por acabar con el problema, y en
algunos casos se ha visto como reciben dinero por permitirles seguir funcionando
a estos los lugares, de tal suerte que el delito de tráfico de menores se ha vuelto
un delito común en nuestras fronteras, por medio de los llamados coyotes, que
son las personas que se encargan de introducir al país de manera ilegal a los
menores, pasándolos por las distintas fronteras, de igual manera este problema se
presenta para sacar a los menores de nuestro país, los cuales han sido sustraídos
Neevia docConverter 5.1
n(J
o secuestrados. En el caso del Gobierno, este debería establecer mayor vigilancia
en las aduanas, aeropuertos, puertos marítimos y fronteras, no solo para buscar
droga, o terroristas, sino también para ver que la gente que ingresa al país y salga
del mismo, efectivamente tenga sus papeles en regla, pues en muchos casos no
se le toma la importancia que esto tiene por nuestras autoridades encargadas de
ello, siendo que son un factor importante para evitar y atacar de una mejor
manera a la delincuencia organizada, que es la que generalmente comete este
delito, y de manera aislada algunos padres o mayores de edad irresponsables, sin
embrago no solo con esto se evitaría que el tráfico de menores fuera un delito
cada vez mas común, sino se evitarían muchos delitos que diariamente se
cometen en nuestras aduanas y fronteras, este quizás sería un aspecto
importante para prevenir la comisión de este delito, pues con estas medidas la
delincuencia organizada tendría mas problemas para cometerlos, otra medida
importante es que en los casos en los que los menores no tengan padres y sean
adoptados no solo mediante la adopción internacional sino también por la
adopción nacional, se estableciera un órgano encargado de vigilar
adecuadamente, como esta siendo tratado el menor y si se le esta brindando la
atención necesaria, pues es sabido que una vez adoptados, en la mayoría de los
casos no se realiza un seguimiento, sino que se abandona al menor a su propia
suerte, existen en la actualidad 6rganos de vigilancia, pero no se realiza de
manera efectiva sus funciones, por ello en muchos de los casos los menores son
explotados impunemente o se venden para trasladarlos a un tercer Estado dentro
del país o fuera de nuestro territorio.
En la sociedad se presenta de manera irresponsable, pero es mas
frecuente que se origine por medio de la comisi6n de algún otro delito, como lo es
la sustracci6n, retenci6n o secuestro de los menores, ya que los casos de
irresponsabilidad de los mayores que tienen a su cargo a un menor, generalmente
son víctimas y son casos que de manera mas aislada se presentan, pues
normalmente estos siempre están al pendiente del menor, y por ello es mas
frecuente que sean víctimas de los delincuentes que cometen el delito en estudio,
Neevia docConverter 5.1
131
por ello la población también como parte del Estado, desempeña un papel muy
importante, para la prevención de este delito, es importante que todos los
individuos se establezcan mecanismos para su propia protección y también se
organicen a fin de obtener su salvaguarda, ya que el Estado no ha hecho su tarea
de brindarle seguridad en este sentido de manera adecuada y eficiente, de ahi
que sea necesario que las personas en se organicen y tengan mas cuidado con
los menores, mediante el establecimiento de medidas que protejan al menor,
como podrían ser que en los lugares donde entren menores estos siempre deban
de estar acompañados por un adulto, pues en muchos casos los menores van
solos a distintos lugares sin la supervisión de un adulto, y por ello el menor queda
desprotegido ante cualquier acto criminoso, por lo cual también se debería obligar
a los padres a estar mas al pendiente de los menores por eso se deben realizar
campañas publicitarias, que concienticen a los padres a tener mayor cuidado,
sobre todo en las fechas tan violentas que estamos viviendo, de tal suerte que
también la sociedad juega un rol importante, para prevenir este problema.
la problemática actual en el tema en estudio es mas complicada de lo que
parece,ya que a pesar de que conforme a las Convenciones Internacionales, que
aquí hemos estudiado, y que obligan a los estados y a la sociedad a velar por los
intereses de los menores, mediante el establecimiento de mecanismos, campañas
y leyes, que tiendan a lograr ese objetivo, no se ha llevado a cabo ni por el Estado
ni por la Sociedad, por ello es tan importante que nuestros legisladores se
consienticen no solo por prevenir el delito en estudio sino también en proteger a
los menores, y crear leyes que obliguen a la sociedad a protegerlos, existen leyes
que señalan la obligación de nuestras instituciones para prevenir los delitos, pero
sin embargo son letra muerta al no efectuar las campañas y llevar a cabo la
creación de los mecanismos tendientes a lograr este objetivo, como lo es el caso
del articulo 10 del Reglamento de la ley Orgánica de la Procuraduría General De
Justicia Del Distrito Federal, O articulo 43 del Reglamento de la ley Orgáníca De
la Procuraduría General De la República, que establece en ambos casos que
estas tendrán como atribución para la prevención de los delitos, el fomentar la
Neevia docConverter 5.1
132
cultura ciudadana preventiva , crear mecanismos para ello, celebrar convenios de
colaboración, brindar información ciudadana sobre la prevención, promover la
oarticipación de la ciudadania en materia de prevención, de las cuales solamente
se realiza de manera efectiva la celebración de convenios de colaboración
dejando de lado todas las demás tareas, por no darles la difusión que merecen.
Hemos señalado anteriormente varios de los múltiples problemas que existen
en la prevención de los delitos, cultura que hasta la fecha no tenemos, y que
apenas algunas autoridades han tratado de fomentar, pero única y exclusivamente
para algunos delitos, de ahí que sea importante señalar que en nuestro país y en
muchas partes del mundo se ha desatendido este problema, de tal suerte que es
necesario que por lo menos en el nuestro se lleve a cabo un campaña de difusión
social para atender esta problemática de tal suerte que se fomente la participación
social para prevenir los delitos que se comelan en perjuicio de los menores, no solo
el tráfico de menores sino cualquier otro que les afecte, sobre todo en la actualidad
las campañas ya se pueden realizar a través de los medios electrónicos de tal suerte
que se pueda dar una campaña masiva que realmente ayude a concienciar a la
sociedad de participar, y proteger a los menores de nuestro ' país, mediante las
denuncias de todo maltrato al menor, y de cualquier menor al que se vea solo o
abandonado, para ello existe el Internet, actualmente, así como la televisión, la radio
o los periódicos y revistas, sin embargo esta participación debe fomentarse y
emprenderse por el estado y después por la sociedad que nos conforma.
Otra solución como ya se señaló es implementar mayores y mejores
sistémas de control de nuestras fronteras aeropuertos y puertos nacionales, ya
que en nuestro país es evidente que el único control que realmente se ejerce es
en la frontera norteamericana, tal es así que muchos mueren tratando de pasar de
nuestro país al vecino del norte, situación que se encuentra debidamente
documentada en investigaciones televisivas y medios periodísticos, hemos visto
que en la frontera del sur, se puede pasar inclusive en bote sin ningún problema,
debido a que el rió que separa a nuestro país del país del sur es poco profundo y
Neevia docConverter 5.1
133
poco caudaloso, por ello es necesario implementar mayor control con mas gente
que se encargue de vigilar nuestras fronteras aeropuertos y puertos nacionales, y
al mismo tiempo revisar en todos los casos por nuestro personal y funcionarios , la
documentación referente a los menores, y verificar en ellos que dicha
documentación sea fidedigna, quizás implementando un programa de registro
nacional de datos acerca de las personas, su nacimiento, padres y algunos otros
datos básicos de los menores, a efecto de corroborar que los mismos
efectivamente entran y salen del país de manera legal, por lo que quizás se
requiera implementar este sistema por lo menos a nivel federal, como en el caso
del registro nacional de vehículos robados, el cual ha probado ser bastante
eficiente, sin embargo esto no es así, solamente se revisan ciertas personas
escogidas al azar o en muchos casos nuestras propias autoridades se encuentran
involucradas, lo que se podría evitar mediante la rotación de los funcionarios en
un cíerto periodo o lapso de tiempo, así pues quizás el problema que hoy en dia
es muy grande llegue a disminuir lo ideal pensamos es que se lograra erradicar sin
embargo esto es posible que sea una utopía frente a I ingenio delictivo.
4.2 PROBLEMÁTICA DERIVADA DE LA MALA REDACCiÓN DEL
DELITO DE TRÁFICO DE MENORES
La problemática principal que nosotros creemos que se presenta por la
redacción del delito de tráfico de menores tanto del fuero común como del fuero federal,
es queen ambas redacciones se concentran diversas hipótesis, de la ejecución del
delito de tráfICO de menores, ya sea que se cometa por medio de intermediario, que se
cometa por un ascendente, que se cometa con consentimiento de quien ejerce la patria
potestad o quien tenga la custodia del menor, que se cometa sin consentimiento de
quienes ejercen la patria potestad o quien tenga la custodia del menor, y así mismo de
manera errónea en esta redacción también se concentra a nuestro parecer la
sustracción de un menor, al señalar en el artioulo 169 del código penal del distrito
federal en su párrafo tercero, .... Cuando en la comisión del delito no exista el
consentimiento a que se refiere el párrafo primero, las penas se aumentaran en un
Neevia docConverter 5.1
134
tanto mas de la prevista en aquel: .... pues para efectuar la conduela necesariamente
se tendría que sustraer al menor y al incluirse esta hipótesis como agravante impide la
sanción del tipo contemplado como sustracción del menor contemplada en el articulo
171 párrafo segundo del mismo ordenamiento y que a la letra dispone lo siguiente:
Artículo 171.- al que sin tener la relación familiar o tutela con un menor de edad o
incapaz, lo retenga sin el consentimiento de quien ejerza su custodia legitima o su
guarda, se le impondrá prisión de uno a cinco años y de cien a quinientos días multa.
A quien bajo los mismos supuestos del párrafo anterior los sustraiga de su
custodia legitima o su guarda se le impondrán de cinco a quince años de prisión y de
doscientos a mil días multa.
De ahí que consideremos que sea necesario que se reformen los artículos
en estudio 169 y 366 ter del Código Penal para el Distrito Federal y el Código
Penal Federal respectivamente, de tal suerte que se omita este párrafo señalado,
que se encuentra ya contemplado en el articulo 171 del ordenamiento citado del
fuero común, y no así a nivel federal pues este tipo no esta contemplado en aquel,
y tampoco representa una agravante de la pena, por lo que se tendría a nivel
federal, que contemplar por un lado el tipo genérico y por otro la sustracción, ya
sea como agravante, o en su defecto como un tipo penal autónomo y especifico, a
efecto de no dejar impune la sustracción del menor y de que se sancione
debidamente la conducta delictiva.
Por ello consideramos que el tipo penal en estudio, que se encuentra
contemplado y redactado en los ordenamientos legales penales del fuero común y
del fuero federal, a efecto de evitar la dificultad que el Ministerio Público puede llagar
a tener, en la integración del lipo, acreditar los elementos del cuerpo del delito, es
necesario desaparecer las diversas hipótesis que este contempla y de manera
adecuada dar una descripción típica genérica que abarque cualquier conduela que
se realice con la finalidad de vender a un menor a otra persona, a efecto de no dejar
Neevia docConverter 5.1
135
conductas impunes, y en su defecto de facilitar la integración del tipo de manera mas
eficazy adecuada , pues se requerirían de menos elementos para sus integración
que los actuales tipos penales, ya que para nosotros la redacción actual que guardan
son una limitante para la integración del tipo penal, pues el Ministerio Público
tendría que andar buscando en cual de todas las hipótesis del tipo se ubica una
determinada conducta, luego desarrollar todas las diligencias básicas necesarias
para integrar los elementos del cuerpo del delito, y el juez a su vez tendría que
analizar de igual manera si efectivamente la hipótesis es la correcta , y en caso de no
ser así, hacer una reclasificación, un ejemplo de ello podria ser el siguiente; una
madre de un menor se lo vende a un tercero y este tercero a su vez lo vende a otra
persona fuera del territorio nacional, la cual entrega el dinero a cambio del menor, la
madre comete el delito de tráfico de menores a nivel local, pero el tercero comete el
delito de tráfico de menores a nivel federal por sacarlo del país, existen dos hipótesis
aquí una que quien ejerce la patria potestad venda al menor o lo entregue a cambio
de un beneficio económico, y otra hipótesis se da en el tercero que es a quien
entregue a un menor a un tercero con el consentimiento de quien ejerce la patria
potestad, a cambio de un beneficio económico fuera de territorio nacional, de tal
suerte que el Ministerio Público tendrá que realizar diversas diligencias, y tendrá que
acreditar cada hipótesis por separado, de tal suerte que si solamente existíera una
sola hipótesis genérica se evítaría que el ministerio público integrara diversas y
múltiples hipótesis en una sola conducta, y por el otro que el juez aplicara de una
mejor manera la ley, pues en otros casos se puede dar que no haya consentimiento
de los padres y entonces se presente la sustracción del menor, por lo que también
se sancionarían dos delitos y no solo uno, con una agravante, sino dos delitos
diversos que permitan sancionar debidamente la conduela desplegada por el activo,
sin duda alguna esta reforma facilitaría el trabajo de un agente investigador como los
es el Ministerio Público y una mejor aplicación de la norma al momento de imponer
una sanción por parte de los jueces, que en la actualidad no pueden sancionar la
sustracción a pesar de ser un tipo independiente debido a que cuando se realiza el
tráfico de menores, sin su consentimiento de los padres para vender al menor, esta
se da como agravante y no como delito autónomo excluyendo a la sustracción y
Neevia docConverter 5.1
136
limitando al juez al momento de sancionar la conducta delictiva, por lo que la mala
redacción del los tipos en estudio, tiene muchas limitantes y problemas para ser
integrada y sancionada, pues requiere de elementos subjetivos como la ilicitud de la
conducta, a nivel federal, siendo que el solo hecho de desplegar la conducta de
vender a un menor ya es ilícita por si misma, y también requiere de elementos
objetivos como las distintas calidades del sujeto activo, de tal suerte que se
deberían reformar ambos tipos como antes hemos señalado, para dar una mejor
aplicación de la ley, mas grave es en el caso del fuero federal que no contempla a la
sustracción ni siquiera como agravante, por lo que en este supuesto se aplicara un
concurso real de delitos, por un lado la sustracción del fuero común y por otro el
tráfico de menores a nivel federal cuando así sea, inclusive nos parece que el
Código Penal Federal, ya contempla una privación de libertad que puede ser
aplicable, como una mejor definición del tráfico de menores solamente que a nivel
federal, en el articulo que a continuaciónse cita:
Artículo 366.- al que prive de la libertada a otro se le aplicara:
Fracción 111.- Se aplicara de veinticinco a cincuenta años de prisión y de
cuatro mil a ocho mil días multa, cuando la privación de libertad se efectúe con el
fin de trasladar a un menor de dieciséis años fuera de territorio nacional, con el
propósito de obtener un lucro indebido por la venta o la entrega del menor.
Teniendo como elemento subjetivo solamente el propósito de obtener un
lucro indebido, el cual sería difícil de acreditar, sin embargo consideramos que de
manera errónea se considera una privación siendo que si se trata de lograr
obtener un lucro indebido, por la venta o entrega del menor, ya es tráfico de
menores y no una privación simplemente, o bien puede ser tomada para un
concurso de delitos.
Sin embargo a efecto de que se no haya dudas sobre si debe ser
sustracción, tráfico o privación de la libertad el delito de tráfico de menores,
Neevia docConverter 5.1
lJ7
nosotros consideramos que la redacción del delito de tráfico de menores más
adecuada sería la siguiente:
"Al que a cambio de un beneficio económico entregue a un tercero a
un menor se le impondrá de dos a nueve años de prisión y de doscientos a
quinientos días multa la misma sanción se aplicara a quienes intervengan en
su realización siempre y cuando no se encuentre justificado el actuar del
sujeto por una norma permisiva en virtud de un empleo cargo o comisión."
Haciendo a un lado los elementos subjetivos del delito que no son sino
obstáculos para su integración, ya que de no consumarse la conducta por faltar
alguno de los elementos de todas formas se estaría ante la tentativa del delito, lo
cual sin duda alguna haría que se sancionara de todas formas la conducta del
agente, ahora bien para dar una adecuada sanción a la tentativa es necesario dar
también una sanción alta, a efecto de que la conducta sea sancionada como se
merece, pues si bien es cierto que es muy grave el privar de la vida a una persona
es también igual de grave el quitarle un hijo a alguien o el aprovecharse de seres
tan indefensos como los menores, o el vender a un menor a sabiendas de que
puede ser explotado o utilizado para fines ilícitos , como la experimentación, la
prostitución, la pornografía, o la muerte de los mismos para el tráfico de órganos
entre otros, por lo que su sanción debe ser igual de grave que para un homicidio.
4.3 PROBLEMÁTICA SOCIAL INTERNACIONAL
Es indudable que existe una gran problemática internacional, en cuanto a
este delito, tal es asl, que se celebro la CONVENCiÓN INTERAMERICANA
SOBRE TRÁFICO DE MENORES, en la ciudad de México en el año de 1994,
indusive en esta misma se establece de manera clara, que cancientes los estados
participantes y miembros de la OEA (Organización De Los Estados Americanos),
de que el tráfico de menores constituye una preocupación universal, y teniendo en
Neevia docConverter 5.1
138
cuenta la dedaración de los derechos del niño adoptada por la Asamblea General
de la ONU el 20 de noviembre de 1989, y reafirmando la importancia de la
cooperación internacional para lograr una eficaz protección del interés superior del
menor, pues es indudable que el hampa funciona en este delito a nivel
internacional, para fines bondadosos en algunos casos y en otros para fines
ilícitos, citare en cuanto a este tema a el Lic. José Carlos Rojano Esquivel, el cual
en una ponencia presentada ante el seminario de la Academia De Derecho
Internacional Privado En Puebla, el día 29 de septiembre de 1994, y cuya
ponencia fue publicada en la revista crónica 4 de octubre diciembre de 1994,
editada por la Comisión De Derechos Humanos Del Estado de Querétaro, señalo
lo siguiente "Es de reconocer que esta cuestión, tiene una dificil captación en
cuanto a estadísticas, por los factores en que se encierra, además de las actitudes
cerradas de organismos gubernamentales y hasta de organizaciones
internacionales, que si bien no niegan la presencia de este fenómeno, lo tratan de
minimizar; y en muchas ocasiones, se ha subrayado la existencia de toda una
industria y organización mafiosa que hace operar el mercado negro de niños, en
buena parte de la comunidad internacional.
Los fines que podemos señalar como causa final del tráfico de menores,
son:
a) incorporación familiar
b) explotación sexual;
e) actividades en tomoa la pornografía infantil;
d) explotación laboral;
e) trasplantes de árganos;
f) incorporación a algunos grupos armados;
g) utilización en el narcotráfico y contrabando.084
114 Rojano Esquivel, José Carlos. El Tráfico De Menores en el Derecho Continenta l Americano a la luz de los
Derechos Humanos y Del Derecho Intemacional Privado , Revista Crónica 4, Ed~ado por la Comisión De
Derechos Humanos del Estado de Querétaro. Odubre-Diciembre 1994, México-Querétaro 1994. Pág. 120
Neevia docConverter 5.1
LJ9
De lo anterior se desprende claramente que existen fines ilicitos, para lo cual
se trafica con menores, y que en algunos casos son fines nobles, como lo es la
incorporación familiar, pero también es cierto que en muchos de esos casos, los
fines son completamente lascivos, y lesionan la integridad física y psiquica de los
menores, es evidente que en el mundo fáctico internacional el tráfico de menores se
da de manera oculta, o bien evidente, pero con el apoyo de las autoridades, existen
diversas maneras como lo refiere el Lic. José Carlos Rojano Esquivel, y
mecanismos para efectuar el tráfico de menores, en muchos casos se emplea el
proporcionar informes falsos a una institución registral del estado civil, para la
obtención de un acta de nacimiento, o mediante la presentación de documentación
apócrifa, así mismo en muchos casos existen personal de las instituciones
gubernamentales que están involucradas y relacionadas también, con las bandas o
miembros de estos grupos delincuenciales, y que les proporcionan a los mismos
cerlificaciones o documentos de reconocimiento o de adopción de algún menor, por
los casos de complicidad, que se dan en las distintas instituciones gubernamentales
tanto nacionalescomo extranjeras, es bien sabido que existen
El Lic. José Alberto López Rivera en su libro en CD Rom, Los
Lineamientos Del Derecho Internacional Privado Y La Adopción En El Ámbito
Internacional, señala daramente en el punto dos del disco uno, en su pagina
cuatro y cinco; • Es indudable que en ocasión de estas adopciones se observan
numerosos casos de adopciones i1íci1as, llevadas adelante con violación de los
derechos de los niños, traducidas en un condenable tráfico y venta de niños,
situación que preocupa a los Gobiernos y a las organizaciones internacionales. " La
preocupaciónes común en Europa y América, habiéndose instrumentado en ambas
regiones nuevas soluciones para hacer frente a esta patología, como veremos más
adelante..as
es López Rivera. José Alberto. Ob. ct Pág . 4.
Neevia docConverter 5.1
140
Así mismo se nos hizo importante destacar lo que señala el mismo autor en
su página 11 y 12 del mismo CD Rom y que es lo siguiente: Trafico de Niño. 1.
Previo. La venta y el tráfico de niños afecta de modo particular a numerosos países
de América Latina y el Caribe, apareciendo como una nueva forma de violencia
sobre la niñez. La Convenciónsobre los Derechos del Níño asigna especial atención
a este problema, comprometiendo a los países a la adopción de "medidas de
carácter nacional, bilateral y multilateral que sean necesarias para impedir el
secuestro, la venta o la trata de niños para cualquier fin o en cualquier forma (artículo
35).
El tráfico de niños aparece asociado en la actualidad a diversas situaciones
violatorias de los derechos del niño como la explotación del trabajo infantil,
explotación sexual de niños, pornografía infantil, adopción con propósitos
comerciales, entre otras. Estos fenómenos no se agotan sólo en los límites de
nuestros países, extendiendo sus efectos más allá de las fronteras nacionales. Al
respecto se ha señalado la ausencia de un instrumento internacional que cubra
específicamenteel tráfico y venta de niños.
El Sistema Interamericano no ha sido ajeno a esta preocupación, habiendo
dado un primer paso importante con la firma de la Convención Interamericanasobre
Conflictos de Leyes en materia de Adopción de Menores que mencionamos
anteriormente. En ocasión de la firma de esta Convención se aprobó una
recomendación sobre "Sanción de personas que sirven como intermediarios o
promotores del tráfico internacional de menores".
Sensible a este tema, la Asamblea General de la OEA durante su 190
período de sesiones realizado en 1989 convocó la CIDIP V, incluyendo en su
agenda la consideración prioritaria del tema de "aspectos civiles del tráfico de
menores". Más tarde por decisión del Consejo Permanente de la OEA se induyó
también los aspectos penales de dicho tráfico. La C.I.D.I.P. V tuvo lugar en México
Neevia docConverter 5.1
141
en marzo de 1994. oportunidad en la cual se firmó una Convención Interamericana
sobre Tráfico Intemacional de Menores.086
Es evidente que en nuestro país mucho se ha hablado de el maltrato y
violencia del que pueden ser objeto los menores, mucho se ha estudiado también
este tema, sin embargo poco se ha hecho para prevenirlo, así pues encontramos
diversos estudios que nos hablan de la violencia y maltrato del menor, como en la
revista "Inocenti Digest" en la cual en su articulo de violencia intra familiar hacia
los niños, se señala claramente lo siguiente: " ....el secuestro o traslado ilícito de
niños por parte de sus propios padres o de cualquier otro adulto. Sin el
consentimiento por parte del niño, es también una forma de violencia en los
últimos años se ha hecho bastante visible y, dado el desarrollo que han alcanzado
los medios de comunicación en la actualidad, se ha extendido mas aun. En los
EE.UU., se realizaron estudios de incidencia sobre el numero de niños
secuestrados en 1988, en ellos se encontraron 345,000 casos de secuestro
familiar y entre 3200 y 4600 de secuestros por personas ajenas a la familia... .07 .
Así también encontramos otros documentos que han estudiado la violencia
a los menores en nuestro país, como el Boletín Medico Del Hospital Infantil De
México, en el cual también se aborda este tema, desde un punto de vista medico y
se señala que "...El maltrato a los niños es un problema de salud Pública en el
mundo..."3Q , de ahí que estamos seguros que debido a la evidente violación y
maltrato a los menores se han tomado medidas de tratamiento, para reparar el
problema mas no para prevenirlo siendo esto lo mas importante.
es Ibid. P'¡g. i :
87 NifKJs YVIOlencia. Art. \Jk)Iencia IntrafamiJiar Hacia los Nit\os, Edit. Innocenti msgest. tmpreso en AroGraf.cne Tioct
Siena Italia, sept~bre de t GG7, ediciónen espa"ol 80011999, Pág. 8.
Neevia docConverter 5.1
142
De lo anterior se aprecia claramente que el tráfico de menores es un
problema que día con día a ido evolucionando, y la delincuencia organizada cada
vez mas peñecciona sus métodos de operación, a nivel internacional, de lo que es
evidente que este problema no solo es un problema interno y nacional sino
también mundial y que es importante atacar, mediante la colaboración de todos y
cada uno de los países, sobre todo en virtud de que los afectados a nuestro
parecer, son niños fundamentalmente, es incuestionable que la perversidad de los
delincuentes para traficar con menores a efecto de sustraer sus órganos del
cuerpo, para matarlos y que sirvan de medio para transportar drogas o
enervantes, para explotarlos sexualmente y en el mejor de los casos para
adherirlos a una familia de manera ilegal, entre otros, debe ser atacado y
prevenido a través de distintos mecanismos de operación y cooperación
internacional, pues es un problema que se presenta cada vez de manera mas
común en las poblaciones de los Estados, quisimos hablar en este capitulo de
ejemplos que se presentan internacionalmente del tráfico de menores,
principalmente para concientisarnos de que es un problema universal, y que debe
ser atacado por las distintas autoridades de todos los paises, y sobre todo es
importante destacar que este problema de índole y magnitud internacional, debe
ser atacado en nuestro caso y en nuestro pías de manera eficiente, legislando
adecuadamente sobre este problema, sancionándolo de maneramas rígida, y
sobre todo debe ser prevenido, es claro que en lugar de pensar como sancionarlo,
debemos pensar como prevenirlo, pues esto es lo mas importante, evitar que se
presente con mas frecuencia cada vez en nuestro país, por lo que en nuestro
siguiente punto trataremos esta situación, como pensamos nosotros que se
puede prevenir este delito.
Neevia docConverter 5.1
.43
4.4 PREVENCiÓN Y PARTICIPACiÓN SOCIAL DEL DEUTO DE
TRÁFICO DE MENORES
Como sabemos no es materia de nuestro tema la prevención del delito sin
embargo hemos querido abordarlo de manera muy genérica y no particularizada
por no ser la materia base de nuestro estudio, y resulta evidente que no basta con
implementar un tipo penal, o con una descripción típica mas adecuada de un delito
para evitarlo, pues esto se da solamente para aplicarlo, por lo que pensamos que
es necesario primero tratar de evitarlo y después sancionarlo debidamente a
quien no respete la norma prohibitiva para atacar de raíz este problema, por ello
aqui lo trataremos de una manera muy general y no especifica por ser un tema
demasiado extenso y polémico, y para cuyo estudio se tendría que hacer otra
tesis .
Es evidente que en cualquier país en lugar de preocuparse por sancionar
delitos consumados se debe de preocupar por evitar y prevenir la comisión de los
delitos, así encontramos como muchos que es necesario en todo el mundo que se
establezcan diferente mecanismos mas efectivos de colaboración entre las
instituciones gubernamentales que se dedican a la procuración y administración
de justicia, dentro de las cuales encontramos también a las dedicadas a la
investigación y persecución de los delitos, las cuales deberían también trabajar de
hecho, y no de derecho, en la prevención de los delitos, es decir que se vea
reflejado en la realidad ese trabajo para prevenir, y no solamente quede en letra
muerta en nuestras leyes y reglamentos de nuestros organismos gubernamentales
encargados de la procuración y administración de justicia de nuestro país, en
diferentes escenarios se ha tratado de crear una verdadera política criminal, y
cultura de la prevención del delito, sin embargo esto no ha sido posible así pues
nos encontramos como se nos dice por parte de Cartos Trffer, en la revista serie
documentos de trabajo, de la UNICEF (Fondo De Las Naciones Unidas Para La
Infancia), que·...La finalidad de la política criminal es la prevención del delito y
sus efectos, la política criminal debe ocuparse de la remodelación de las normas
Neevia docConverter 5.1
144
juridico-penales y de la adecuada organización y perfeccionamiento del dispositivo
estatal de persecución penal y ejecución de la pena... ..aa, situación con la cual
estamos de acuerdo, y al leer esto nos damos cuenta que no solo implica la
implementación de normas sino también la búsqueda por el perfeccionamiento de
los mecanismos de el estado, para prevenir y sancionar a los delitos, lo que
implica entonces un intenso trabajo por parte del estado y sus habitantes,
encaminado a la prevención del delito y como consecuencia extrema y castigo a
quien no respete la norma prohibitiva, en ultima instancia la sanción penal, lo cual
requiere de participación no solo del gobierno sino también de la sociedad en
conjunto, mediante la implementación de valores en la familia célula de la
sociedad en general, y donde se adquieren los principios básicos de lo bueno y lo
malo para nosotros y para nuestro país, de esto se desprende que para prevenir
se requiere necesariamente de la participación social de manera conjunta con el
gobierno, de otra manera seguiríamos en el mismo camino de buscar como
sancionar en lugar de cómo prevenir y seguiremos teniendo el mismo problema de
siempre mas delitos y mas víctimas.
En el Distrito Federal se implemento "El Plan De Acciones De Seguridad,
Procuración De Justicia Y Gobierno 2004-2006", el cual fue publicado en la gaceta
oficial del Gobierno Del Distrito Federal, el 23 de febrero del año dos mil cuatro , y
entro en vigor la misma fecha de su publicación, a través de este el Gobierno Del
Distrito Federal pretende reforzar las políticas que permitan la reducción del índice
delictivo de impacto social y permita afirmar la percepción ciudadana de que se
esta actuando contra el crimen, El Gobierno Del Distrito Federal trata de lograr
como objetivos específicos el Fortalecer la coordinación de las dependencias
integrantes del Gabinete de Gobierno y Seguridad Pública, Unificar acciones en
una estrategia general contra el crimen, Fortalecer las bases de coordinación entre
la Seaetaría de Gobierno, Secretaría de Seguridad Pública, la Procuraduría
General de Justicia, la Consejería Jurídica y de Servicios Legales, las
s.; TitterSctcmayor, CaOOs. JustJcia Juven., serieDocumenlos De "Trabajo, numero2, edttado porFondode las Nececnes
Unid•• P.", la Infoncla. UNICEF. MélÓCO. Enero del 2001 PiIg.24.
Neevia docConverter 5.1
145
Delegaciones Políticas y las 70 Coordinaciones Territoriales de Seguridad Pública
y Procuración de Justicia Promover bases de coordinación con los Gobiernos
Delegacionales y las Coordinaciones Territoriales en las labores de prevención del
delito y procuración de justicia definir la medición del indice delictivo con un solo
criterio entre procuración de justicia, seguridad pública y gobierno establecer un
sistema de enlaces informáticos entre las áreas responsables juzgados civicos,
ministerios públicos, policía preventiva, judicial y redusorios, que articule las redes
disponibles y construya una bodega digital de datos definir criterios conceptuales y
comunicación informática entre las dependencias establecer la estructura del
programa, el nivel de participación y desagregación, emitir los lineamientos de
evaluación, seguimiento e indicadores de desempeño para ministerios públicos,
comandantes de la policía judic ial, agentes de sector y juzgados cívicos para el
buen resultado del programa será necesaria una evaluación semanal de los
resultados de todas las áreas participantes las Coordinaciones Territoriales
deberán seguir siendo eje de las acciones de seguridad pública y procuración de
justicia y participar en la evaluación del programa fortalecer las acciones de
coordinación institucional con el Gobierno Federal, del Estado de México y los
organismos internacionales de prevención y combate a la delincuencia"oo, de lo
anterior se desprende nuevamente que se preocupan mas por combatir el delito
que por prevenirlo, lo cual es necesario, pero es mejor el preocuparse por
prevenirlo en lugar de sancionarlo, es evidente después de estudiarlo este plan
nos dimos cuenta que este trata de lograr que haya mas denuncias de los delitos,
que los policías pongan a disposíción a los delincuentes en la mayor proporción
posible, y que realicen mayores remisiones, a los Jueces Cívicos Y Ministerio
Públicos, con la finalidad de prevenir el delito, sin embargo consideramos que esto
no lo evita sino que solamente lo ataca de manera mas intensa, pero no lo
previene de ninguna manera por lo que equivocadamente se piensa que atacando
el delito se previene, no siendo así pues el delito se sigue cometiendo de manera
reiterada, y así no se puede impedir pues se desbarata una banda y los que
i~ lo'\an De Acaones Oe Segundaa, f'rocuractón De JustlCta Y ÜODIemo :iOO4-:AJOtj, Gacela Oficial Del Octxemc Det Oistrlto
Federal, 23 de febrero del 2004 MéxicoDistritoFed8181 Pág. 2
Neevia docConverter 5.1
146
quedan libres siguen funcionando, se dividen y tratan de conseguir mas gente, lo
que nosotros consideramos que se requiere una campaña de valores nacionales,
y de participación ciudadana, para prevenir el delito, por ello este plan de
seguridad pública no es sino un plan para atacar a este, no para prevenirlo.
A nivel Federal también el Gobiemo de la República ha implementado
varias acciones en conjunto con el Ejército y la Policía Federal Preventiva para
atacar la comisión de delitos y ha realizadomayores acciones con otros gobiernos
para atacar delitos como el tráfico de indocumentados, el narcotráfico, el
contrabando y el lavado de dinero que afecta a varios estados, pero también a
implementado un programa de prevención del delito que desde el año de 1997
sigue vigente, a través de la secretaria de seguridad publica, el cual hemos de
decir es letra muerta en muchos puntos, citándolo textualmente diremos que
estamos de acuerdo en •... La Ley General que Establece las Bases de
Coordinación del Sistema Nacional de Seguridad Pública, define a la seguridad
pública como una función a cargo del estado que tiene como finalidad
salvaguardar la integridad y los derechos de las personas, así como preservar las
libertades, el orden y la paz públicos. Así mismo, establece que las autoridades
competentes alcanzaran los fines de la seguridad pública mediante la prevención,
persecución y sanción de las infracciones y delitos, así como con la reinserción
social del delincuente y del menor ínfractor, también dispone las bases de la
politica nacional en materia de prevención, al señalar que el estado "combatirá las
causas que generan la comisión de delitos y conductas antisociales y desarrollara
programas y acciones para fomentar en la sociedad valores culturales y cívicos,
que induzcan al respeto de la legalidad' oo. Ese se elaboro para fortalecer el
Programa Nacional De Seguridad Pública 1995-2000, el cual fue aprobado por el
ejecutivo federal y publicado en el diario oficial de la federación el 18 de julio de
1996, y que tenia por objeto el involucrar tanto al gobierno federal como a los
gobiernos estatales y municipales, para lograr la seguridad de las personas, pero
con este programa de prevención que hemos señalado se trata de ir mas haya y
90 Sistema Nacional de Seguridad Pübfic3. Programa de Prevención del DeUlo 1W7. Ob. crt. Pago 5
Neevia docConverter 5.1
147
lograr prevenir el delito, asi pues es necesario señalar que se trata de lograr que a
través de la colaboración entre estado, federación y municipios se pueda lograra
una cultura de prevención del delito, lo cual desde nuestro punto de vista es lo
mas adecuado, sin embargo no se han llevado a cabo los esfuerzos necesarios
para ello no obstante de que es sumamente importante para lograr ese objetivo,
pues existen ciertos aspectos políticos y sociales entre los gobiernos, que no les
permite ponerse de acuerdo para buscar este objetivo, y se olvidan de el beneficio
social por el beneficio particular publicitario y político, en nuestro país, mas que
por el beneficio de nuestro país y sobre todo de los menores que son el futuro de
México, que es un México donde la violencia ha ido aumentando y los delitos
también, sobre todo los delitos en contra de los menores, por ello es importante
que ante la situación que se presenta en nuestro país se realicen todos los
esfuerzos necesarios para lograr que se reduzcan los delitos y en el caso que nos
ocupa el tráfico de menores que es mas constante, en nuestro país día con dia, y
no solo en nuestro país sino en el mundo entero, tal y como las propias Naciones
Unidas lo manifestaron en su Informe Sobre El Desarrollo Humano de 1994, así
estamos de acuerdo con lo señalado en el programa de prevención del delito en
que, "de modo simultaneo, circunstancias especificas de indole ínterno
identificadas con deficiencias en los procesos de planeación y articulación de la
política de seguridad pública, han contribuido a la agudización de dicha
problemática. El escaso énfasis en la prevención del delito, la ausencia de
mecanismos eficientes de coordinación gubernamental y la presencia de actos de
corrupción, han sido fenómenos que limitan las estrategias nacionales de
seguridad pública. Desde esta perspectiva, es posible afirmar que hasta la fecha
se ha privilegiado el combate a los delitos consumados mas que a la prevención
de los mismos?", lo que hace evidente que debemos construir una autentica
cultura preventiva, cuyos propósitos no sean exdusivamente de coto plazo sino
que sean a largo plazo y que ayude a fomentar el trabajo armónico del gobierno
con la sociedad, para lograr el proteger a futuro y a tratar de proteger en el
91 Ibid. Pág 7
Neevia docConverter 5.1
148
presente a los menores, de todo tipo de maltrato y abuso, logrando así que las
victimas menores sean cada vez menos, por lo menos en nuestro país.
Como sabemos no es materia de nuestro tema la prevención del delito sin
embargo hemos querido abordarlo de manera muy genérica y no particularizada
por no ser la materia base de nuestro estudio, y resulta evidente que no basta con
implementar un tipo penal, o con una descripción típica mas adecuada de un delito
para evitarlo, pues esto se da solamente para aplicarlo, por lo que pensamos que
es necesario primero tratar de evitarlo y después sancionarlo debidamente a
quien no respete la norma prohibitiva para atacar de raíz este problema.
Es importante destacar que la prevención depende necesariamente de la
participación social, por ello citamos a Jesús Martinez Garnelo, el cual señala
"son dos las medias importantes que en tratándose de consejos estatales y
nacionales deben buscarse: por un lado la prevención y por otro lado la
readaptación._92 Situación que en materia de prevención y seguridad es
fundamental para atacar al delito, debidamente esto por virtud de que si realmente
se trata de readaptar" a quien delinque puede o no ser que suceda pero en
muchos casos considero que la gente se readaptaría y se evitaría que los
delincuentes continuaran delinquiendo después de cumplir su condena, por ello
como dice Jesús Martinez Gamelo "la participación ciudadana debe ser constante,
evolutiva y evaluativa para alcanzar de esa forma una nueva cultura de
corresponsabilidad en este tópico entre lo que es la autoridad y la ciudadanía y
que su participación activa, sistemática y continúa se oriente a manejar y proponer
estrategias y acciones ciaras y definidas que contribuyan a la seguridad
particularmente a los comités de consulta a los cuales se les encomendará la
tarea de promover la prevención del delilo093. situación que es necesaria y por
demás evidente para lograr la protección de los menores sobre todo, pues estos
se encuentran vulnerables y pueden ser sujetos de cualquier ataque, así todo tipo
92 Martinez Garneto, Jesús. Seguridad Pública Nacional, Un SistemaAlternativo De PoliticaCrlmi'lologica EnMéxico.
Ediioriai POfTlJa, Mexico ' 999 . Pág. ISi.
93 Ibid .. PiIg. 192
Neevia docConverter 5.1
149
de acciones relacionadas con la prevención de los delitos son medias altemativas
en beneficio de la sociedad y de los menores, Marco Antonio Diaz De León, en su
libro nuevo código penal para el distrito federal .con comentarios nos dice que el
articulo 169, marca diversas conductas y que entre ellas "establece una situación
parecida a una "venta" que hace normalmente la madre a un tercero cediéndole a
su menor hijo por una cierta cantidad de dinero existiendo casi siempre un
trasfondo de imposibilidad económica de parte de ésta para sostener al hijo"ol4,
situación que también refiere en su libro del Código Penal Federal Con
Comentarios, al señalar "Aunque también esto se presenta en donde por
especiales cuestiones personales llegan a motivar a la madre a estos extremos,
como ocurre en aquellos casos donde es abandonada por el amasia y padre del
hijo"95, maneja dos hipótesis que son comunes en nuestra sociedad y que nos
permite corroborar los problemas que ya hemos señalado y que por lo mismo ya
se comienzan a constituir en hechos notorios que deben ser abatidos con mejores
programas de previsión criminal, es decir que ataquen las nuevas formas de
realización de ilícitos por parte de los delincuentes.
Asi pues considero que para lograr la prevención del delito de tráfico de
menores es importante desde nuestro punto de vista los siguiente, que entre
vecinos se ayuden en las colonias donde se encuentran y tratende detectar a
personas extrañas o sospechosas y estar en contacto con sus otros vecinos, que
se conozcan, ser solidarios entre si, prestarse ayuda mutua y si pueden ayudar a
una victima de un delito hacerlo, es necesario también que la sociedad éste
conciente de que a los adultos les corresponde hacerse responsables de los
menores que estén a su cargo y proteger a los menores que se encuentren solos
o tengan conocimiento de que son objeto de múltiples maltratos o explotaciones,
es necesario para proteger a los menores en el hogar, instalando puertas de
acceso metálicas en los hogares, evitar el uso de teléfono a extraños, instalar
cerraduras que ofrezcan mayor seguridad en el hogar, no abrir a desconocidos y
~ Diaz De León Marco Antonio,NuevoCódigo Penal Para El Distrito Federal Con Comentarios. Edit. POITÜa, Mélcico
2004 . Pago62<.
9S0 iaz De León MarcoAntonio, Código Penal Federal Con Comentarios,Edil. Porrúa, México2004. Pago695
Neevia docConverter 5.1
150
permitirles el acceso, ser discreto de los planes de salida, si sale de noche tratar
de hacerlo en grupo, si se traen niños tratar de que alguien los acompañe, tratar
de circular por calles con gente y no solitarias, circular en dirección contraria a los
coches para poder ver a los mismos y evitar una sorpresa por atrás, no hacer caso
a personas de noche que no sean conocidas y le llamen por su nombre, cuando
traigan niños, la sociedad en general debe estar conciente de tratar de tomar la
mayores medidas para proteger a los menores, en el transporte público necesitan
estar concientes de evitar quedarse dormido cuando se traigan niños, bajarse en
calles inseguras, evitar mandar a los niños solos cuando estos aun son muy
pequeños, en la escuela si salen de tarde los menores tratar de ir por ellos,
conocer a los niños con los que se juntan, no pedir aventón con niños, ni aceptar
un aventón, se deben vigilar siempre a los niños pues son curiosos por
naturaleza, vigilarlos cuando se alejen y estar al pendiente de donde se
encuentran, tratar de estar cerca de ellos, en áreas abiertas como parques u otros
lugares similares, procurar que estos no habrán la puerta, recomendarles que no
den información de su casa o familia, que no acepten invitaciones de nadie, el
gobierno debe tratar de difundir campañas que fomenten la participación social y
una cultura de valores cívicos y de legalidad, a través de los medios como la radio
televisión, prensa, mantas cines, trípticos, y fomentar la cultura la educación, y el
deporte, en la sociedad, organizar a la sociedad, para que esta misma se ayude y
se proteja, y después pida auxilio a las autoridades correspondientes, debe
implementar mejores mecanismos de registro de personas, a través de una base
de datos que se tenga en los principales lugares donde las personas utilicen
transporte para viajar, como lineas aéreas, de autobuses, ferrocarril, o carreteras,
sobre todo un mecanismo de identificación de menores, aunque entre ellos
aquellos no prohibidos por las convenciones internacionales, como el tener un
registro de sus padres y sus nombres capturado en computadores a través de
una base de datos, que tiendan a lograr la protección de los menores y el tráfico
de menores en nuestro país, pues en muchos casos los niños son sacados del
país o trasladados de un estado a otro de manera legal, por la falta de estos
mecanismos de control, de ahí que se conduya que se debe prevenir los delitos
Neevia docConverter 5.1
151
mas que atacar al delito mismo ya que este se ha consumado, y para ello se
requiere que el gobierno concinticese a su sociedad al respecto y esta a su vez
participe conjuntamente tratando de evitar los riesgos posibles, que perjudiquen a
los menores y se pueda seguir delinquiendo mediante el tráfico de menores, y ya
por ultimo en caso de no ser suficiente, a quien realice una conducta prohibida por
la norma penal sancionarlo, debidamente no solo por el tráfico de menores sino en
muchos casos quizás la mayoría también por sustracción de menores y privación
ilegal de la libertad, por lo que resulta necesario la reforma planteada a efecto de
que no se dejen conductas impunes, por existir un tipo penal que requiere de
tantos elementos para su integración, que dificultan el trabajo de los Ministerios
Públicos y Jueces, que por defectos del tipo en estudio se les dificulta el lograr
reprimir de manera fácil adecuada y sencilla estas conductas delictivas, por ello
cito a cesar augusto Osario y nieto en su libro la averiguación previa que de
manera precisa refiere "Debe el Ministerio Público iniciar su función investigadora
partiendo de hechos que razonablemente puede presumirse delictivo, pues de no
ser así, sustentaría la averiguación previa en una base endeble, frágil, que podría
tener graves consecuencias en el ámbito de las garantías individuales
jurídicamente tuteladas: 96, nosotros agregaríamos que no solo se debe fundar en
hechos delictivos sino también en tipos penales bien descritos en la ley, pues esto
haría que la averiguación del Ministerio Público sea debidamente sustentable ante
un Juez y se lograría el objeto del derecho penal que es reprimir a aquellos que de
manera directa atenten contra la sociedad, y con ello se apoyaría a la prevención
del delito sirviendo como ejemplo un buen castigo a los delincuentes, y aplicando
los programas adecuados, en este orden de ideas Juan Velásquez señala
"Constitucionalmente hablando se exige que el Procurador General de la
República goce de buena reputación y que la Procuraduría sea una institución de
buena fe: que a el y a sus agente de Ministerio Público competan la investigación
de los delitos y la persecución de los delincuente , que para ello busquen y
presenten las pruebas de la responsabilidad y que hagan que la administración de
96 Osorio y Nieto , César Augusto. La Averiguación Previa , Edn. Porrúa , México 1998. pago3
Neevia docConverter 5.1
1~2
justicia sea pronta y expedita: 97 Sin embargo para ello se requiere no solo del
mandato y Constitucional sino también de leyes bien redactadas y establecidas,
que en algunos casos como en el nuestro no se dan por lo que esta situación debe
ser analizada debidamente, ya que no solo al ministerio público le corresponde el
perseguir a los delincuentes sino también a los jueces les corresponde el
sancionar y vigilar la ejecución de las penas, así Guillermo Colín Sánchez, dice "el
Juez es por lo tanto, Subórgano jurisdiccional, la persona investida legalmente
para que a nombre del estado declare el derecho en cada casO;"98, de tal suerte
que al Juez también le toca una gran responsabilidad pero si no tiene los
elementos que le allegue el ministerio público necesarios no podrá aplicar
debidamente la ley y por lo tanto estará impedido legalmente para sancionar a los
delincuentes, los maestros Acosta Romero y Eduardo lópez Betancourt, dicen "El
esquema normativo señala que cuando a una determinada conducta, le es
imputada una consecuencia, el antecedente es una conducta sancionada por el
ordenamiento juridíco como ilícita y la consecuencia será siempre una sanción."99
de ahí que consideremos nosotros mas importante la prevención a efecto de evitar
la consecuencia que estos autores señalan, y así tomamos dos ideas del autor
Rodríguez Manzanera que señala "El camino para la solución del problema de la
criminalidad no puede ser el represivo ; la tendencia criminologica general tiene
que ser la prevención, por ello es tan importante el encontrar buenos sistemas de
evaluación de resultados:HlO, por ello esperamos que este trabajo sirva de análisis
y reflexión en cuanto a la elaboración adecuada de las leyes y sobre todo como
medio para considerar que realmente es necesarios el facilitar la investigación,
persecución y sanción delictiva, tanto a Ministerios Públicos como Jueces
respectivamente, y que la sociedad debe participar con el estado para prevenir y
luchar contra la delincuencia, mediante la implementaciónde algunos mecanismos
como los que anteriormente hemos señalado.
17 INACIPE. Cartasa unJovenAgentedel Ministerio PúbHco. Edil Instituto NBdonal de CienciasPenales, .México 2003.
&ag 361
COIin Sánchez. Gu~lermo_ DerechoMeldcano De Procedimientos Penares. Edit. Porrúa . México 1998. pago180
~ Acosta Romero, Miguel. Coautor t épez Betancourt , Eduardo. Delitos Especiales, Edil. Portú a 1998. pag 16
100 RodflguezManzanera. LUis. CrtminoJogia. EolI Poerúa. México1997 . pag 515
Neevia docConverter 5.1
153
CONCLUSIONES
PRIMERA. El trafico de menores es un problema que afecta no solo a nuestro
país sino también a otros paises a nivel internacional, que debido a
los métodos cada vez mas evolucionados que utiliza la delincuencia,
se ven afectados por las constantes burlas de sus mecanismos de
contml interno, pues en este tipo de problema no solo participan
delincuentes sino que también en muchos casos participan
autoridades de los mismos Estados, en la actualidad los menores
son objeto de la prostitución infantil, la pornografia infantil, el abuso
de los menores, el secuestro, y el traslado ilegal de los mismos de
un país a otro con diversos fines ilicitos, siendo el trafico de menores
en muchos de los casos, el medio que sirve para cumplir con ellos
de ahí que sea bueno que los países, plasmen en sus distintas
legislaciones tipos penales que sancionen estas conductas, y sobre
todo normas que tiendan a proteger a los niños y menores de todo
tipo de abusos o atentados contra sus derechos y dignidad humana,
por ser estos los entes razonables mas vulnerables de nuestra
sociedad.
SEGUNDA. Consideramos que diversos países entre ellos el nuestro, han
tratado de efectuar la adopción de medidas que sean necesarias para
impedir el secuestm, la venta o la trata de niños para cualquier fin o en
cualquier forma eero sin embargo no se ha logrado abatir el problema,
y desgraciadamente se han creado tipos penales como los plasmados
en nuestms Códigos Penales Del Distrito Federal y Federal, en sus
articulos 169 y 366 ter respectivamente, que lejos de abatir y
sancionar debidamente el trafico de menores, ímpide por sus
elementos que lo integran, la aplicación de una sanción mas severa,
aplicando la pena correspondiente al tipo de la sustracción del menor,
que casi en la mayOliade los casos se presenta, y consecuentemente
se sanciona solamente con la aplicación de una pena cuando lo que
deberla realmente acontecer es que se aplicaran dos sanciones, por
Neevia docConverter 5.1
154
un lado la del tipo penal de sustracción y por el otro el trafico de
menores, lográndose así un mejor castigo al deüncuenle.
TERCERA. Consideramos que el delito en estudio contemplado en el articulo 169
del Nuevo Código Penal Del Distrito Federal, y el articulo 366 ter del
Código Penal Federal, es un tipo penal que tiene muchas deficiencias,
y obstáculos en cuanto a su integración, y resulta aiticable que
contemple diversas fonnas de comisión del delito en estudio, y diversas
calidades en el sujeto activo del delito, inclusive resulta mas ailicable
que en el articulo 366 ter del Código Penal Federal. no se protegieran a
los menores que tuvieran diecisiete años de edad, Y solamente se
protegiera a los que tuvieran dieciséis años o menos, pues los primeros
no dejan de ser menores, afortunadamente muchos Estados de
nuestro país si contemplan esta figura en sus códigos penales.
CUARTA. Por ello consideramos que debe de modificarse y refonnarse el texto
del tipo penal comprendido en el articulo 169 del Nuevo Código Penal
Del Distrito Federal, y el articulo 366 ter del Código Penal Federal. por
ser demasiadas las hipótesis que en el se comprenden en cuanto a su
comisión y que lejos de facilitar el trabajo en su integración al Ministerio
Público, se la difiaJlta . pues este tendrá que encontrar cual es la
hipótesis exactamente aplicable a la conduela desplegada por el sujeto
activo del delito, Y cual es la calidad con la que éste actúa, pues es
mas corrolcado ver si el sujeto activo actúa como ascendiente,
intennediario, padre, etcétera, pues resulta complicada su redacdón, y
oor tanto insuficiente v menor su sanción oenal. oor las razones antes
set'\aladas.
QUINTA. De ahí que consideramos que es necesario en nuestro país, que se
efiminen las distintas calidades del sujeto activo del detito, que permitan
sancionar de una manera mas eficaz y rígida el delito materia de este
trabajo de investigación, mediante la redacción de un tipo penal
genérico que no requiera de calidades en el sujeto activo del delito,
Neevia docConverter 5.1
155
para logra una mejor y mas fácil ¡n,egración del delito por parte del
Ministerio Público, y dar un castigo mas eficaz a aquellas personas
que participenen su realización.
SEXTA. También pensamos que es necesario eliminar los elementos subjetivos
del injusto penal de trafico de menores, pues actualmente éste pide
que se acredite en ciertas hipótesis el elemento subjetivo consistente
en que "la conducta se realice con el propósito de obtener un beneficio
económico', y basta que el delincuente diga que no pretendia un
beneficio económico para que se le otorgue el beneficio de una menor
sanción, siendo que en la mayoría de los casos este el fin que se
persigue, por lo que no es posible que el injusto pida requiera de
elementos subjetivos, pues en este caso como ya se dijo también se
impide su adecuada sanción.
SEPl1MA. Asi pues nosotros consideramos que en lugar de la redacción que
actualmente guarda el delito de trafICO de menores y que se encuentra
contemplado en el articulo 169 del Nuevo Código Penal Del Distrito
Federal, deberíanquedar de la siguiente manera:
Articulo 169 .- Al que a cambio de un beneficio económico
entregue a un tercero a un menor se le impondrá de dos a nueve
años de prisión y de doscientos a quinientos dias multa fa misma
sanción se aplicara a quienes intervengan en su realización
siempre y cuando no se encuentre justificado el actuar del
sujeto por una nonna pennisiva en virtud de un empleo cargo o
comisión.
OCTAVA. Por lo que hace la redacción que actualmente guarda en nuestros
códigos penales el delito de trafico de menores y que se encuentra
con1emplado en el articulo 366 ter del Código Penal Federal, deberían
quedar de la siguiente manera:
Neevia docConverter 5.1
156
Articulo 366.- Al que a cambio de un beneficio económico
entregue a un tercero a un menor se le impondrá de dos a nueve
años de prisi ón y de doscientos a quinientos dlas multa; la misma
sanción se aplicara a quienes inteIVengan en su realización
siempre y cuando no se encuentre justificada el actuar del
sujeto por una norma permisiva en virtud de un empleo cargo o
comisión.
NOVENA. Con las redacciones anteriores se eliminan elementos suojenvos y
calidades en el sujeto activo, facilitándose su integración a la
autoridad competente y logrando con ello, por un lado que se
castigue debidamente esta conducta y al delincuente, por otro lado
que en su caso se pueda aplicar no solo la penalidad del tráfico de
menores sino la sustracción también, permitiendo una sanción mas
adecuada.
DECIMA. Asi mismo consideramos que es necesario que en nuestro pais se
realicen mayores esfuerzos por realizar mas programas de
prevención del delito en los que se busque la participación de la
sociedad y se implementen mejores mecanismos de prevención y
control para evitar la comisión del delito de trafico de menores,
mediante la implementación de programas de identificación, de
registro nacional de menores y personas, a efecto de que se pueda
evitar la consumación del delito de trafico de menores, ya que es
evidente que no basta que se tenga un tipo penal que sancione la
conducta para evitar su comisión sino que también es importante la
prevención del mismo.
DECIMA PRlMERA.- Considero que la integración de una Averiguación Previa
no solo se debe fundar en hechos delictivos, sino también en tipos
penales bien descritos en la ley, puesesto haña Que la averiguación
del Ministerio Público sea debidamente sustentable ante un Juez y se
looraña el obieto del derecho oenal Que es reorimir a aouellos oue de
manera direcla atenten contra la sociedad.
Neevia docConverter 5.1
" ¡
",':!MA SEGUNDA.- Es imoortante elaborar leves bien descritas Que sirvan
para racürtar la investigación. persecución y sanción delictiva. tanto a
Ministerios Públicos como Jueces respectivamente.
DECIMA TERCERA.- Es evidente Que el escaso énfasis en la orevención del
delito, la ausencia de mecanismos eficientes de coordinación
Qubemamental v la presencia de actos de corrupci ón. han sido
fenómenos que limitan las estrategias nacionales de seguridad
pública. Desde esta perspectiva. es posible afirmar Que hasta la
fecha se ha privilegiado el combate a los delitos consumados mas
que a la prevención de los mismos v por ello es necesario Que todos
participemos para tratar de evitarlo.
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15M
PROPUESTA
Nosotros consideramos que los articulos 169 del Código
Penal del Distrito Federal, y el 366 ter del Código Penal Federal, son
demasiado complejos, ya que de manera inadecuada y con una deficiente
técnica jurídica fueron plasmados en nuestros Códigos Penales señalados, en
virtud de que en ellos se contemplan diversas hipótesis de la forma de
realización del delito de tráfico de menores, y consecuentemente por ello se
plasmaron diversos requisitos para su integración que desde nuestro punto de
vista resultan innecesarios y hacen mas complicado y dificil para nuestras
autoridades su aplicación y desde luego su tipicidad, para poder sancionar
debidamente a los delincuentes, de tal suerte que es evidente y criticable que
dentro de los articulos referidos, se incluyan tantas hipótesis que para ser
integradas hacen necesario que se requiera en algunos casos calidad
especifica en los sujetos activos del delito, la comprobación de elementos
subjetivos, tales como el determinar la intención final de las personas que
intervienen en su comisión y realización al requerir en algunos casos que el
delincuente tenga "la finalidad de obtener un beneficio económico' , y en otros
"de incorporar al menor a un núcleo familiar", asi también en algunos casos
pide otros requisitos como calidad especifica en el sujeto pasivo respecto del
agente, estos aspectos nos parecen solo obstáculos para la autoridad en
cuanto a la integración del cuerpo del delito y para una correcta forma de
sancionar debidamente a los delincuentes, por ello nosotros proponemos que
se de una reforma a los articulos de referencia, y se realice una mejor
redacción de los mismos, buscando se facilite el trabajo de las autoridades y se
de un castigo de manera mas severa y adecuada a los delincuentes, mediante
la simplificación, eliminando las múltiples hipótesis y dando una sola que sea
mas genérica, logrando que cualquier conducta o forma de realización del
tráfico de menores se adecue exactamente al delito descrito por la norma, así
mismo se propone que se eliminen las calidades especificas que en algunos
casos actualmente requiere el tipo en estudio para que no se de ninguna
salida a los delincuentes para evadir su aplicación o atenuar su pena, esto en
virtud de que existe contenida la regla general de lo que es la autoría y
Neevia docConverter 5.1
15Q
participación en nuestros códigos penales, y por ultimo que se eliminen los
elementos subjetivos que actualmente se contienen en los articulas referidos
en su descripción típica, quedando solamente elementos objetivos que son
mas fáciles de integrar pues finalmente los elementos subjetivos habrán de ser
analizados por el juzgador al momento de emitir su sentencia correspondiente,
estos tres aspectos que consideramos deben ser modificados por nuestros
legisladores, facilitarían que el ministerio público y nuestras autoridades
judiciales pudiesen .sancionar y castigar de mejor manera a los delincuentes,
por otro lado, consideramos que se debe dejar abierta la puerta para poder
sancionar también a la sustracción de los menores que casi siempre se
produce cuando se realiza la conducta del delito en estudio, pues actualmente
la misma descripción del tipo de tráfico de menores, evita su aplicación, y
castigo al señalarse en los dos articulas referidos, que "cuando no se tenga el
consentimiento de la persona que tenga su guarda y custodia y se entregue a
un menor con el propósito de obtener un beneficio económico", de tal suerte
que si se eliminan las hipótesis y se da la siguiente descripción del delito en
estudio, "Al que a cambio de un benef"lCio económico entregue a un
tercero a un menor se le impondrá de dos a nueve años de prisión y de
doscientos a quinientos dias multa la misma sanción se aplicara a quienes
intervengan en su realización siempre y cuando no se encuentre
justificado el actuar del sujeto por una nonna pennisiva en virtud de un
empleo cargo o comisión: se podría aplicar la sanción del delito de tráfico de
menores y la sanción por lo que hace a la sustracción, castigándose de mejor
manera a los delincuentes, pues de manera inconrecta se contemplo en el
delito en estudio ambas figuras sin tomar en consideración esta circunstancia,
con ello pensamos que se aplicaría de manera mas eficaz y sería mas fácil la
integración del delito materia de este trabajo.
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de Don Joaquin Esquirche Magistrado honorario de la audiencia de Madrid,
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2005.
Méx ico, 2005.
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México, 2005.
Neevia docConverter 5.1
	Portada
	Índice
	Introducción
	Capítulo I. Tráfico de Menores
	Capítulo II. Delito
	Capítulo III. Tráfico de Menores en el Código Penal Federal y del Distrito Federal
	Capítulo IV. La Problemática y Posibles Soluciones del Tráfico de Menores
	Conclusiones
	Propuesta
	Bibliografía