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INSTITUTO POLITECNICO NACIONAL ESCUELA SUPERIOR DE COMERCIO Y ADMINISTRACION Seminario: “EL CONTADOR PUBLICO Y LA DEFENSA DE LOS CONTRIBUYENTES” TEMA: MEDIOS DE DEFENSA PARA EMPRESAS NACIONALES E INTERNACIONALES INFORME FINAL QUE PARA OBTENER TITULO DE CONTADOR PÚBLICO: PRESENTAN: BONIFACIO ALVARADO OSCAR PEÑA MARTINEZ JOSE CARLOS SANTIAGO PEREA MARIO ALBERTO TORRES VAZQUEZ ELVIA SARAI ZAPATA RAMOS ADRIAN ALEJANDRO CONDUCTOR DE SEMINARIO: C.P.C. ALFONSO CANO GARCIA MEXICO, DF. FEBRERO DE 2010 2 AGRADECIMIENTOS INSTITUTO POLITECNICO NACIONAL Por habernos brindado la oportunidad de formarnos como profesionales, permitiéndonos así cumplir nuestros anhelos y expectativas individuales y grupales; creando egresados con un compromiso de honestidad, servicio, calidad y mejora a nuestra nación día con día, es por tal motivo que pondremos muy en alto en cualquier lugar el nombre del INSTITUTO POLITECNICO NACIONAL. Para nosotros, por ello y más gracias por darnos la oportunidad. De ser POLITECNICOS., ¡Huelum, huelum, pin pon porra, politécnico, gloria!. A LA ESCUELA SUPERIOR DE COMERCIO Y ADMINISTRACION Por formar parte de la historia de la honorable ESCA TEPEPAN, agradecemos la preparación, enseñanzas y desarrollo de las aptitudes de cada uno de nosotros, además de poder disfrutar de sus aulas, de sus áreas verdes y demás lugares en los cuales nos sentíamos acogidos como en casa. Con respeto y admiración por hacer realidad una de las muchas metas mas importantes en nuestra vida, ser contador publico y gracias a ti ahora lo hemos logrado, te extrañaremos tanto como se puede extrañar el hogar estando lejos de el, pero siempre te llevaremos en nuestras mentes y corazones. A NUESTROS PROFESORES Por aportarnos sus valiosas enseñanzas, experiencias, orientaciones y tiempo a lo largo de toda nuestra carrera, además de su calidad como seres humanos, nos mostraron la importancia de la profesión y la responsabilidad que esto conlleva. Les estaremos infinitamente agradecidos y con el tiempo ofreceremos el fruto que sembraron en cada uno de nosotros ante la sociedad, siendo así merecedores de nuestra admiración y respeto. 3 INDICE INTRUDUCCION 5 CAPITULO UNO 1. DETERMINAR LA SITUACIÓN REAL DE LA EMPRESA RESPECTO DEL CUMPLIMIENTO DE SUS OBLIGACIONES FISCALES 7 1.1.REVISION GENERAL DE LAS OBLIGACIONES A CARGO DE LA EMPRESA 7 1.2.REVISION DEL CONTROL INTERNO 14 1.2.1. MODIFICACIONES AL CONTROL INTERNO 15 1.2.2. REVISION DE LAS POLITICAS DE LA EMPRESA 21 1.3. INVENTARIO DE LAS DECLARACIONES Y PAGOS PRESENTADOS 22 1.3.1. SOLICITUD DEL ESTADO DEL CUMPLIMIENTO DE DECLARACIONES Y PAGOS ANTES LAS AUTORIDADES FISCALES 25 CAPÍTULO DOS 2. FACULTADES DE COMPROBACIÓN DE LAS AUTORIDADES FISCALES 33 2.1. EL ACTO Y PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO 33 2.1.1 LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS 38 2.1.2 PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO TRIBUTARIO 41 2.1.3 VISITAS DOMICILIARIAS 48 2.2 EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO DE EJECUCIÓN COMO DE LAS CONSECUENCIAS FACULTADES DE COMPROBACIÓN DE LAS AUTORIDADES 66 2.2.1 CONTROL DE LEGALIDAD 71 2.3 ANALISIS DE LAS MULTAS FISCALES 72 2.3.1 ANÁLISIS DE LAS INFRACCIONES COMO ORIGEN DE LAS MULTAS FISCALES 74 2.3.2 SU LEGALIDAD 79 2.3.3 SU INCONSTITUCIONALIDAD 79 CAPÍTULO TRES 3. CAUSALES DE ILEGALIDAD DE LOS ACTOS REALIZADOS POR LAS AUTORIDADES FISCALES 83 3.1. AMBITO DE COMPETENCIA DE LOS FUNCIONARIOS GUBERNAMENTALES 83 3.1.1 OMISION DE REQUISITOS FORMALES 128 3.1.2 VIOLACIONES DE FONDO Y DE PROCEDIMIENTO 128 3.1.3 FACULTADES DISCRECIONALES DE LOS FUNCIONARIOS PUBLICOS 129 3.2 EL ESTADO DE DERECHO 135 3.2.1 ORDENAMIENTOS FISCALES 136 3.2.2 LA OBLIGACION FISCAL 138 3.2.3 EXTINCION DE LA OBLIGACION FISCAL 142 3.3 EL DERECHO PENAL FISCAL 144 3.4 EL DERECHO Y EL PROCEDIMIENTO FISCAL 145 4 CAPÍTULO CUATRO 4. RESOLUCIÓN DE PROBLEMAS SIN SU IMPUGNACIÓN 148 4.1 ACLARACIÓN ANTE LAS AUTORIDADES FISCALES 148 4.1.1 JUSTICIA DE VENTANILLA 149 4.1.2 ESCRITO PARA DESVIRTUAR OBSERVACIONES 153 4.2. REVISIÓN DISCRECIONAL DE LAS RESOLUCIONES NO FAVORABLES 162 4.2.1 SUJETOS CON DERECHO 163 4.2.2. AUTORIDAD COMPETENTE 164 4.2.3 REQUISITOS DE LA ACLARACIÓN 164 4.2.4. EJEMPLOS 165 4.3. SOLICITUD DE EXTINCIÓN O CADUCIDAD DE LOS CRÉDITOS FISCALES 165 4.4. SOLICITUD DE PRESCRIPCIÓN DE LOS CRÉDITOS FISCALES 179 CAPÍTULO CINCO. 5. MEDIOS DE IMPUGNACIÓN DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS DE CARÁCTER GENERAL 189 5.1. RECURSO DE RECONSIDERACIÓN 189 5.1.1. FUNDAMENTO LEGAL 189 5.1.2. PARTICULARIDADES DEL PROCEDIMIENTO 189 5.1.4. CASOS PRÁCTICOS 190 5.2. RECURSO DE REVOCACIÓN 192 5.2.1. FUNDAMENTO LEGAL 192 5.2.2. AUTORIDADES ANTE LAS QUE SE PRESENTA194 5.2.3. PARTICULARIDADES 195 5.2.4. CASOS PRACTICOS 201 5.3. JUICIO DE NULIDAD 203 5.3.1. ANTECEDENTES 203 5.3.2. GARANTÍA DE AUDIENCIA 203 5.3.3. FORMALIDAD EN SU PRESENTACIÓN 205 5.3.4. TRAMITE PROCESAL 206 5.3.5. CASOS PRÁCTICO 209 5.4. JUICIO DE AMPARO EN MATERIA FISCAL 210 5.4.1 FUNDAMENTO LEGAL 214 5.4.2 CASOS EN QUE PROCEDE 215 5.4.3 AUTORIDADES ANTE QUIEN SE INTERPONE 215 5.4.4 DIAGRAMAS DEL PROCEDIMIENTO 215 5.4.5 LINEAMIENTOS BÁSICOS DEL PROCEDIMIENTO 222 CONCLUSIONES 223 GLOSARIO 232 BIBLIOGRAFIA 231 5 INTRODUCCION A lo largo de la historia las empresas o entes económicos han tenido que ir renovando y modificando sus productos o servicios para que sus clientes estén mas satisfechos y así cubran sus necesidades, sabemos que desde nuestros antepasados la actividad llamada trueque cubría con esa primera necesidad, todo empezaba con un simple intercambio de mercancía, bien u otro utensilio de uso común, para que esta persona cubriera su necesidad, ahí empezaba todo un mundo de transacciones sin saber que hoy en día esa actividad aun sigue viva, pero con otro tipo de estrategia. Conforme pasaba y pasa el tiempo no nos percatamos de esos pequeños grandes cambios que sufre la humanidad con todos esos cambios, es una metamorfosis industrial que día a día busca cambiar esa activad para una mejor calidad de vida tanto para el demandante como el demandado. La siguiente investigación hace un enfoque a todas aquellas empresas que llegaron a esa metamorfosis y están consolidadas, posesionadas e instaladas en ese ente llamado “económico”, a su vez este trabajo de investigación nos ayudará a resolver y atender las revisiones por parte de las dependencias gubernamentales para poder interpretar, evaluar y aplicar medios de defensa y así asesorar a las empresas personas físicas ante las revisiones de las autoridades correspondientes. Con lo anterior tomaremos como ejemplo la empresa MMI, S.A. de C.V. En 1978 comenzó como una pequeña red de importación y venta directa con mochilas escolares, tras 12 años de mejora continua, alcanza el liderazgo en México. Para que el siguiente año comience la exportación a Panamá, Argentina, Brasil y Uruguay. En 1991, comienza la incursión en el comercio internacional exportando a Panamá, Argentina, etc. En 1992, MMI ya contaba con su departamento creativo, desde entonces se diseñan todas las colecciones año tras año. MMI, abre sus oficinas en el lejano oriente con el objetivo de cerrar el lazo de calidad garantizada de nuestros productos, además de obtener así, retroalimentación directa de nuestros proveedores. Para ampliar la gama, MMI crea líneas de equipajes con una extensa variedad de modelos, colores y formas en una empresa líder en su ramo. La línea camping es para aquellos que gustan de comodidad en áreas naturales. Para 1995 trata la exclusividad con Warner Bros México para manejar los personajes de Looney Tunes, Baby Looney Tunes, Tazmania, entre otros buscar satisfacer las necesidades del consumidor y tener mayor atractivo para niños y jóvenes. MMI importa decenas de contenedores a México y exporta a Latinoamérica. Tratando de adaptarse a cada mercado y de esta manera continuar con su crecimiento y desarrollo. 6 Se cuenta con una oficina central de 1,500 mts. los cuales 400 mts. de ellos son utilizados para exhibir nuestras líneas de equipajes, mochilas escolares, loncheras, cangureras, portafolios, carteras, bolsas de dama, etc. Constantemente estamos presentes en diversas ferias regionales para aumentar nuestro posicionamiento y el contacto con nuestros consumidores, para conocer los que ellos quieren y buscan. Logrando estar a la vanguardia para cumplir con las expectativas mas exigentes. Gracias a su continua diversificación y búsqueda de mejora continua logramos penetrar en el mercado latinoamericano y ahora también con licencia Warner y Wilson, para toda la región de nuestro rubro en forma exclusiva. 7 CAPITULO I DETERMINAR LA SITUACIÓN REAL DE LAS EMPRESAS RESPECTO DEL CUMPLIMIENTO DE SUS OBLIGACIONES FISCALES. 1.1 Revisión general de las obligaciones a cargo de la empresa Para determinar la situación real en materia fiscal de un contribuyente, el contador público debe conocer su información contable, fiscal, legal, estratégica, su control interno, políticas y algo muy importante es el criterio del contribuyente. Conociendo esta información sabremos qué cifras utilizar, dónde encontrarlas y cómo juzgar sus resultados. Es necesaria la recopilación de información, porque como sabemos la legislación fiscal mexicana contempla, en muchos aspectos, formas de aminorar la carga impositiva de los contribuyentes. Por la complejidad de las mismas, éstas no son aprovechadas correctamente, por lo que es necesaria la intervención de especialistas. Para poder determinar la situación real de la empresa, es importante solicitar una serie de documentos que nos permitan confirmar y evaluar tal situación, como son los siguientes: • Solicitud de inscripción y el RFC • Avisos de cambio de situación fiscal, altas o bajas de obligaciones fiscales. • Alta del patrón al IMSS e INFONAVIT. • Alta del 2% sobre nómina. • Declaraciones anuales de ISR e IVA presentadas hasta la fecha. • Declaraciones informativas (acuse). • Copias de resoluciones, actas y demás notificaciones recibidas por parte de las autoridades fiscales, (en su caso). • Resumen de activos fijos. • Estados financieros y balanza de comprobación de años anteriores. • Papeles de trabajo y/o expedientes de activo fijo. Así como el cálculo de la depreciación de ejercicio y actualización de dicha depreciación. • Cédula de trabajo de bienes asegurados. • Pagos provisionales correspondientes hasta la fecha. • Facilitar papel de trabajo del capital contable, así como el auxiliar de las cuentas que lo integran. • Libro de actas de asamblea de los accionistas, (en su caso). • Cédula de determinación del costo de ventas. • Cédula de integración de sueldos y salarios acumulada en forma mensual desglosando cada concepto de percepción y deducción. • Papel de trabajo del cálculo del coeficiente de utilidad utilizado en el ejercicio. • Comprobante de los pagos correspondientes al IMSS, SAR e INFONAVIT. • Altas, bajas y modificaciones de salarios de los trabajadores ante el IMSS. • Comprobantes de los pagos del 2% de nominas. • Contrato de trabajo de los empeladospor honorarios. (En su caso). • Copia de contrato por arrendamiento de oficinas (en su caso). • Copia de acta constitutiva. 8 • Papel de trabajo de la conciliación contable fiscal de ejercicios anteriores. • Papeles de trabajo de la elaboración de los pagos provisionales. • Libros de diario y mayor por los ejercicios correspondientes. • Libros sociales; de actas, accionistas y de modificaciones al capital, (en su caso). • Papeles de trabajo para formular declaraciones anuales de los ejercicios correspondientes. • Clave CIEC (Reforzada). • FIEL (Firma Electrónica). La contabilidad produce información indispensable para la administración y el desarrollo del sistema económico. El fenómeno económico es sumamente complejo y todavía distamos de haber llegado a establecer un método de medición que lo cuantifique a entera satisfacción. Pero, no es solamente la complejidad del fenómeno económico, también su constante evolución y multiplicidad agravan los problemas de su adecuada presentación cuantitativa. La historia de la contabilidad nos muestra un incesante progreso en este intento. Los participantes en la vida económica tienen intereses que en ocasiones parecen opuestos y la contabilidad les debe permitir basar sus decisiones en información fehaciente y veraz. Al producir información contable que sea útil para los diferentes intereses representados, la contabilidad adopta el criterio de equidad para dichos intereses. Dicho criterio está sustentado en una base de objetividad y veracidad razonables. Dada la importancia de la información contable para la administración de las empresas, accionistas, inversionistas potenciales, gobierno, trabajadores, instituciones de crédito, proveedores, etc. Es importante destacar que si es correctamente determinada, cumplirá con la función principal de ser imparcial y, por ende, equitativa para todos los usuarios de la misma. Podemos definir a la contabilidad, como técnica utilizada para producir información cuantitativa que sirve de base para tomar decisiones económicas a los usuarios de la misma, esto implica que la información y el proceso de cuantificación deben cumplir con una serie de requisitos que satisfagan adecuadamente las necesidades que mantienen vigente su utilidad. Las características fundamentales que debe tener la información contable son utilidad y confiabilidad. Además, la información contable tiene, impuesta por su función en la toma de decisiones, la característica de la provisionalidad. La utilidad de la información esta en función de su contenido informativo y de su oportunidad. Para implantar un sistema de contabilidad se deberán tener en cuenta las características propias de la entidad en que se va aplicar, así como los factores externos que influyen en manera directa e indirecta en su operación. El sistema deberá ser flexible como para satisfacer necesidades actuales de información y control, y prever estos requerimientos a un futuro mediano y a largo plazo. En particular, se recomienda tomar en consideración los siguientes factores: • Importancia o magnitud de la entidad. • Actividad o giro. • Volumen de operaciones y variedad de las mismas. • Perspectivas de crecimiento a mediano y largo plazo. Vamos a mencionar los puntos esenciales que debemos conocer de una empresa y comenzaremos, si Fiscalmente es persona moral desde el proceso de constitución y puesta en marcha de una empresa ya que es una tarea ardua, no por su complejidad, sino por la 9 laboriosidad de la tramitación para formalizar dicha constitución. En el momento de decidir crear una empresa, hay que tener en cuenta su planificación global a corto y a largo plazo, definir la actividad a desarrollar, valorar riesgos, capacidad financiera, viabilidad del negocio, estudio de mercado, etc. Todos estos aspectos conviene recogerlos en lo que se denomina Plan de Empresa. Una vez tomada la determinación y analizados todos los puntos, el siguiente paso a seguir es tener en cuenta una serie de factores claves y concretos para la constitución de la empresa como son: • Número de socios. • Cuantía del capital social. • Obligaciones Fiscales. • Régimen de la Seguridad Social. • Responsabilidad frente a terceros. • Tramitación administrativa. • Domicilio Fiscal. Acta Constitutiva. • De los puntos anteriores cabe mencionar que las obligaciones Fiscales, el régimen de la Seguridad Social al que va a estar sujeto, la Constitución de la Sociedad y el Domicilio Fiscal. • En el Acta Constitutiva se revisaran los puntos más relevantes como son: • Nombre, razón o denominación social. • Si es de capital variable o fijo. • Nombre de los socios o accionistas (si hay algún cambio debe manifestarse ante la Notaria Pública). • Actividad preponderante. • Domicilio Fiscal (cabe destacar que en ocasiones se desconoce el uso de suelo permitido del domicilio Fiscal que se manifiesta y que de acuerdo a necesidades de Personas Físicas o Morales SEDUVI no los proporciona con facilidad) y se requiere de cumplir con una serie de información y requisitos para obtenerlo). • Nombre del Representante legal. • Ejercicio social. 10 Acta Constitutiva de la empresa M.M.I. S.A. de C.V. 11 Registro Federal de Contribuyentes La inscripción al R.F.C. (Art. 27 CFF) es otra de las obligaciones Fiscales a las que están sujetos los Contribuyentes Personas Físicas y Morales y tiene un mes a partir de la firma del Acta Constitutiva en el caso de personas morales, tratándose de Personas Físicas antes de su inicio de operaciones. Deberá tramitarlo en la oficina de recaudación Fiscal que corresponda a su domicilio Fiscal presentando los siguientes documentos: • Original de identificación oficial del representante legal (IFE, Cedula profesional, pasaporte vigente o cartilla militar). • Original o copia certificada del documento constitutivo debidamente protocolizado o contrato de A en P o contrato de fideicomiso con firmas autógrafas. • Original de Comprobante del domicilio Fiscal (recibo de agua, luz o teléfono no mayor a 4 meses de antigüedad). • Correo electrónico. • En caso de representación legal, copia certificada del poder notarial. • En su caso de fusión o escisión, formato RX por duplicado. R-1 Formato de inscripción al Registro Federal de Contribuyentes con el cual se obtendrá la cedula de identificación Fiscal que a continuación se ilustra. 12 La cédula de identificación fiscal contiene los siguientes datos: • Autoridad que lo emite. • Nombre, razón o denominación social. • Domicilio Fiscal. • Clave R.F.C. • Fecha de inscripción. • Obligaciones. • Firma del administrador general de recaudación. • Está cédula es escencial ya que con la misma partiremos para saber cuales son las obligaciones Fiscales a que esta sujeto el Contribuyente según su giro y actividad . • Las Personas Físicas o morales pueden estar sujetas a las siguientes cargas impositivas Obligaciones Fiscales. • Presentar Declaraciones del Impuesto Sobre la Renta. • Presentar Declaraciones del Impuesto al Activo (Ley derogada en 2008). • IVA por los actos o actividades que realicen. • Retención (salarios y demás prestaciones que deriven de alguna relación laboral). • Impuesto sobre la renta anual. • Declaraciones Informativas de Operaciones con Terceros. • Impuesto Empresarial a Tasa Única. • Listado que sirvió de base para el cálculo del IETU. • Declaraciones Informativas Múltiples. • Declaraciones de Clientes y Proveedores. De acuerdo al Artículo 8 de la LISR, sobre el concepto de persona moral, nos dice que se entienden comprendidas, entre otras, las sociedades mercantiles, los organismos descentralizados que realicen preponderantementeactividades empresariales, las instituciones de crédito, las sociedades y las asociaciones civiles y la asociación en participación cuando a través de ella se realicen actividades empresariales en México, “MMI , S.A. DE C.V.”, entra dentro de este concepto y por lo tanto, tiene las obligaciones antes mencionadas, así como también es importante mencionar, que de acuerdo al Artículo 86 de la LISR, también tiene la obligación de llevar contabilidad, expedir comprobantes, formular Balance, y determinar sus ingresos que se reciban. • El costo de lo vendido. • Los gastos netos de descuentos, bonificaciones o devoluciones. • Las inversiones. • Créditos Incobrables y las pérdidas por casos fortuitos. • Las aportaciones efectuadas para la creación o incremento de reservas para fondos de pensiones o jubilaciones del personal. • Las cuotas pagadas por el patrón al IMSS. • Los intereses devengados, sin ajuste alguno. • El Ajuste Anual por Inflación Deducible y anticipos 13 Los requisitos que deben reunir estas deducciones, según el Artículo 31 de la LISR, deben ser estrictamente indispensables para los fines de la actividad del contribuyente y que la documentación comprobatoria cumplan con los requisitos y formas de pago, como por ejemplo, cuando el monto de pago exceda de $2,000.00, se efectúe con cheque nominativo, tarjeta de crédito, de débito o de servicios, o a través de monederos electrónicos , excepto cuando dichos pagos se realicen por la prestación de un servicio personal subordinado, también podrán efectuarse pagos por medio de traspasos bancarios. Los pagos con cheques nominativos, deberán ser de la cuenta del contribuyente y contener su clave del Registro Federal de Contribuyentes, así como, en el anverso del mismo la expresión “para abono en cuenta del beneficiario”, la deducción también se efectuará cuando dicho cheque sea efectivamente cobrado y cuando no, el cobro de este no hayan transcurrido más de cuatro meses. También cuando los pagos cuya deducción se pretenda realizar, se haga a contribuyentes que causen el Impuesto al Valor Agregado, dicho impuesto se traslade en forma expresa y por separado en los comprobantes correspondientes. Obligaciones en materia de seguridad social: Realizar pagos ante el IMSS (Aportaciones S.S., RCV e INFONAVIT). De acuerdo con el Artículo 15 de la LSS, en el cual nos dice que los Patrones están Obligados a: I. Registrarse e inscribir a sus trabajadores en el Instituto, comunicar sus altas y bajas, las modificaciones de su salario y los demás datos, dentro de plazos no mayores de cinco días hábiles; II. Llevar registros, tales como nóminas y listas de raya en las que se asiente invariablemente el número de días trabajados y los salarios percibidos por sus trabajadores, además de otros datos que exijan la presente Ley y sus reglamentos. Es obligatorio conservar estos registros durante los cinco años siguientes al de su fecha; III. Determinar las cuotas obrero-patronales a su cargo y enterar su importe al Instituto; IV. Proporcionar al Instituto los elementos necesarios para precisar la existencia, naturaleza y cuantía de las obligaciones a su cargo establecidas por esta Ley y los reglamentos que correspondan; V. Permitir las inspecciones y visitas domiciliarias que practique el Instituto, las que se sujetarán a lo establecido por esta Ley, el Código y los reglamentos respectivos; VI. Tratándose de patrones que se dediquen en forma permanente o esporádica a la actividad de la construcción, deberán expedir y entregar a cada trabajador constancia escrita del número de días trabajados y del salario percibido, semanal o quincenalmente, conforme a los períodos de pago establecidos, las cuales, en su caso, podrán ser exhibidas por los trabajadores para acreditar sus derechos. Asimismo, deberán cubrir las cuotas obrero patronales, aún en el caso de que no sea posible determinar él o los trabajadores a quienes se deban aplicar, por incumplimiento del patrón a las obligaciones previstas en las fracciones anteriores, en este último caso, su monto se destinará a la Reserva General Financiera y Actuarial a que se refiere el artículo 280, fracción 14 IV de esta Ley, sin perjuicio de que a aquellos trabajadores que acreditaren sus derechos, se les otorguen las prestaciones diferidas que les correspondan; VII. Cumplir con las obligaciones que les impone el capítulo sexto del Título II de esta Ley, en relación con el seguro de retiro, cesantía en edad avanzada y vejez; VII. Cumplir con las demás disposiciones de esta Ley y sus reglamentos, y IX. Expedir y entregar, tratándose de trabajadores eventuales de la ciudad o del campo, constancia de los días laborados de acuerdo a lo que establezcan los reglamentos respectivos. Las disposiciones contenidas en las fracciones I, II, III y VI no son aplicables en los casos de construcción, ampliación o reparación de inmuebles, cuando los trabajos se realicen en forma personal por el propietario, o bien, obras realizadas por cooperación comunitaria, debiéndose comprobar el hecho, en los términos del reglamento respectivo. La información a que se refieren las fracciones I, II, III y IV, deberá proporcionarse al Instituto en documento impreso, o en medios magnéticos, digitales, electrónicos, ópticos, magneto ópticos o de cualquier otra naturaleza, conforme a las disposiciones de esta Ley y sus reglamentos. 1.2 Revisión del control interno. El sistema de control interno comprende el plan de la organización y todos los métodos coordinados y medidas adoptadas dentro de una empresa con el fin de salvaguardar sus activos y verificara la confiabilidad de los datos contables. El control interno es una función que tiene por objeto salvaguardar y preservar los bienes de la empresa, evitar desembolsos indebidos de fondos y ofrecer la seguridad de que no se contraerán obligaciones sin autorización. Una segunda definición al control interno, como “el sistema conformado por un conjunto de procedimientos (reglamentaciones y actividades) que interrelacionadas entre sí, tienen por objetivo proteger los activos de la organización. Entre los objetivos del control interno tenemos: • Proteger los activos de la organización evitando pérdidas por fraudes o negligencias. • Asegurar la exactitud y veracidad de los datos contables y extracontables, los cuales son utilizados por la dirección para la toma de decisiones. • Promover la eficiencia de la explotación. • Estimular el seguimiento de las prácticas ordenadas por la gerencia. • Promover y evaluar la seguridad, la calidad y la mejora continua. • Entre los elementos de un buen sistema de control interno se tiene: • Un plan de organización que proporcione una apropiada distribución funcional de la autoridad y la responsabilidad. • Un plan de autorizaciones, registros contables y procedimientos adecuados para proporcionar un buen control contables sobre el activo y el pasivo, los ingresos y los gastos. • Unos procedimientos eficaces con los que llevar a cabo el plan proyectado. • Un personal debidamente instruido sobre sus derechos y obligaciones, que han de estar en proporción con sus responsabilidades. 15 • Las principales técnicas y más comúnmente utilizadas para la evaluación del control interno son las de: • Memorándum de procedimientos. • Flujo gramas. • Cuestionarios de Control Interno. • Técnicas estadísticas. A éstas deben agregarse las herramientas de gestión, entre las principales tenemos: diagrama de Ishikawa (denominada también “Espina de Pescado”), diagrama de Pareto, diagrama de dispersión, histograma y flujogramas, estratificación, y la matriz de control interno entre otras. La matriz del control interno. Esta es, una forma de pensar, de planificar, de delegar, de adoptar decisiones y resolver problemas, y de ver la organización en su totalidad. Es una forma de pensar, porque analizando la interrelaciónde los diversos productos, servicios y áreas de la empresa con las disposiciones normativas externas e internas, como así también con los principios de control interno y seguridad, lleva tanto a los funcionarios, como a los auditores internos (o externos) y a las gerencias de las diversas áreas a preguntarse de que manera afectan, si es que lo hacen, las diversas normativas a sus procesos y actividades, o bien indagar acerca de la existencia o no de normas que se relacionen con las mismas. Cabría preguntarse cuantas veces las organizaciones son pasibles de sanciones pecuniarias por incumplimiento de deberes formales sólo por el hecho de no haber realizado las indagaciones o bien de no tener planificados los controles y las respectivas acciones. Es una manera de planificar por cuanto los funcionarios de la organización establecen cantidad de controles a ejecutar por período de tiempo, con que elementos o recursos se van a contar, que cuestionarios se han de utilizar y quienes los elaborarán. Por medio de la delegación se asigna por un lado quienes son los responsables de realizar los controles. Limitaciones al control interno. • Costo beneficio • El control no puede superar el valor de lo que se quiere controlar. • La mayoría de los controles hacia transacciones o tareas ordinarias. • El factor de error humano • Posibilidad de conclusiones que pueda evadir los controles. • Polución de fraude por acuerdo entre dos o más personas. No hay sistema de control no vulnerable a estas circunstancias. 1.2.1 Modificaciones al control interno. Tomando en cuenta que ya conocemos lo mencionado o que esta informacion nos la proporciono el contribuyente es necesario conocer la organización. Realizaremos un estudio general consiste en la apreciación general de las características de una empresa y de los elementos importantes, de manera que sirva de orientación para aplicar los conocimientos. El conocimiento del negocio del cliente que debemos tener comprende: 16 • Estructura de la organización. • Operaciones y estructura legal. • Condiciones económicas y de la industria. En una asociación de cualquier magnitud, es esencial un diagrama de organización para especificar las responsabilidades y tareas de los diversos miembros de la misma. La estructura de una organización distribuye las tareas entre los empleados, los grupos o departamentos y las posiciones. Para controlar el trabajo de una organización, se adoptan métodos y medidas de procedimientos que se proporcionan. 17 Estructura de organización Revisión del control interno. El estudio del control interno tiene por objeto conocer como es dicho control interno, no solamente en los planes de la dirección sino en la ejecución real de las operaciones cotidianas. Rosy Calzada Exportación e importación Juan Gracida Gerente de Recursos Humanos Mónica Calderas Distribución Roxana Chávez Diseño Grafico Enrique Rodríguez Gerente de Ventas Demetrio Espinoza Contador General Mario Peri Director General 18 Se recomienda que este proceso se efectúe por ciclos de transacciones, ya que un estudio por cuentas pierde de vista la dinámica de las empresas. Los ciclos básicos de transacciones a considerar son: ingresos, compras, producción, nóminas y tesorería. Objetivos principales del control interno. • Proveer información adecuada para el uso de los directivos en la toma de decisiones. • Proteger a las entidades en contra de los errores y fraudes. • Proteger los activos de la organización evitando pérdidas por fraudes o negligencias. • Asegurar la exactitud y veracidad de los datos contables y extracontables, los cuales son utilizados por la dirección para la toma de decisiones. • Promover la eficiencia. • Estimular el seguimiento de las prácticas ordenadas por la gerencia. • Promover y evaluar la seguridad, la calidad y la mejora continua. Limitaciones del control interno. Ningún sistema de control interno puede garantizar el cumplimiento de sus objetivos ampliamente. La mayoría de los controles se enfocan en transacciones o tareas ordinarias ya que debe establecerse bajo las operaciones repetitivas y en cuanto a las extraordinarias, existe la posibilidad que el sistema no sepa responder. El factor de error humano. Posibilidad de conclusiones que pueda evadir los controles pues puede existir acuerdo entre dos o mas personas y cometer fraudes. No hay sistema de control que no sea vulnerable a estas circunstancias. Método descriptivo o de memorándum. Consiste en la descripción de las actividades y procedimientos utilizados por el personal en las diversas unidades administrativas que conforman la entidad, haciendo referencia a los sistemas o registros contables relacionados con esas actividades y procedimientos. Método gráfico. Señala por medio de cuadros y gráficas el flujo de las operaciones a través de los puestos o lugares donde se encuentran establecidas las medidas de control para el ejercicio de las operaciones. Método de cuestionarios. Consiste en el empleo de cuestionarios previamente elaborados por el auditor, los cuales incluyen preguntas respecto a cómo se efectúa el manejo de las operaciones y quién tiene a su cargo las funciones. Los cuestionarios son formulados de tal manera que las respuestas afirmativas indican la existencia de una adecuada medida de control, mientras que las respuestas negativas señalan una falla o debilidad en el sistema establecido. 19 Método de transacciones. Se identifican los ciclos de transacciones y se determinan las funciones aplicables a cada ciclo. En la realidad pocas empresas cuentan con control interno y políticas plasmadas en papel sin que eso signifique que no cuenta con ellas, la mayoría de las empresas de mexicanas esta formada en núcleos familiares y los controles que tiene se basan en su propia experiencia y nacen a través de la necesidad que tienen de mejorar su actividad, por ello es necesario que el Contador Público analice las existentes o proponga un proyecto para que las empresas cuenten con ellas. El contador público se enfocara en lo siguientes puntos. • Verificar que el sistema de control interno implantado es acorde con las características de la entidad. • Revisar y actualizar los procedimientos contables así como el de control interno adoptado por la entidad relacionada con la salvaguarda de los activos y la fiabilidad de los registros contables. • Resumir los puntos fuertes y débiles con el fin de planificar adecuadamente la naturaleza, alcance y momento de realización de las pruebas de auditoría aplicables. • Elaborar las sugerencias y recomendaciones para mejorar el control interno que se consideren oportunas y, después de su revisión por parte del encargado del trabajo, comentarlas con la Dirección de la entidad. Nosotros como asesores, sugerimos algunos puntos importantes para que “MMI, S.A. DE C.V.” lleve a cabo un buen Control Interno: Fondo fijo. • Establecer un mínimo para pagos individuales. • Los comprobantes se deberán cancelar con un sello fechador de pagado, al momento de efectuarlo. • Prohibir usar los fondos de caja para cambiar cheques. • Codificar los comprobantes e identificar mediante nombre y firma al responsable que efectúo el gasto. • El procedimiento para reposición del fondo, deberá ser lo suficientemente ágil para evitar exceso de fondos ociosos o falta de efectivo para cubrir una emergencia. • Efectuar arqueos periódicos y sobre base sorpresiva cuidando y controlando que no se mezcle o se disponga de efectivo de otros fondos o de los ingresos entrantes, para evitar que se cubran faltantes. • Antes de pagar cualquier comprobante, debe hacerse una revisión sobre el cumplimiento de requisitos Fiscales y Administrativoscorrespondientes. • La suma de todos los fondos fijos asignados será siempre igual al saldo de la cuenta mayor. 20 Bancos. • Las cuentas de cheques que se manejen deberán registrarse a nombre de la entidad. • Que la firma para la expedición de cheques se haga en forma mancomunada. • Deberá responsabilizarse a una persona para el manejo de las cuentas de cheques. • Establecer la política de que todos los cheques que se expidan sea nominativos. • Por ningún motivo se deberá netear ingresos, es decir, deberán depositar los ingresos entrantes intactos. • Cada cheque que se expida deberá estar soportado con la documentación correspondiente, debidamente requisitada (previa revisión y autorización), y la póliza de egresos. • Preparar un reporte diario de saldos en cuentas de cheques. • Conciliar mensualmente los estados de cuenta bancarios y los registros contables. • Prohibir la práctica de firma de cheques en blanco. • Efectuar arqueos periódicos y sorpresivos. • Debe procurarse siempre mantener los niveles mínimos posibles de dinero en operación. Cuentas por cobrar. • Deberán diseñarse políticas adecuadas para el otorgamiento de líneas de crédito. • Cualquier cancelación de venta deberá estar soportada con la factura original. • Las notas de crédito deberán estar siempre soportadas con al documentación correspondiente, y ser autorizadas por el funcionario responsable. • Las rebajas, descuentos y devoluciones deberán concederse al amparo de sólidas políticas por escrito. Inventario de mercancías. • Deberán estar bajo la custodia de un responsable perfectamente delegado. • Se deberá optar por llevar un sistema de Inventarios. • La salida de mercancías del almacén, deberá estar siempre amparada por una requisición autorizada. • Contemplar medidas de seguridad contra robos, incendio, etc. • Deberá practicarse un inventario físico por lo menos una vez al año. • Identificar los artículos que deben ser dados de baja por obsolescencia o mal estado. Cuentas por pagar. • Se deberán hacer conciliaciones mensuales entre la cuenta de proveedores y los estados de cuenta recibidos de los mismos. 21 • Verificar el pago oportuno a proveedores con objeto de evitar el pago de intereses moratorios. • Vigilar las condiciones de pago establecidas por los proveedores con objeto de beneficiarse con los descuentos por pronto pago o por compras en volumen. • Se deberá contar con una buena programación de pagos a efecto de obtener ventajas como la óptima utilización de los recursos de la entidad y buena imagen entre sus proveedores. Impuestos por pagar. • Establecer archivos adecuados para las declaraciones presentadas y clasificadas. • Es indispensable tener un adecuado conocimiento, sobre el pago correcto y oportuno, para evitar sanciones. • Contar permanentemente con un calendario de obligaciones Fiscales. Se puede concluir en que las empresas del territorio nacional son formadas en su mayoría por grupos o sectores familiares, mismas que no permiten un adecuado control, ya que el parentesco hace difícil que se ejerza autoridad, para ello es muy importante que el Contador Público se enfoque también a esta área de trabajo, ya que tiene los conocimientos para implantar buenos controles que le permitan a los Empresarios hacer eficientes sus operaciones. 1.2.2 Revisión de las políticas de la empresa. Como cumplir las políticas. El primer requisito es definir políticas cumplibles. Para ello, al definir las políticas es necesario identificar y analizar los factores internos y externos que inciden en el cumplimiento de las mismas. Es necesario que en una empresa contemple la preparación de un manual que permita dar a conocer o aclarar los objetivos, las políticas a seguir, la estructura y funciones, las técnicas, métodos y sistemas para el desarrollo propio de las funciones de toda empresa. Ventajas del este manual: • Logra y mantiene un sólido plan de organización. • Asegura que todos los interesados tengan una adecuada comprensión del plan general y de sus propios papeles y relaciones pertinentes. • Facilita el estudio de los problemas de organización. • Sistematiza la iniciación, aprobación y publicación de las modificaciones necesarias en la organización. • Sirve como una guía eficaz para la preparación, clasificación y compensación del personal clave. • Determina la responsabilidad de cada puesto y su relación con los demás de la organización. • Evita conflictos jurisdiccionales y la yuxtaposición de funciones. • Pone en claro las fuentes de aprobación y el grado de autoridad de los diversos niveles. 22 • La información sobre funciones y puestos suele servir como base para la evaluación de puestos y como medio de comprobación del progreso de cada quien. • Conserva un rico fondo de experiencia administrativa de los funcionarios más antiguos. Las políticas y los sistemas de gestión. Las estadísticas que emite ISO anualmente muestran un constante incremento en el numero de empresas que certifican Sistemas de Gestión de la Calidad y Ambientales. Por otro lado, con el objeto de cumplir con la legislación vigente, las empresas desarrollan e implementan Sistemas de Seguridad e Higiene y Sistemas Administrativo-Contables. Estos sistemas, así como otros que las empresas incorporan de acuerdo a sus necesidades, requieren compromisos específicos. Comunicación. • De nada sirven las políticas si no son comunicadas y comprendidas por todos los integrantes de la empresa. • Comprendidas significa que cada empleado es capaz de describir con sus propias palabras de que manera su trabajo contribuye al cumplimiento de las políticas de la empresa. • No es una exageración empapelar la empresa con políticas, solo se alcanzarán los objetivos si el personal incorpora las políticas a su manera de pensar y lo refleja en sus actitudes. • La dirección deber ser plenamente consciente de su papel en este proceso, no hay posibilidades de éxito si ella no predica con el ejemplo • El personal sigue atentamente las actitudes de la dirección y solo incorpora las políticas a su manera de pensar y actuar cuando verifica que la dirección ya lo ha hecho. • La dirección es la guardiana de las políticas y lo demuestra día tras día y siempre en cada una de sus palabras, actitudes y decisiones. Existen diversas clasificaciones de los manuales, a los que se designa los nombres diferentes, pero que pueden resumirse de la siguiente manera: Por su alcance. • Generales o de aplicación universal. • Departamentales o de aplicación específica. • De puestos o de aplicación individual. Por su contenido. • De historia de la empresa o institución. • De organización. • De políticas. • De procedimientos. • De contenido múltiple (manual de técnicas). 23 Por su función específica o área de actividad. • De personal. • De ventas. • De producción o ingeniería. • De finanzas. • Generales, que se ocupen de dos o más funciones específicas. • Otras funciones. 1.3. Inventario de las declaraciones y pagos presentados. Para soportar nuestra investigación, es necesario elaborar un papel de trabajo donde asentemos lo siguiente en base a documentos proporcionados por el Contribuyente: • Elaborar un papel de trabajo con declaraciones efectuadas durante el ejercicio, con las bases finales resultantes de la declaración-resumen anual. • Verificar si la presentación de las declaraciones fueron presentadas en tiempo y forma. • Tipos de retención aplicados de acuerdo con la naturaleza del contrato y la fecha de incorporación a la empresa del empleado. 24 25 1.3.1. Solicitud del estado del cumplimiento de declaraciones y pagos antes las autoridades fiscales. Para determinar el inventario de pagos presentados,así como informativas a las que se esta obligado es necesario saber a ¿Qué? Se esta obligado esta información, en cuanto al SAT se encuentran en la cédula de identificación fiscal mencionada en el punto 1.1 en las diferentes Autoridades o bien ante el SAT en la pagina www.sat.gob.mx , utilizando la firma electrónica avanzada, personas físicas o morales, ya sea en estadísticas de pagos o en expediente integral del contribuyente donde se obtendrá un status fiscal de todas y cada una de las obligaciones presentadas o realizando papeles de trabajo con los documentos físicos o acudiendo a las oficinas correspondiente al domicilio fiscal para que nos emitan una constancia de adeudos en su caso. 26 Bienvenida. 27 Selección de trámite o servicio. 28 Acceso con firma avanzada. 29 MMI900910UD4 30 En materia de seguridad social ya sea que se realice un inventario físico de los documentos pagados o ingresando a la pagina de www.imss.gob.mx PATRONES -IDSE- Ingresando su certificado digital emisión o en confronta o bien solicitando una constancia de NO adeudos a esta autoridad, en el caso del INFONAVIT en la siguiente pagina. 31 Ante la secretaría de finanzas del distrito federal http://www.finanzas.df.gob.mx/servicios/. Diferentes servicios que la Secretaría de Finanzas ofrece a los Contribuyentes. • Formato Universal de la Tesorería- Líneas de Captura. • Consulta de Adeudos "Predial". • Consulta de Adeudos "Suministro de Agua". • Consulta de Pagos realizados en Bancos o Centros Comerciales mediante Línea de Captura. • REPECOS e intermedios. • Declaración para el pago de Impuesto especial sobre producción y servicios por venta final de Gasolinas y Diesel . • Autodeterminación de Valor Catastral y pago del Impuesto Predial. Registro de Contratos de Arrendamiento por Internet. O acudiendo a las oficinas a solicitar una Constancia de NO adeudos. 32 La siguiente imagen ilustra el estado de no adeudo del 2.5% del Estado de México 33 CAPITULO II 2. FACULTADES DE COMPROBACIÓN DE LAS AUTORIDADES FISCALES. Las autoridades no pueden hacer más de lo que la ley les permita. La autoridad fiscal requiere de facultades para cerciorarse del debido cumplimiento de todas las obligaciones de los contribuyentes en los términos que señala la legislación tributaria en vigor. Las facultades de comprobación que ejerza la autoridad fiscal no pueden considerarse como un procedimiento administrativo llevado en forma de juicio, que afecte las defensas del particular, ya que se trata del desarrollo de facultades discrecionales de la autoridad administrativa. De acuerdo a lo anterior, en el caso de que la autoridad no se hubiese ajustado a las disposiciones aplicables de las facultades de revisión, debe declarse la nulidad lisa y llana de la resolución. 2.1. El acto y procedimiento administrativo. Definiciones de acto administrativo. Es la concepción intelectual del hecho administrativo (Ej. Ordenar la construcción de una oficina). Jurídicamente tiene presunción de legitimidad, por lo que determina la obligación del particular de cumplirlo y el nacimiento de los términos de impugnación y caducidad. Puede ser objeto de nulidad. Son impugnados mediante los recursos administrativos. La administración pública se desenvuelve con la realización de numerosos actos de muy diversa naturaleza. El conocimiento del acto administrativo es la base para el ejercicio de las garantías administrativas. 1 La función administrativa se manifiesta en actos jurídicos, hechos jurídicos y actos materiales. Un campo muy importante de los actos administrativos corresponde a los actos materiales, que son los que no producen ningún efecto de derecho, ni se ligan como antecedente jurídico de los actos administrativos. Los actos materiales pueden además, implicar las operaciones técnicas para el desarrollo de la administración. Estos no conciernen al derecho, pero pueden ser hechos jurídicos y dar lugar a una responsabilidad. Sólo de una manera indirecta puede el acto material un efecto jurídico. El sector más importante de los actos administrativos son los actos jurídicos administrativos, que es una especie de acto jurídico: ellos se realizan para alcanzar ciertos efectos de derecho, como el nombramiento de un empleado, el otorgamiento de una concesión, un contrato de obras públicas o un contrato de suministro. 34 Dice a este respecto Álvarez Gendin: hay, sin embargo, determinados hechos de la administración que sin preceder una orden de autoridad superior o antecediéndola producen afectos jurídicos y dan lugar a una responsabilidad como en las faltas del servicio o en el caso de que las tropas estén de practica de tiro y que resulte una persona muerta o herida. No hay aquí un acto administrativo que quiera la muerte de una persona, pero surge a la responsabilidad por la mala prestación de servicios por el hecho de matar a un ciudadano pacífico. Los simples hechos administrativos pueden originar, aunque no siempre, efectos jurídicos. Ordenar se ensanche una calle es un acto administrativo, elaborar los planos y demás datos técnicos que preparen la determinación de los hechos jurídicos y encomendar a los a los trabajadores el abrir las cepas, derruir instalaciones y otros actos más, son actos materiales. Zanobini nos da una definición de carácter general, diciendo el acto administrativo es cualquier manifestación de la actividad de la administración. Las definiciones de acto administrativo varían según dónde se ponga el énfasis, ya sea en el órgano que lo dicta, en el contenido del mismo, o en su forma. Se puede entender al acto Administrativo como "toda declaración unilateral de voluntad realizada en el ejercicio de la función Administrativa que produce efectos jurídicos individuales de forma inmediata". Este concepto de acto Administrativo es sostenido, entre otros, por el jurista argentino Agustín Gordillo. También se puede entender como “Acto jurídico de voluntad, de juicio, de conocimiento o deseo dictado por la Administración Pública en el ejercicio de una potestad Administrativa distinta de la potestad reglamentaria. Según ciertos juristas, el acto Administrativo se distingue de otras actuaciones Administrativas no solo por su carácter unilateral sino además por el hecho de generar efectos jurídicos específicos o particulares, sobre los administrados, lo cual lo diferencia claramente de otras actuaciones Administrativas, como por ejemplo los reglamentos. Se señala que el acto Administrativo es una "declaración de voluntad" para descartar posibles actividades de la administración que no sean específicamente emanaciones de la voluntad estatal. Al decir que es "unilateral" se la diferencia de otras figuras que sí expresan la voluntad de la administración como son, por ejemplo, los contratos Administrativos. Al ser en ejercicio de la "función Administrativa", se descarta a las funciones judiciales y legislativas cabría entrar en el análisis, llegado el caso, de las diferentes concepciones de función Administrativa. Y por último, si se dice que "produce efectos jurídicos individuales" para diferenciar el acto Administrativo de otras actuaciones Administrativas creadoras de situaciones jurídicas para el administrado, como los reglamentos. Acto Administrativo, se entiende por acto Administrativo toda declaración de carácter general o particular emitida de acuerdo con las formalidades y requisitos establecidos en la ley, por los órganos de la administración pública. 35 Características del acto administrativo. Se trata de una declaración, por lo que quedanexcluidos los actos de la Administración puramente materiales (redacción de un oficio, una demolición, el asfaltado de una calle). La declaración puede implicar una decisión de la Administración; una constancia o certificación de algo o incluso una mera declaración de un hecho o derecho preexistente. • Ha de proceder de un sujeto de la Administración con competencia para realizar el acto. • Deben constituir ejercicio de la potestad Administrativa y estar sujetos al derecho Administrativo. Los actos administrativos pueden ser objeto de recurso judicial. • Los actos administrativos son unilaterales. Esto excluye a aquellos en cuya formación concurren dos o más voluntades. • Es una declaración de voluntad, pero no todas las manifestaciones con origen en la administración son actos administrativos, sino solo las que imponen consecuencias jurídicas al administrado (favorables o desfavorables). Las manifestaciones de la administración que no producen consecuencias jurídicas son actuaciones administrativas y no actos administrativos • Son directamente ejecutivos, por lo que si el particular se opone al cumplimiento la administración puede imponer el cumplimiento forzoso sin necesidad de acudir previamente al juez. Procedimiento administrativo. El Procedimiento administrativo es el cauce formal de la serie de actos en que se concreta la actuación administrativa para la realización de un fin. El procedimiento tiene por finalidad esencial la emisión de un acto administrativo. A diferencia de la actividad privada, la actuación pública requiere seguir unos cauces formales, más o menos estrictos, que constituyen la garantía de los ciudadanos en el doble sentido de que la actuación es conforme con el ordenamiento jurídico y que esta puede ser conocida y fiscalizada por los ciudadanos. El procedimiento administrativo se configura como una garantía que tiene el ciudadano de que la Administración no va a actuar de un modo arbitrario y discrecional, sino siguiendo las pautas del procedimiento administrativo, procedimiento que por otra parte el administrado puede conocer y que por tanto no va a generar indefensión. En la doctrina jurídica administrativa extranjera se afirma que el procedimiento administrativo es el conjunto de actuaciones que se producen en el seno de la administración, articulados conforme 36 a un plan, que tienen por objeto la obtención y el procesamiento de información y que constituye un sistema de acción de carácter interactivo entre la administración y el ciudadano, o entre diversas administraciones públicas; también se ha dicho que es la serie, secuencia o sucesión de actos que, dirigida a la satisfacción directa e inmediata del bien común o interés público, constituye el elemento ordenador, regulador y sistematizado del desenvolvimiento de la función administrativa del Estado; o bien, que es la serie de trámites y formalidades a que deben someterse los actos de la administración, con el efecto de que se produzcan con la debida legalidad y eficacia, tanto en beneficio de la administración como de los particulares, o en otras palabras, la forma por la cual se desarrolla la actividad de una autoridad administrativa. En México, los estudiosos del derecho administrativo han dicho que el procedimiento administrativo es el conjunto de formalidades y actos que preceden y preparan el acto administrativo, actos que dan al autor del acto administrativo la ilustración e información necesaria para guiar su decisión; o bien, que son las formalidades legales o técnicas necesarias para formar la voluntad de la administración pública; y en el campo del derecho fiscal, en lo concerniente al procedimiento administrativo, se ha dicho que es el conjunto de diligencias que practica la autoridad encargada de aplicar las leyes fiscales y que le sirven de antecedentes para la resolución que dicte, en el sentido de que existe un crédito fiscal a cargo de un particular, así como de los actos que ejecuta para hacer efectiva su determinación. De los conceptos anteriores puedo resumir que el procedimiento administrativo fiscal es la serie de actos jurídicos que realiza el fisco, solo o con la colaboración del particular, y que determinan su voluntad al decidir sobre la aplicación de la ley tributaria a un caso concreto, estableciendo, en consecuencia, una situación jurídica concreta. Características del procedimiento administrativo. En la doctrina jurídica administrativa moderna se reconoce sin reserva alguna que el procedimiento administrativo no proviene de un Estado gendarme, ciego y prepotente; sino que es consecuencia del Estado intervencionista que concurre a ayudar al administrado y no para declararlo su enemigo; se opina que el poder administrador no fue instituido para perseguir a vagos y delincuentes, puesto que la noción de que la administración tiene esta única función, además de defender la propiedad privada, ha sido superada, de modo que la administración pública moderna ha cambiado sus motivos y con ello, su estilo de tratamiento a los particulares. Con base en esta concepción moderna de la función administrativa del Estado se dice que el derecho administrativo, ante ciertas circunstancias, debe inclinar su balanza a favor del administrado, con el fin de contrarrestar el autoritarismo y la arbitrariedad de la burocracia, por un elemental respeto hacia el particular en sus tribulaciones ante las prerrogativas del poder administrador. En otras palabras, la desigualdad en que está colocado el particular frente a la administración, en razón del poder de que ésta se encuentra investida, obliga jurídicamente a la propia administración al buen tratamiento del particular, y esta es la conducta que ahora se considera justa frente al rigor formalista que pudiera adoptarse en la gestión administrativa. 37 Eficacia del procedimiento administrativo. La eficacia del procedimiento administrativo se concreta en el acto decisorio y conclusivo, la llamada resolución administrativa, considerada como el acto administrativo por antonomasia, por cuanto a través de ella se realiza propiamente la función administrativa que trasciende a la esfera jurídica de los particulares y consecuencia directa de la eficacia del procedimiento administrativo es la obligatoriedad de la resolución administrativa. En el campo tributario la resolución administrativa va a establecer una situación jurídica particular, pues determinará la situación fiscal del contribuyente respecto de un periodo o respecto de un acto o actividad perfectamente precisos y determinados. Además, si el contenido de la resolución es el fincamiento a cargo del particular de un crédito fiscal, la eficacia del procedimiento que se concreta en la resolución se traduce en lo que en la doctrina administrativa se conoce como carácter ejecutorio de la resolución, que significa que en caso de incumplimiento voluntario del contribuyente, la administración está en posibilidad de actuar en forma directa para hacer efectivo, por sí misma, el crédito fiscal determinado y exigible, esto es, está en posibilidad de hacer uso de su facultad económico coactiva. Este carácter ejecutorio de la resolución no cambia porque el procedimiento administrativo se haya promovido en forma oficiosa por la administración, o porque se realice a instancia del particular. Independientemente de quienes sean las personas directamente afectadas por el procedimiento administrativo, éste despliega su eficacia frente a todos, tanto la administración como los particulares; tanto los funcionarios como los administrados; de modo que deben respetarse las actuaciones del procedimiento, así en su contenido como en su alcance o efectos, sobre todo si del procedimiento derivan situaciones jurídicas para los particulares, es decir, surge un interés jurídicamente protegido que se caracteriza, desde el punto de vista activo, por la titularidad de un derechoo interés predominante, y desde el punto de vista pasivo, por la subordinación a ese interés mediante una medida jurídica, así, pues, se observa que la eficacia del procedimiento administrativo está condicionada a su juridicidad. En líneas anteriores he dejado dicho que el interés público es el valor esencial rector de la gestión administrativa y que gran parte de la actividad de la autoridad administrativa en su gestión se realiza a través de actos que constituyen procedimientos administrativos, de modo que esos actos se dirigen a la satisfacción directa e inmediata del bien común o interés público. Sobre el sentido y alcance del concepto "bien común" se ha dicho que es el conjunto de condiciones de la vida social que hace posible a asociaciones e individuos el logro más fácil y más pleno de su propia perfección. En este orden de ideas, me parece indudable que una de esas condiciones es y debe ser la vigencia irrestricta del orden jurídico. Ahora bien, si como también he señalado la administración del Estado tiene a su cargo la gestión directa del bien común, me parece igualmente indudable que ella debe actuar incondicionalmente sujeta al orden jurídico, o sea, que ineludiblemente debe ajustar su actuación a las normas legalmente establecidas. En síntesis, debe observar plenamente el principio de legalidad que es el principio rector del Estado de derecho. Es, pues, inherente al ejercicio de la actividad administrativa que ésta sea desempeñada conforme con la ley, pues el deber de someterse a ella constituye una de las expresiones del poder público estatal, ya que en esta sujeción al orden jurídico radica una de las bases del Estado de derecho sin la cual no es factible el logro de sus objetivos. Dicho en otras palabras, el sometimiento del Estado moderno, y por ende de la administración, al principio de legalidad, lo 38 condiciona a actuar dentro del marco normativo previamente formulado por el propio Estado en ejercicio del poder público, que, de ese modo, se autolimita. Consecuentemente, en la medida en que la administración se sujete a las normas legales previamente establecidas en el desempeño de su actividad y el procedimiento administrativo, es decir, se ajuste al derecho, el procedimiento en sí mismo y la resolución que se dicte como consecuencia del mismo serán eficaces y plenamente valederos. 2.1.1 Los actos administrativos. Clasificación del acto administrativo. Por su origen. Actos simples que provienen de un solo órgano. Actos complejos que provienen de dos o más órganos. Por su contenido. Actos constitutivos que crean, modifican o extinguen relaciones jurídicas, bien reconociendo un derecho o suprimiendo un impedimento (Actos favorables), bien estableciendo un deber o carga (Actos de gravamen). Actos declarativos que solo constatan o acreditan una situación jurídica. Por su forma. Actos expresos que se manifiestan formalmente, casi siempre por escrito. Actos presuntos que se manifiestan en virtud del silencio administrativo que consiste en el transcurso de un periodo de tiempo establecido sin que la Administración haya emitido respuesta alguna. Por su vinculación a una norma previa. Es muy común encontrar esta clasificación, pero corresponde hacer una aclaración, lo que es reglado o no es la facultad de decidir del órgano Administrativo, no el acto. El acto se realiza en ejercicio de facultades regladas o discrecionales. De todas formas, por ser común de encontrar, esta es la explicación: • Actos reglados en los que la Administración se limita a aplicar una norma que determina el contenido del acto. • Actos no reglados o discrecionales en los que la administración puede optar por una entre varias soluciones posibles igualmente válidas. Cabe aclarar que una determinada potestad sólo tiene ciertos elementos discrecionales, pues existen algunos que siempre son reglados: la existencia misma de la potestad, su extensión, la competencia para ejercerla y el fin. La discrecionalidad no debe ser entendida como actividad en silencio de la ley. Será justamente la ley la que establecerá la existencia de una potestad discrecional, y ella será su fundamento y límite natural. 39 Elementos del acto administrativo. Subjetivos. Sujeto - activo. El acto administrativo solo puede ser dictado por la administración pública, pero además debe ser el órgano competente. Esta competencia puede ser: • Por razón del territorio, en virtud de la cual cada órgano Administrativo tiene competencia frente a sus iguales en el territorio que se le asigne. El acto Administrativo dictado por órgano incompetente territorialmente es nulo de pleno derecho. • Por razón de la materia, en virtud de la cual a cada órgano de la Administración se le atribuyen competencias en una o más materias. El acto Administrativo dictado por órgano incompetente por razón de la materia es nulo de pleno derecho. • Por razón de la jerarquía, en virtud del cual se atribuye la competencia a unos órganos preferentemente respecto de sus superiores o inferiores. El acto Administrativo dictado por órgano incompetente por razón de la jerarquía es anulable. Si actúa un órgano incompetente, existiría un vicio en este elemento y se produciría lo que se conoce como "exceso de poder". También se requiere que los titulares del órgano no estén incursos en las causas de abstención y recusación previstas en la Ley para garantizar la objetividad de su actuación. Sujeto-pasivo. El destinatario del acto, los hay de carácter general, que el destinarlo es una colectividad y los individuales. Contenido. El contenido es la declaración en que el acto consiste, que debe ser determinado, determinable, licito y posible. Se suele distinguir entre: • Contenido esencial que es el que forma pare necesariamente del mismo y los distingue de los demás actos Administrativos. • Contenido implícito que son aquellas cláusulas no incluidas en el acto Administrativo pero que se consideran incluidas en todos aquellos que son de la misma especie. • Contenido eventual que son aquellas que pueden o no ser incluidas por el órgano que dicta el acto. Aquí se incluyen las de condición, término. Es la declaración jurídica, unilateral y ejecutiva que importa la manifestación de voluntad de la autoridad en el ejercicio de su función. Causa y Fin. La causa es la razón que justifica el acto, es decir, las circunstancias de hecho que justifican que se produzca. Por ejemplo, la causa de una sanción disciplinaria está en la acción del funcionario constitutiva de una falta. El fin es lo que se persigue, aquella cuestión que se pretende resolver. El fin tiene que ser público, caso contrario se incurre en la que se denomina desviación de poder (artículo 63 de la Ley de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común: “son anulables los actos de la Administración que incurran en cualquier infracción del ordenamiento jurídico, incluso la desviación de poder”). Por ejemplo, en el presente supuesto, el 40 fin de la sanción disciplinaria es la restitución del orden violado, la corrección del sancionado y la ejemplaridad para los demás. Formales. Procedimiento. Es la vía a través de la cual se va a crear el acto Administrativo. El procedimiento para el dictado de un acto Administrativo varía mucho según cada ordenamiento jurídico. Pero generalmente podemos ver dos etapas sucesivas básicas. Primero la creación de la voluntad Administrativa y luego la notificación a los particulares afectados por el acto. Recién a partir de éste último momento tendrá eficacia el acto. Justificación o Motivación. Los actos Administrativos deben estar justificados, expresar las razones por las cuales se adopta. Los fundamentos de hecho y derecho que motivan la decisión. A ello se le denomina también motivación. La falta de motivación genera la nulidad del acto Administrativo.Forma de la declaración. Todo acto Administrativo debe ser conocido, para que los interesados sepan de la existencia del mismo y puedan ejercer sus derechos. Los actos administrativos se producirán por escrito a menos que su naturaleza exija o permita otra forma más adecuada de expresión y constancia. Término. Es el momento a partir del cual debe comenzar o cesar la eficacia del acto. Condición. Es la cláusula por la que se subordina el comienzo o la cesación de los efectos de un acto al cumplimiento de un suceso futuro o incierto. Modo. Es una carga específica impuesta a la persona en cuyo interés se ha dictado el acto, por el cual se exige un determinado comportamiento del que depende la posibilidad de disfrutar de los beneficios del acto. No debe confundirse con los deberes que directamente impone la ley como contenido implícito de aquel. Requisitos del acto. Para que un acto Administrativo tenga validez y efectos jurídicos debe contener algunos requisitos que son regulados por el Capítulo 2 del Titulo V de la L 30/92. Los actos de la administración deben dictarse por el órgano competente, ajustándose al procedimiento y al ordenamiento jurídico. Motivación. Deben ser motivados con referencia de hechos y fundamentos de derecho los actos que limiten los derechos, los que resuelvan procedimientos, los que separen de criterios seguidos anteriormente y todos los que indiquen las distintas normas. Forma. Es la realización del acto Administrativo dándole validez y existencia. Los actos administrativos se producirán por escrito a menos que su naturaleza exija una forma más adecua de expresión y constancia. Efectos del acto Administrativo. Los actos de las administraciones públicas sujetos a derecho administrativo se presuponen validos y producen efectos desde la fecha que se dicten. Los efectos de un acto pueden estar supeditados a la aprobación de un superior, o a su publicación en un boletín oficial. O pueden tener efectos retroactivos ya que se dicten en sustitución de un acto anulado y no lesiones derechos legítimos de otra persona. 41 La invalidez es el género en que pueden distinguirse dos especies de afectación de la validez, a saber, la nulidad y la anulabilidad. Nulidad. Se suele reconocer que la nulidad en materia de actos Administrativos recae en actos con defectos en sus elementos esenciales. Enfocados en vicios manifestados de estos elementos. Estos actos, a los que se suele llamar irregulares, no son susceptibles de ser confirmados por la administración. Cuando la nulidad de un acto se pone de manifiesto, no se está constituyendo en ese momento, sino que desde el momento en ser dictado ha sido nulo, no debiendo haber desplegado sus efectos. Anulabilidad. Como norma general, podríamos decir que los actos en los que encontremos un vicio no manifiesto, en los que se requiera algún tipo de indagación más profunda, serán anulables. En estos casos hay que decir que la Administración podrá convalidar el acto si hace enmienda de los vicios que lo afectan. A diferencia de la nulidad, la anulabilidad se constituye cuando es declarada por el órgano que la dictó. Caracteres del acto administrativo. Presunción de Legitimidad. Los actos Administrativos se presumen válidos y legítimos, según el artículo 57.1 de la Ley 30/1992. Esto supone, para el administrado, cumplir lo dispuesto en el acto, a la par de tener la carga de prueba en caso de sostener la existencia de algún vicio que le cause perjuicio. Esta presunción no se sostiene para los actos irregulares (los que poseen un vicio manifiesto). A pesar de la presunción de legitimidad de la que gozan los actos Administrativos, ésta es una presunción juris tantum, es decir, que admite prueba en contrario. La legitimidad de los actos se puede ver afectada por las causas de nulidad de pleno derecho y de anulabilidad. Ejecutividad. Una vez dictado el acto Administrativo, éste puede ser ejecutado por la propia administración, sin necesidad de recurrir a autorización judicial alguna. De este modo, inspecciones, registros, sanciones, etc. son ejecutadas por la Administración tan pronto como se encuentra afinado el procedimiento Administrativo respectivo. Revocabilidad. El acto Administrativo puede siempre ser revocado por la administración, siguiendo los procedimientos legales, a menos que la ley lo impida expresamente. Sin embargo, el ejercicio de esta potestad revocatoria no puede perjudicar los derechos adquiridos legítimamente. 2.1.2 Procedimiento administrativo tributario. Las autoridades fiscales realizan gran parte de sus funciones administrativas tributarias, a través de una serie de formalidades y actos que constituyen procedimientos administrativos que proceden y preparan al acto definitivo, lo cual afectará la esfera jurídica del contribuyente, es una vía legal de realización sucesiva de actos que concurren con la producción definitiva del acto 42 administrativo que crea, modifica o extingue derechos y obligaciones entre los sujetos de la relación tributaria dichos actos deben cumplir con los siguientes requisitos: • Que exista una pluralidad de actos. • Que conserven integra su individualidad. • Que cada acto suponga los actos anteriores y los posteriores. • Orden en la forma de proceder. • Que el crédito fiscal a cargo del contribuyente deudor sea determinado en cantidad líquida. • Que se realice la debida notificación de la liquidación del crédito. • Que el crédito fiscal sea exigible, por haber transcurrido el plazo que la ley señala para su pago o en su caso, que no hubiese sido garantizado el interés fiscal. Dentro de los procedimientos administrativos tributarios, podemos destacar aquellos encaminados a verificar el cumplimiento de las obligaciones fiscales, así como los que reconocen la existencia de un derecho y resuelven problemas y conflictos que se presentan entre los contribuyentes y las autoridades fiscales. De hecho, el objetivo de este trabajo, es analizar precisamente esta clase de procedimientos administrativos tributarios, que constituyen los de mayor injerencia en la esfera jurídica de los contribuyentes. El Procedimiento Administrativo de ejecución se compone de las siguientes etapas: • Requerimiento. • Embargo. • Remate. Requerimiento, es la etapa que da inicio al procedimiento. Mandamiento de la autoridad mediante el cual requiere para que se exija el pago de créditos fiscales no cubiertos espontáneamente. Un requerimiento es un documento que envía la autoridad fiscal a un contribuyente por un posible error u omisión en el cumplimiento de obligaciones fiscales. El Servicio de Administración Tributaria (SAT) te podrá requerir por alguno de los motivos siguientes, entre otros: • Por no haber presentado declaraciones. • Por presentar alguna declaración con error u omisión de datos. • Por no haberte dado de alta en el Registro Federal de Contribuyentes (RFC) • Por no presentar aviso de cambio de domicilio o de algún otro cambio en tu situación fiscal, o hacerlo con errores u omisiones. 43 Embargo de bienes o negociaciones, es el acto mediante el cual la autoridad procede a retener o secuestrar bienes del deudor, suficientes para asegurar el pago del crédito fiscal a través de su enajenación en remate, enajenación fuera de subasta, su adjudicación a favor del fisco o su intervención en administración o cargo a caja. Remate de bienes embargados, es el acto mediante el cual la autoridad procede a enajenar los bienes embargados para con su producto cubrir los créditos fiscales adeudada por el embargo. Etapa de requerimiento del pago. Identificación de ejecutor. El ejecutor deberá de requerirel pago al deudor. Si el deudor manifiesta que no efectúa el pago en el momento del requerimiento, procederá a llevar a cabo el embargo de bienes suficientes que garanticen el interés fiscal. Etapa de embargo. • Se informa al deudor del primer derecho que tiene para señalar bienes para embargo. • En caso de que éste se niegue, ese derecho pasa al ejecutor. • Descripción detallada de los bienes embargados y declaración formal del embargo. • Nombramiento de depositario de los bienes embargados. • Aceptación del cargo de depositario. • Informar de las penas en que se incurren los depositarios infieles. • Inscripción en el Registro Público de los bienes embargados. 44 Orden de embargo. • Dinero, metales preciosos y depósitos bancarios. • Acciones, bonos cupones vencidos, valores mobiliarios y en general créditos de inmediato y fácil cobro a cargo de entidades o dependencias de la federación, estados o municipios y de instituciones o empresas particulares de reconocida solvencia. • Bienes muebles no comprendidos en la fracciones anteriores y • Bienes inmuebles. Supuestos de designación de otros bienes por el ejecutor.- Art. 154 C.F.F. Y 156 C.F.F. • Si el deudor no ha señalado bienes suficientes a juicio del mismo ejecutor o si no ha seguido dicho orden al hacer el señalamiento. • Si el deudor, teniendo otros bienes susceptibles de embargo señale: a. Bienes ubicados fuera de la circunscripción de la oficina ejecutora y, b. Bienes que ya reportaren cualquier gravamen. c. Bienes de fácil descomposición o deterioro o materias inflamables. Bienes exceptuados de embargo Art. 157 C.F.F. Embargo en grado de intervención. Es el embargo de negociaciones, a fin de obtener, mediante la intervención de ellas, los ingresos necesarios que permitan satisfacer el crédito Fiscal y los accesorios legales. Los libros, instrumentos, útiles y mobiliario indispensable para el ejercicio de la profesión, arte u oficio a que se dedique el deudor. La maquinaria, enseres y semovientes de las negociaciones, pero sí son embargables cuando se embargue la negociación en su totalidad. Los granos, mientras estos no hayan sido cosechados, pero no los derechos sobre las siembras. Las pensiones de cualquier tipo. Los derechos de uso o habitación. Los sueldos, etc. 45 Fases del procedimiento. • Iniciación. • Notificación. • Requisitos de los actos a notificar. Iniciación. De oficio, por acuerdo del órgano competente, por propia iniciativa, por orden superior, a petición razonada de otros órganos o por denuncia. Con anterioridad al acuerdo de iniciación, podrá el órgano competente abrir un periodo de información previa con el fin de conocer las circunstancias del caso concreto y la conveniencia o no de inicial el procedimiento. Notificación fiscal. La notificación fiscal, es el medio legal procesal por el que se da a conocer a los contribuyentes, los responsables solidarios o los terceros con ellos relacionados el contenido de un acto administrativo de carácter fiscal. Derivado de las modificaciones a los Artículos 139 y 140 del Código Fiscal de la Federación, las notificaciones deberán publicarse, además, en la página de Internet. Concepto de acta de notificación. Documento escrito que es formulado por la autoridad fiscal, en el que se hacen constar en forma circunstanciada los hechos que suceden o se conocen en el desarrollo de la diligencia. Requisitos de los actos a notificar. • Constar por escrito. • Señalar la autoridad que lo emite. • Estar fundados y motivados. • Objeto o propósito de que se trate. • Contener la firma del funcionario competente. • Tratándose de la responsabilidad solidaria se señalara además la causa. Tipos de notificaciones artículo 134 C.F.F. • Personalmente o por correo certificado o electrónico.- Cuando se trate de citatorios, solicitudes de informes o documentos y de actos administrativos que pueden ser recurridos. • Por correo ordinario o por telegrama.- Cuando se trate de actos distintos de los señalados en la fracción anterior. • Por estrados.- Cuando la persona desaparezca después de iniciadas las facultades de comprobación, se oponga a la notificación. Se harán fijando en un sitio abierto al público de las oficinas de la autoridad que efectúe la notificación, durante quince días 46 consecutivos, el documento que se pretenda notificar, o publicando el documento citado, durante el mismo plazo, en la página electrónica que establezcan las autoridades fiscales. La autoridad dejará constancia de ello en el expediente respectivo. Se tendrá como fecha de notificación la del decimosexto día siguiente al primer día en que se hubiera fijado o publicado el documento. • Por edictos.- Cuando la persona hubiera fallecido y no se conozca al representante de la sucesión, hubiese desaparecido, se ignore su domicilio o que este o el de su representante no se encuentre en territorio nacional. Se harán mediante publicaciones en cualquiera de los siguientes medios: Durante tres días en el Diario Oficial de la Federación; por un día en un diario de mayor circulación, durante quince días en la página electrónica que establezcan las autoridades fiscales, y contendrán un resumen de los actos que se notifican. Se tendrá como fecha de notificación la de la última publicación. • Por instructivo solamente en los casos y con las formalidades a que se refiere el segundo párrafo del artículo 137 del C.F.F. Notificación personal o por correo certificado.- Art. 125 Fracción I del C.F.F. y 134, Fracción I del C.F.F.- Tiene como finalidad la notificación directa al destinatario del acto administrativo. Es la que mayor certeza pretende crear, puesto que se efectúa directamente con el particular. Procede en: • Citatorios. • Requerimientos. • Solicitudes de informes o documentos. • Actos recurribles. Procedimiento para realizar la notificación personal. Si el notificador no encuentra a quien deba notificar: Le dejará citatorio en el domicilio, sea para que espere a una hora fija del día hábil siguiente o para que acuda a notificarse, dentro del plazo de seis días, a las oficinas de las autoridades fiscales. Si el notificador no encuentra a quien deba notificar: Dejará citatorio con quien se encuentre en el domicilio o con un vecino, para que se le espere a una hora fija del día siguiente o para que acuda a notificarse, dentro del plazo de seis días a las oficinas de las autoridades fiscales estatales. Cabe mencionar que el Art. 13 del Código Fiscal de la Federación establece los días y horas inhábiles además de que tratándose de notificaciones, visitas domiciliarias, del procedimiento administrativo de ejecución y de embargos precautorios las autoridades fiscales podrán habilitar los días y horas inhábiles. Cuando se alegue que un acto administrativo no fue notificado o que fue ilegalmente se estará a lo siguiente siempre que se trate a lo que se refiere el art 117-188 Código Fiscal de la Federación: • Si el particular afirma conocer el acto administrativo, la impugnación contra las notificaciones se hará valer mediante la interposición del recurso administrativo en que se manifiesta la fecha en que lo conoció. • Si el particular niega conocer el acto lo manifestara en el recurso administrativo. La autoridad citada dará a conocer el acto junto con la notificación que del mismo se hubiera 47 practicado, para lo cual el particular señalara en el escrito del propio recurso el domicilio y el nombre de la persona facultada al efecto. • El particular tendrá un plazo de 45 días a partir del siguiente en que la autoridad se los haya dado a conocer, para ampliar el recurso administrativo, impugnando el acto y su notificación o solo la notificación. • La autoridad competente para resolverel recurso administrativo estudiara los agravios expresados al que haya incurrido el acto administrativo. • Si resuelve que no hubo notificación o que fue ilegal, se lo enterara al recurrente quedando sin efectos todo lo actuado en base aquella, y procederá al estudio de impugnación que, en su caso hubiese formulado en contra de dicho acto. Medios de defensa en contra de la resolución. Procede el juicio de nulidad ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa NOTIFICACIÓN DE ACTOS ADMINISTRATIVOS. PARA SU VALIDEZ NO ES NECESARIO QUE LOS NOTIFICADORES SE IDENTIFIQUEN ANTE LA PERSONA CON QUIEN VAN A ENTENDER LA DILIGENCIA RELATIVA. Los artículos 134 a 137 del Código Fiscal de la Federación establecen la forma en que deben practicarse las notificaciones; sin embargo, ninguno de ellos señala que la persona que lleve a cabo la diligencia deba identificarse ante el notificado, pues la notificación no constituye una resolución administrativa, sino la comunicación de ésta, por lo que no tiene contenido particular, sino que transmite el del acto que la antecede, además de que constituye la actuación que complementa una decisión de la autoridad administrativa. Ahora bien, en el procedimiento administrativo en materia fiscal es necesario que los actos de autoridad sean notificados a las partes, pues ello constituye un derecho de los particulares y una garantía de seguridad jurídica frente a la actividad de la administración tributaria; sin embargo, el hecho de que el notificador no se identifique ante la persona con quien entienda la diligencia, no implica que tal actuación carezca de validez, si la formalidad esencial del procedimiento de comunicar a los particulares las decisiones de la autoridad administrativa consiste en hacerlas de su conocimiento. Lo anterior es así, porque lo que resulta trascendente es la observancia de una serie de requisitos para garantizar tal conocimiento, pero no así de la persona del notificador, quien aunque figura como el ejecutor del acto de autoridad, juega un papel secundario en la finalidad de éste; de ahí que su identificación constituya una formalidad accidental, pues lo que tiene relevancia es su actuación. En consecuencia, basta con que se mencione que la diligencia de notificación fue realizada por la persona señalada para ese efecto, para que aquélla tenga validez. Novena Época Instancia: Segunda Sala Fuente: Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta Tomo: XX, Diciembre de 2004 Tesis: 2a. CI/2004 Pagina: 559 Materia: Común Tesis aislada. Lo cual concluimos que el procedimiento es de la siguiente manera: 48 2.1.3 Visitas domiciliarias. La visita domiciliaria es el acto de fiscalización que las autoridades realizan para verificar que los contribuyentes han cumplido con sus obligaciones fiscales y aduaneras, y que consiste en la revisión directa de la contabilidad, incluyendo datos, informes, etc., así como declaraciones y comprobantes de pago de contribuciones, bienes o mercancías, en su domicilio fiscal, establecimientos o locales, para en su caso determinar las contribuciones omitidas, actualizaciones, multas y recargos que correspondan. Es la principal facultad de comprobación con la que cuentan las autoridades fiscales, en términos del artículo 16 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos. Una gran parte de las auditorias fiscales son realizadas por el Servicio de Administración Tributaria (“SAT”) en el domicilio del contribuyente; esto es lo que generalmente se conoce como “visita domiciliaria”. Ahora bien, dichas visitas son ordenadas por el SAT mediante un documento que, por ser un acto de autoridad, debe estar debidamente fundado u motivado a efectos de ser legal. Las visitas domiciliarias son normadas por el Código Fiscal de la Federación; las facultades fiscales están previstas en las fracciones III y V del artículo 42 de ese ordenamiento tributario las cuales consisten en la visita domiciliaria genérica y específica de la revisión de comprobantes fiscales. El artículo 42 establece y enumera las facultades de comprobación a través de las cuales la autoridad fiscal podrá verificar que un contribuyente, responsable solidario o terceros, han cumplido adecuadamente con sus obligaciones Fiscales. • En la fracción III del citado artículo en forma expresa se contempla como facultad de comprobación específica, la práctica de visitas domiciliarias a los contribuyentes, responsables solidarios o terceros relacionados con ellos, con la finalidad de revisar su contabilidad, bienes y mercancías. Notificación ilegal Instancia/Recurso. Instancia/Recurso. Plazo 45 Notificación ilegal. 49 • En la fracción V menciona practicar visitas domiciliarias a los contribuyentes, a fin de verificar el cumplimiento de las obligaciones Fiscales y de la presentación de solicitudes o avisos en materia del registro federal de contribuyentes, así como para solicitar exhibición de la documentación o los comprobantes que amparen la legal propiedad, posesión, estancia, tenencia o importación de las mercancías, y verificar que los envases o recipientes que contengan bebidas alcohólicas cuenten con el marbete o precinto correspondiente o en su caso, que los envases que contenían dichas bebidas hayan sido destruidos. La orden de visita es el primer acto Administrativo que integra el ejercicio de la facultad de comprobación de modo que está sujeto a los siguientes requisitos de legalidad: • Constar por escrito. • Señalar la autoridad que lo emite. • Estar fundada y motivada. • Ostentar la firma del funcionario competente. • Indicar el lugar o lugares donde debe efectuarse la visita. • Consignar el nombre de la persona o personas que deben efectuar la visita, las cuales podrán ser sustituidas, aumentadas o reducidas en su número, en cualquier tiempo por la autoridad competente. • Señalar las personas designadas para efectuar la visita, la podrán hacer conjunta o separadamente. • Sello expreso en caracteres. Conducta que deben asumir los visitadores ante los contribuyentes. • Deberán conducirse con respeto y probidad, absteniéndose de prejuzgar o apresurar juicios sobre la situación fiscal del visitado. • Deberán respetar el derecho de los contribuyentes de interponer los medios de defensa que a su interés convengan. • Deberán abstenerse de manifestar presunciones infundadas. • Deberán, en su caso, hacer constar pormenorizadamente, en las actas de auditoria las irregularidades fiscales encontradas y levantar siempre la última acta parcial. • Se abstendrán de exigir a los contribuyentes una forma específica de pago de las multas cuando las leyes aplicables establezcan formas opcionales de pago. • No podrán amenazar o insinuar al visitado que existe la posibilidad de imputarle delitos, ya que las acciones penales no las deciden los visitadores. • No podrán comunicar al contribuyente en forma verbal las irregularidades encontradas durante la auditoria. 50 En caso de resoluciones administrativas que consten en documentos impresos, el funcionario competente podrá expresar su voluntad para emitir la resolución plasmando en el documento impreso un sello expresado en caracteres, generado mediante el uso de su firma electrónica avanzada y amparada por un certificado vigente a la fecha de la resolución. • Impresión de caracteres, consistente en el sello resultado del acto de firmar con la firma electrónica avanzada amparada por un certificado vigente a la fecha de la resolución, que se encuentre contenida en el documento impreso, producirá los mismos efectos que las leyes otorgan a los documentos con firma autógrafa, teniendo el mismo valor probatorio. • Verificación de la integridad y autoría del documento impreso, que deberá contener la impresióndel sello resultado de la firma electrónica avanzada y amparada por un certificado vigente a la fecha de la resolución, será verificable mediante el método de remisión al documento original con la clave pública del autor. • El SAT establecerá los medios para comprobar la integridad y autoría del documento, que establecerá los medios a través de los cuales se podrá comprobar la integridad y autoría del documento señalado en el párrafo anterior. • Si se trata de resoluciones administrativas que determinen la responsabilidad solidaria se señalará, además, la causa legal de la responsabilidad. La motivación de la orden de visita se ha delimito únicamente respecto del objeto de la revisión; es decir que es el propósito de la facultad comprobatoria y los aspectos Fiscales a cargo del contribuyente. Además de los requisitos a que se refiere el artículo antes mencionado, el artículo 43 menciona que se deberá indicar: • El lugar o lugares donde debe efectuarse la visita. El aumento de lugares a visitar deberá notificarse al visitado. • El nombre de la persona o personas que deban efectuar la visita las cuales podrán ser sustituidas, aumentadas o reducidas en su número, en cualquier tiempo por la autoridad competente. La sustitución o aumento de las personas que deban efectuar la visita se notificará al visitado. • Las personas designadas para efectuar la visita la podrán hacer conjunta o separadamente. • Tratándose de las visitas domiciliarias a que se refiere el artículo 44 de este Código, las órdenes de visita deberán contener impreso el nombre del visitado excepto cuando se trate de órdenes de verificación en materia de comercio exterior y se ignore el nombre del mismo. En estos supuestos, deberán señalarse los datos que permitan su identificación, los cuales podrán ser obtenidos, al momento de efectuarse la visita domiciliaria, por el personal actuante en la visita de que se trate. 51 El desarrollo de las visitas domiciliarias también cuenta con reglas como son: La persona o personas cualquiera que sea el nombre con que se les designe, que tengan conferida la dirección general, la gerencia general, o la administración única de las personas morales, serán responsables solidarios por las contribuciones causadas o no retenidas por dichas personas morales durante su gestión, así como por las que debieron pagarse o enterarse durante la misma, en la parte del interés fiscal que no alcance a ser garantizada con los bienes de la persona moral que dirigen, cuando dicha persona moral incurra en cualquiera de los siguientes supuestos: • No lleve contabilidad, la oculte o la destruya. • No solicite su inscripción en el registro federal de contribuyentes. • Cambie su domicilio sin presentar el aviso RCFF, siempre que dicho cambio se efectúe después de que se le hubiera notificado el inicio del ejercicio de las facultades de comprobación. Cabe mencionar que los contribuyentes deben cumplir además de las obligaciones del artículo anterior las establecidas en el art. 28 Código Fiscal de la Federación. Cuando las autoridades fiscales en ejercicio de sus facultades de comprobación mantengan en su poder la contabilidad de la persona por un plazo mayor de un mes, ésta deberá continuar llevando su contabilidad cumpliendo con los requisitos que establezca el Reglamento de este Código. Quedan incluidos en la contabilidad los registros y cuentas especiales a que obliguen las disposiciones fiscales, los que lleven los contribuyentes aún cuando no sean obligatorios y los libros y registros sociales a que obliguen otras leyes. Se realizará en el lugar o lugares señalados en la orden. Si no estuviera el visitado o su representante, dejarán citatorio. Iniciarse la visita en el domicilio fiscal los visitadores deberán identificar ante la persona con quien se entienda la diligencia. Los testigos pueden ser sustituidos en cualquier tiempo. Permitir la verificación de bienes y mercancías, documentos, discos, cintas medio probable de almacenamiento de datos. Reglas de la vista domiciliaria. 52 En los casos en los que las demás disposiciones de este Código hagan referencia a la contabilidad, se entenderá que la misma se integra por los sistemas y registros contables a que se refiere la fracción I de este artículo, por los papeles de trabajo, registros, cuentas especiales, libros y registros sociales señalados en el párrafo precedente, por los equipos y sistemas electrónicos de registro fiscal y sus registros, por las máquinas registradoras de comprobación fiscal y sus registros, cuando se esté obligado a llevar dichas máquinas, así como por la documentación comprobatoria de los asientos respectivos y los comprobantes de haber cumplido con las disposiciones fiscales. Para notificar la orden de visita se deberán presentar los visitadores al lugar donde deba practicarse la diligencia en horas hábiles de acuerdo a lo que señala el artículo 13 del Código Fiscal de la Federación: “La práctica de diligencias por las autoridades fiscales deberá efectuarse en días y horas hábiles, que son las que comprendidas entre las 7:30 y las 18: horas. Una diligencia de notificación iniciada en horas hábiles podrá concluirse en hora inhábil sin afectar su validez. Tratándose de la verificación de bienes y de mercancías en transporte, se consideran hábiles todos los días del año y las 24 horas del día.” Las autoridades fiscales para la práctica de visitas domiciliarias, del procedimiento administrativo de ejecución, de notificaciones y de embargos precautorios, podrán habilitar los días y horas inhábiles, cuando la persona con quien se va a practicar la diligencia realice las actividades por las que deba pagar contribuciones en días u horas inhábiles. También se podrá continuar en días u horas inhábiles una diligencia iniciada en días y horas hábiles, cuando la continuación tenga por objeto el aseguramiento de contabilidad o de bienes en particular. Haciendo referencia en lo expuesto anteriormente hacemos mención de lo siguiente: Actas de visita domiciliaria. “Aún cuando por su contenido la actuación de los visitadores no pueda trascender a la esfera jurídica de los gobernados, esto no las priva de la calidad de documentos públicos”. Si bien la tesis aislada emitida por la Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, consultable en el Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena Época, Tomo XII, diciembre de dos mil, página cuatrocientos veintitrés, de rubro: "ACTAS DE VISITA DOMICILIARIA. SU NATURALEZA Y OBJETO.", se refiere a los alcances y efectos de las atribuciones de los auxiliares de los administradores de Auditoría Fiscal, en cuanto señala que los actos de los visitadores no trascienden a la esfera jurídica del gobernado, que constituyen actos de ejecución de un mandamiento para la práctica de la visita, y que generalmente son opiniones que pueden servir para motivar la resolución que en su caso emita la autoridad competente para calificar el contenido de las actas levantadas por los visitadores, dicho criterio no considera que los documentos de mérito carezcan del carácter de públicos, ni de su contexto puede inferirse tal idea, atento a que ese tema no fue debatido en el asunto que originó la tesis referida. Ahora bien, el hecho de que por su contenido la actuación de los visitadores no pueda trascender a la esfera jurídica de los gobernados, no priva de la calidad de documento público a las actas que levanten dichos funcionarios auxiliares de la administración, pues se trata de 53 documentos elaborados en el ejercicio de una función pública, como en el caso lo es la notificación y ejecución de una resolución de autoridad administrativa. TERCER TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA ADMINISTRATIVA DEL SEXTO CIRCUITO Novena Época Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito Fuente: Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta Tomo:XX, Diciembre de 2004 Tesis: I.7o.A.334 A Página: 1312 Materia: Administrativa Tesis aislada. Reglas sobre visitas domiciliarias. El Código Fiscal de la Federación en su artículo 10 nos define lo que se considera como domicilio Fiscal y nos lo define de la siguiente manera: Personas Físicas. • Cuando realizan actividades empresariales, el local en que se encuentre el principal asiento de sus negocios. Personas Morales. • Cuando sean residentes en el país, el local en donde se encuentre la administración principal del negocio. • Si se trata de establecimientos de personas morales residentes en el extranjero, dicho establecimiento; donde se encuentre la administración principal del negocio en el país. Artículo 10 C.F.F. 54 Práctica de diligencias. Cuando los contribuyentes no hayan designado un domicilio Fiscal estando obligados a ello, o hubieran designado como domicilio Fiscal un lugar distinto al que les corresponda de acuerdo con lo dispuesto en este mismo precepto o cuando hayan manifestado un domicilio ficticio, las autoridades Fiscales podrán practicar diligencias en cualquier lugar en el que realicen sus actividades o en el lugar que conforme a este artículo se considere su domicilio, indistintamente. El artículo 44 del Código Fiscal de la Federación señala que en los casos de visita en el domicilio fiscal, las autoridades Fiscales, los visitados, responsables solidarios y los terceros estarán a lo siguiente: Lugares de la visita. La visita se realizará en el lugar o lugares señalados en la orden de visita. Orden de expedición de la visita. Si al presentarse los visitadores al lugar en donde deba practicarse la diligencia, no estuviere el visitado o su representante, dejarán citatorio con la persona que se encuentre en dicho lugar para que el mencionado visitado o su representante los esperen a la hora determinada del día siguiente para recibir la orden de visita; si no lo hicieren, la visita se iniciará con quien se encuentre en el lugar visitado. Visita en el domicilio fiscal. Si el contribuyente presenta aviso de cambio de domicilio después de recibido el citatorio, la visita podrá llevarse a cabo en el nuevo domicilio manifestado por el contribuyente y en el anterior, cuando el visitado conserve el local de éste, sin que para ello se requiera nueva orden o ampliación de la orden de visita, haciendo constar tales hechos en el acta que levanten, salvo que en el domicilio anterior se verifique alguno de los supuestos establecidos en el artículo 10 de este Código, caso en el cual la visita se continuará en el domicilio anterior. Aseguramiento de la contabilidad. Cuando exista peligro de que el visitado se ausente o pueda realizar maniobras para impedir el inicio o desarrollo de la diligencia, los visitadores podrán proceder al aseguramiento de la contabilidad. En los casos en que al presentarse los visitadores al lugar en donde deba practicarse la diligencia, descubran bienes o mercancías cuya importación, tenencia, producción, explotación, captura o 55 transporte deba ser manifestada a las autoridades Fiscales o autorizada por ellas, sin que se hubiera cumplido con la obligación respectiva, los visitadores procederán al aseguramiento de dichos bienes o mercancías. Identificación de los visitadores. Al iniciarse la visita en el domicilio Fiscal los visitadores que en ella intervengan se deberán identificar ante la persona con quien se entienda la diligencia, requiriéndola para que designe dos testigos, si éstos no son designados o los designados no aceptan servir como tales, los visitadores los designarán, haciendo constar esta situación en el acta que levanten, sin que esta circunstancia invalide los resultados de la visita. Sustitución de testigos. Los testigos pueden ser sustituidos en cualquier tiempo por no comparecer al lugar donde se esté llevando a cabo la visita, por ausentarse de él antes de que concluya la diligencia o por manifestar su voluntad de dejar de ser testigo, en tales circunstancias la persona con la que se entienda la visita deberá designar de inmediato otros y ante su negativa o impedimento de los designados, los visitadores podrán designar a quienes deban sustituirlos. La sustitución de los testigos no invalida los resultados de la visita. Sustitución de autoridad y de visitadores. Las autoridades Fiscales podrán solicitar el auxilio de otras autoridades Fiscales que sean competentes, para que continúen una visita iniciada por aquéllas notificando al visitado la sustitución de autoridad y de visitadores. Podrán también solicitarles practiquen otras visitas para comprobar hechos relacionados con la que estén practicando. Obligaciones de los visitados. Los visitados, sus representantes o la persona con quien se entienda la visita en el domicilio Fiscal, están obligados a permitir a los visitadores designados por las autoridades Fiscales el acceso al lugar o lugares objeto de la misma de acuerdo con el art 45 CFF, así como mantener a su disposición la contabilidad y demás papeles que acrediten el cumplimiento de las disposiciones Fiscales de los que los visitadores podrán sacar copias para que previo cotejo con sus originales se certifiquen por éstos y sean anexados a las actas finales o parciales que levanten 56 con motivo de la visita. También deberán permitir la verificación de bienes y mercancías, así como de los documentos, discos, cintas o cualquier otro medio procesable de almacenamiento de datos que tenga el contribuyente en los lugares visitados. Contabilidad con registro electrónico. Cuando los visitados lleven su contabilidad o parte de ella con el sistema de registro electrónico, o microfilmen o graben en discos ópticos o en cualquier otro medio que autorice la Secretaría de Hacienda y Crédito Público, mediante reglas de carácter general, deberán poner a disposición de los visitadores el equipo de cómputo y sus operadores, para que los auxilien en el desarrollo de la visita. Causales para obtener una copia de la contabilidad. Cuando el visitado, su representante o quien se encuentre en el lugar de la visita se niegue a recibir la orden, los visitadores podrán obtener copias de la contabilidad y demás papeles relacionados con el cumplimiento de las disposiciones fiscales, para previo cotejo con los originales. Por otro lado según el Artículo 85 del Código Fiscal de la Federación señala que son infracciones relacionadas con el ejercicio de la facultad de comprobación las siguientes: • Oponerse a que se practique la visita en el domicilio Fiscal No suministrar los datos e informes que legalmente exijan las autoridades Fiscales; ni proporcionar la contabilidad o parte de ella, el contenido de las cajas de valores y en general, los elementos que se requieran para comprobar el cumplimiento de obligaciones propias o de terceros. • No conservar la contabilidad o parte de ella, así como la correspondencia que los visitadores les dejen en depósito. • No suministrar los datos e informes sobre clientes y proveedores que legalmente exijan las autoridades Fiscales o no los relacionen con la clave que les corresponda, cuando así lo soliciten dichas autoridades. • Divulgar, hacer uso personal o indebido de la información confidencial proporcionada por terceros independientes que afecte su posición competitiva a que se refieren los artículos 46, fracción IV y 48, fracción VII de este Código. • Declarar falsamente que cumplen los requisitos que se señalan en el artículo 70-A de este Código. Qué se incluye en la contabilidad. En los supuestos a que se refieren las fracciones anteriores, se entenderá que la contabilidad incluye, entre otros,los papeles, discos y cintas, así como cualquier otro medio procesable de almacenamiento de datos. Se levantará acta parcial por la obtención de copias certificadas de la contabilidad. En el caso de que los visitadores obtengan copias certificadas de la contabilidad por encontrarse el visitado en cualquiera de los supuestos previstos por el tercer párrafo de este artículo, deberán levantar acta parcial al respecto, la cual deberá reunir los requisitos que establece el artículo 46 de este Código, con la que podrá terminar la visita domiciliaria en el domicilio o establecimientos del visitado, pudiéndose continuar el ejercicio de las facultades de 57 comprobación en el domicilio del visitado o en las oficinas de las autoridades Fiscales, donde se levantará el acta final, con las formalidades a que se refiere el citado artículo. No se podrá recoger la contabilidad. Lo dispuesto en el párrafo anterior no es aplicable cuando los visitadores obtengan copias de sólo parte de la contabilidad. En este caso, se levantará el acta parcial señalando los documentos de los que se obtuvieron copias, pudiéndose continuar la visita en el domicilio o establecimientos del visitado. En ningún caso las autoridades Fiscales podrán recoger la contabilidad del visitado. Reglas para la visita domiciliaria. Artículo 46.- La visita en el domicilio Fiscal se desarrollará conforme a las siguientes reglas: Levantar acta por los hechos u omisiones. De toda visita en el domicilio Fiscal se levantará acta en la que se hará constar en forma circunstanciada los hechos u omisiones que se hubieren conocido por los visitadores. Levantar actas parciales por cada lugar. Si la visita se realiza simultáneamente en dos o más lugares, en cada uno de ellos se deberán levantar actas parciales, mismas que se agregarán al acta final que de la visita se haga, la cual puede ser levantada en cualquiera de dichos lugares. Colocación de sellos o marcas. Durante el desarrollo de la visita los visitadores a fin de asegurar la contabilidad, correspondencia o bienes que no estén registrados en la contabilidad, podrán, indistintamente, sellar o colocar marcas en dichos documentos, bienes o en muebles, archiveros u oficinas donde se encuentren, así como dejarlos en calidad de depósito al visitado o a la persona con quien se entienda la diligencia, previo inventario que al efecto formulen, siempre que dicho aseguramiento no impida la realización de las actividades del visitado. Actas parciales o complementarias. Con las mismas formalidades a que se refieren las fracciones anteriores, se podrán levantar actas parciales o complementarias en las que se hagan constar hechos, omisiones o circunstancias de carácter concreto, de los que se tenga conocimiento en el desarrollo de una visita. Una vez levantada el acta final, no se podrán levantar actas complementarias sin que exista una nueva orden de visita. Cuando en el desarrollo de una visita las autoridades Fiscales conozcan hechos u omisiones que puedan entrañar incumplimiento de las disposiciones Fiscales, los consignarán en forma circunstanciada en actas parciales. También se consignarán en dichas actas los hechos u omisiones que se conozcan de terceros. En la última acta parcial que al efecto se levante se hará mención expresa de tal circunstancia y entre ésta y el acta final, deberán transcurrir, cuando menos veinte días, durante los cuales el contribuyente podrá presentar los documentos, libros o registros que desvirtúen los hechos u omisiones, así como optar por corregir su situación Fiscal. 58 Cuando se trate de más de un ejercicio revisado o fracción de éste, se ampliará el plazo por quince días más, siempre que el contribuyente presente aviso dentro del plazo inicial de veinte días. Levantamiento de actas. Cuando resulte imposible continuar o concluir el ejercicio de las facultades de comprobación en los establecimientos del visitado, las actas en las que se haga constar el desarrollo de una visita en el domicilio Fiscal podrán levantarse en las oficinas de las autoridades Fiscales. En este caso se deberá notificar previamente esta circunstancia a la persona con quien se entiende la diligencia, excepto en el supuesto de que el visitado hubiere desaparecido del domicilio Fiscal durante el desarrollo de la visita. Firmas, cierre y entrega del acta final. Si en el cierre del acta final de la visita no estuviere presente el visitado o su representante, se le dejará citatorio para que esté presente a una hora determinada del día siguiente, si no se presentare, el acta final se levantará ante quien estuviere presente en el lugar visitado; en ese momento cualquiera de los visitadores que haya intervenido en la visita, el visitado o la persona con quien se entiende la diligencia y los testigos firmarán el acta de la que se dejará copia al visitado. Si el visitado, la persona con quien se entendió la diligencia o los testigos no comparecen a firmar el acta, se niegan a firmarla, o el visitado o la persona con quien se entendió la diligencia se niegan a aceptar copia del acta, dicha circunstancia se asentará en la propia acta sin que esto afecte la validez y valor probatorio de la misma. Las actas parciales forman parte del acta final. Las actas parciales se entenderán que forman parte integrante del acta final de la visita aunque no se señale así expresamente. En las actas parciales se señalaran los hechos u omisiones concretos ocurran durante el desarrollo de la visita domiciliaria, y que formarán parte del acta final. La autoridad podrá reponer el procedimiento. Cuando de la revisión de las actas de visita y demás documentación vinculada a éstas, se observe que el procedimiento no se ajustó a las normas aplicables, que pudieran afectar la legalidad de la determinación del crédito Fiscal, la autoridad podrá de oficio, reponer el procedimiento, a partir de la violación formal cometida. Concluida la visita en el domicilio Fiscal, para iniciar otra a la misma persona, se requerirá nueva orden. En el caso de que las facultades de comprobación se refieran a las mismas contribuciones, aprovechamientos y periodos, sólo se podrá efectuar la nueva revisión cuando se comprueben hechos diferentes a los ya revisados. La comprobación de hechos diferentes deberá estar sustentada en información, datos o documentos de terceros, en la revisión de conceptos específicos que no se hayan revisado con anterioridad, en los datos aportados por los particulares en las declaraciones complementarias que se presenten o en la documentación aportada por los contribuyentes en los medios de defensa que promuevan y que no hubiera sido exhibida ante las 59 autoridades Fiscales durante el ejercicio de las facultades de comprobación previstas en las disposiciones Fiscales; a menos que en este último supuesto la autoridad no haya objetado de falso el documento en el medio de defensa correspondiente pudiendo haberlo hecho o bien, cuando habiéndolo objetado, el incidente respectivo haya sido declarado improcedente. Plazos en que las autoridades Fiscales deberán concluir la visita a los contribuyentes. Los plazos para concluir las visitas domiciliarias o las revisiones se encuentran reguladas en el artículo 46-A del Código Fiscal de la Federación y nos índica que se suspenderán en los siguientes supuestos, como son: • Huelga, a partir de que se suspenda temporalmente el trabajo y hasta que termine la huelga. • Fallecimiento del contribuyente, hasta en tanto se designe al representante legal de la sucesión. • Cuando el contribuyente desocupe su domicilio Fiscal sin haber presentado el aviso de cambio correspondiente o cuando no se le localice en el que haya señalado, hasta que se le localice. • Cuando el contribuyente no atienda el requerimiento de datos, informes o documentos solicitados por las autoridades Fiscales para verificar el cumplimiento de sus obligacionesFiscales, durante el periodo que transcurra entre el día del vencimiento del plazo otorgado en el requerimiento y hasta el día en que conteste o atienda el requerimiento, sin que la suspensión pueda exceder de seis meses. En el caso de dos o más solicitudes de información, se sumarán los distintos periodos de suspensión y en ningún caso el periodo de suspensión podrá exceder de un año. • El plazo se suspenderá a partir de que la autoridad informe al contribuyente la reposición del procedimiento. • Dicha suspensión no podrá exceder de un plazo de dos meses contados a partir de que la autoridad notifique al contribuyente la reposición del procedimiento. • Cuando la autoridad se vea impedida para continuar el ejercicio de sus facultades de comprobación por caso fortuito o fuerza mayor, hasta que la causa desaparezca, lo cual se deberá publicar en el Diario Oficial de la Federación y en la página de Internet del Servicio de Administración Tributaria. (Por caso fortuito o fuerza mayor). • Suspensión de plazo cuando se interponga algún medio de defensa. • Si durante el plazo para concluir la visita domiciliaria o la revisión de la contabilidad del contribuyente en las oficinas de las propias autoridades, los contribuyentes interponen algún medio de defensa en el país o en el extranjero contra los actos o actividades que deriven del ejercicio de sus facultades de comprobación, dichos plazos se suspenderán desde la fecha en que se interpongan los citados medios de defensa hasta que se dicte resolución definitiva de los mismos. Cuándo se entenderá concluida la visita. Cuando las autoridades no levanten el acta final de visita o no notifiquen el oficio de observaciones, o en su caso, el de conclusión de la revisión dentro de los plazos mencionados, ésta se entenderá concluida en esa fecha, quedando sin efectos la orden y las actuaciones que de ella se derivaron durante dicha visita o revisión. 60 Conclusión anticipada de las visitas por parte de las autoridades fiscales en el caso que se indica. Las autoridades Fiscales deberán concluir anticipadamente las visitas en los domicilios fiscales que hayan ordenado, cuando el visitado se encuentre obligado a dictaminar sus estados financieros por contador público autorizado o cuando el contribuyente haya ejercido la opción a que se refiere el párrafo quinto del artículo 32-A del CFF. En el caso de conclusión anticipada se deberá levantar acta en la que se señale la razón de tal hecho. Información fuera de la visita domiciliaria. Cuando las autoridades fiscales soliciten a los contribuyentes datos o documentos o pidan la presentación de la contabilidad o parte de ella, para el ejercicio de sus facultades de comprobación, fuera de una visita domiciliaria; la solicitud se notificará al contribuyente de conformidad con lo establecido en el artículo 136 del Código Fiscal de la Federación. Tratándose de personas físicas, también podrá notificarse en el lugar donde éstas se encuentren. Las notificaciones también se podrán hacer en las oficinas de las autoridades fiscales, si las personas a quien debe notificarse se presentan en las mismas. Las visitas domiciliarias se llevarán a cabo en el domicilio fiscal, establecimientos, sucursales, locales, puestos fijos y semifijos en la vía pública, de los contribuyentes, siempre que se encuentren abiertos al público en general, donde se realicen enajenaciones, presten servicios o contraten el uso o goce temporal de bienes, así como en los lugares donde se almacenen las mercancías. Al presentarse los visitadores al lugar en donde deba practicarse la diligencia, entregarán la orden de verificación al visitado, a su representante legal, al encargado o a quien se encuentre al frente del lugar visitado, indistintamente, y con dicha persona se entenderá la visita de inspección. Los visitadores se deberán identificar ante la persona con quien se entienda la diligencia, requiriéndola para que designe dos testigos; si éstos no son designados o los designados no aceptan servir como tales, los visitadores los designarán, haciendo constar esta situación en el acta que levanten, sin que esta circunstancia invalide los resultados de la inspección. En toda visita domiciliaria se levantará acta en la que se harán constar en forma circunstanciada los hechos u omisiones conocidos por los visitadores, en los términos de este Código y su Reglamento o, en su caso, las irregularidades detectadas durante la inspección. Si al cierre del acta de visita domiciliaria el visitado o la persona con quien se entendió la diligencia o los testigos se niegan a firmar el acta, o el visitado o la persona con quien se entendió la diligencia se niega a aceptar copia del acta, dicha circunstancia se asentará en la propia acta, sin que esto afecte la validez y valor probatorio de la misma; dándose por concluida la visita domiciliaria. 61 Si con motivo de la visita domiciliaria a que se refiere este artículo, las autoridades conocieron incumplimientos a las disposiciones Fiscales, se procederá a la formulación de la resolución correspondiente. Previamente se deberá conceder al contribuyente un plazo de tres días hábiles para desvirtuar la comisión de la infracción presentando las pruebas y formulando los alegatos correspondientes. Si se observa que el visitado no se encuentra inscrito en el registro federal de contribuyentes, la autoridad requerirá los datos necesarios para su inscripción, sin perjuicio de las sanciones y demás consecuencias legales derivadas de dicha omisión. La resolución a que se refiere el párrafo anterior deberá emitirse en un plazo que no excederá de seis meses contados a partir del vencimiento del plazo señalado en el párrafo que antecede. Ejemplo de una visita domiciliaria: 62 63 64 65 66 2.2 El procedimiento administrativo de ejecución como consecuencia de las facultades de comprobación de las autoridades. El procedimiento administrativo de ejecución es el medio del cual disponen las autoridades para exigir el pago de los créditos fiscales que no hubieren sido cubiertos o garantizados dentro de los plazos señalados por la ley fiscal respectiva. El procedimiento administrativo de ejecución se encuentra regulado propiamente como tal desde el artículo 145 al 196 del C.F.F. Tal como su nombre lo señala es un procedimiento administrativo, que formalmente el órgano que lo ejecuta es la administración que materialmente tiene como finalidad la recaudación del importe de un crédito fiscal no satisfecho de manera voluntaria por su deudor que puede ser un contribuyente o un solidario responsable. En este sentido, para que se pueda preceder a la ejecución, es indispensable que se acrediten los presupuestos siguientes: • Tal como lo establece el artículo 145 C.F.F., es indispensable la existencia de un crédito fiscal que no ha sido cubierto o garantizado dentro los plazos señalados por la ley. • El procedimiento administrativo de ejecución constituye un acto de autoridad que afecta la esfera jurídica del contribuyente o responsable solidario, según sea el caso, ya que a través del mismo se embragan bienes para satisfacer coactivamente el cumplimiento de la obligación tributaria. Sin embargo, esta afectación que realizan las autoridades fiscales deben llevarse a cabo con estricto apego al procedimiento que se encuentra regulado en el C.F.F. • Siendo ejecutivo el procedimiento, es indispensableque el mismo se funde de un titulo ejecutivo, que atribuya a las autoridades fiscales (titulares del derecho), la legitimación para exigir la ejecución forzosa. Este titulo constituye la prueba legal de la existencia del crédito fiscal al que nos referimos en el punto a), de su liquidez y de su exigibilidad. La ejecución se inicia, desarrolla y concluye a través de un procedimiento administrativo que se integra de una sucesión de actos administrativos, los cuales se encuentran perfectamente regulados en el C.F.F. Las autoridades Fiscales exigirán el pago de los créditos Fiscales que no hubieren sido cubiertos o garantizados dentro de los plazos señalados por la ley, mediante procedimiento Administrativo de ejecución. Se podrá practicar embargo precautorio, sobre los bienes o la negociación del contribuyente, para asegurar el interés Fiscal, cuando el crédito Fiscal no sea exigible pero haya sido determinado por el contribuyente o por la autoridad en el ejercicio de sus facultades de comprobación, cuando a juicio de esta exista peligro inminente de que el obligado realice cualquier maniobra tendiente a evadir su cumplimiento. En este caso, la autoridad trabara el embargo. 67 Créditos fiscales. Son los que tenga derecho a percibir el estado a sus organismos descentralizados que provengan de contribuciones, de aprovechamientos o de sus accesorios, incluyendo de los que deriven de responsabilidades que el estado tenga derecho a exigir de sus servidores públicos o de los particulares. Las contribuciones se clasifican en: Impuestos, son contribuciones establecidas por las leyes, que deben pagar las personas físicas y morales que se encuentren en la situación jurídica prevista por las mismas. Aportaciones de seguridad social, son las contribuciones establecidas en ley a cargo de personas que son sustituidas por el estado en el cumplimiento de obligaciones fijadas por la ley en materia de seguridad social o a las personas que se beneficien en forma especial por servicios de seguridad social proporcionados por el mismo estado. Contribuciones de mejoras, son las establecidas en la ley a cargo de las personas físicas y morales que se beneficien en forma directa por obras públicas. Derechos, son contribuciones establecidas por la ley por el uso o aprovechamiento de los bienes del dominio público de la nación, así como por recibir servicios que presta el estado en sus funciones de derecho público. Aprovechamientos, son los ingresos que percibe el estado por funciones de derecho publico distintos de las contribuciones, de los ingresos derivados de financiamientos y de los que obtengan los organismos descentralizados y las empresas de participación estatal. Los recargos, las sanciones, los gastos de ejecución y la indemnización que se apliquen en relación con aprovechamientos, son accesorios de estos y participan en su naturaleza. Acta circunstanciada. La autoridad que practique el embargo precautorio levantara acta circunstanciada en la que precise las razones de embargo. La autoridad requerirá al obligado para que dentro del término de 10 días desvirtuara el monto por el que se realizo el embargo. El embargo quedara sin efecto cuando el contribuyente cumpla con el requerimiento. Transcurrido el plazo antes señalado, sin que el obligado hubiera desvirtuado el monto del embargo precautorio, este quedara firme. 68 Embargo precautorio. Es una institución jurídica en cuya virtud la autoridad estatal, con facultades legales para ello, afecta un bien para garantizar con su valor los resultados de una reclamación patrimonial. El embargo precautorio tiene la característica de ser una medida cautelar sujetada a mayores exigencias que el embargo genérico dado que, quien pretende el embargo precautorio carece de título ejecutivo para su obtención, por lo que, tendrá que otorgar garantía por los posibles daños y perjuicios que pudiera originar la medida cautelar correspondiente. Además que el juez, al decretar el embargo provisional, fijará la cantidad por la cual haya de practicarse la diligencia. Levantamiento del embargo. Si el particular garantiza el interés fiscal, se levantara el embargo. Formas de garantizar el interés fiscal. • Depósito en dinero, carta de crédito u otras formas de garantía financiera equivalentes. • Prenda o hipoteca. • Fianza otorgada por institución autorizada. • Obligación solidaria asumida por tercero que compruebe su idoneidad y solvencia. • Embargo en al vía Administrativa. • Títulos valor o cartera de créditos del propio contribuyente. La garantía deberá constituirse dentro de los 30 días siguientes al en que surta efectos la notificación. Las autoridades fiscales podrán decretar el aseguramiento de los bienes del deudor, cuando: • El contribuyente se oponga u obstaculice la iniciación o desarrollo de las facultades de comprobación de las autoridades Fiscales o no se pueda notificar su inicio por haber desaparecido o por ignorarse su domicilio. • Después de iniciadas las facultades de comprobación, el contribuyente desaparezca o exista riesgo inminente de que oculte, enajene o dilapide sus bienes. • El contribuyente se niegue a proporcionar la contabilidad que acredite el cumplimiento de las disposiciones Fiscales, a que se esta obligado. • Se realicen visitas a contribuyentes con locales, puestos fijos o semifijos en la vía pública y dichos contribuyentes no puedan demostrar que están inscritos en el RFC. • Se detecten envases o recipientes que contengan bebidas alcohólicas sin que tengan marbetes o precintos, se encuentren alterados o sean falsos. El aseguramiento precautorio quedará sin efectos si la autoridad no emite en un plazo de doce meses una resolución en la que determine créditos fiscales (contando a partir de la notificación de inicio de las facultades de comprobación). También quedará sin efecto cuando la autoridad determine algún crédito, en este caso, se proseguirá el procedimiento administrativo de ejecución, debiendo dejar constancia de la resolución y de la notificación en el expediente de ejecución. 69 Obligatoriedad del pago de gastos de ejecución. Las personas físicas y morales estarán obligadas a pagar el 2% del crédito fiscal por concepto de gastos de ejecución, por cada una de las siguientes diligencias: • Por el requerimiento de embargo. • Por embargo precautorio. • Por embargo en la vía administrativa. • Por la de remate, enajenación fuera de remate o adjudicación al fisco federal. Los gastos de ejecución se determinaran por la autoridad ejecutora, debiendo pagarse junto con los demás créditos fiscales, salvo que se interponga el recurso de revocación. El embargo procede cuando el crédito fiscal exigible y el importe de sus accesorios legales requieran el pago al deudor y no se pruebe haberlo efectuado se procederá como sigue: • A embargar bienes suficientes para, en su caso, rematarlos, enajenarlos fuera de subasta o adjudicarlos a favor del fisco. • A embargar negociaciones con todo lo que de hecho y que por derecho les correspondan a fin de obtener los ingresos que permitan satisfacer el crédito Fiscal y los accesorios legales. Las diligencias de requerimiento, de pago y de embargo, se harán por el ejecutor designado y su ampliación se hará cuando la oficina ejecutora determine que los bienes embargados son insuficientes para cubrir los créditos fiscales. Derecho a señalar bienes embargables. El deudor deberá señalar bienes de fácil realización o venta, sujetándose al orden siguiente: • Dinero, metales preciosos y depósitos bancarios. • Acciones, bonos, cupones vencidos, valores mobiliarios y en general créditos de inmediato y fácil cobro. • Bienes muebles. • Bienes inmuebles. Dentro de la diligencia se designaran a dos testigos los cuales firmaran al términode ésta. Facultades del ejecutor para señalar bienes embargables. El ejecutor los podrá señalar cuando el deudor: • No señale bienes suficientes. • Cuando teniendo otros bienes señale. a. Bienes ubicados fuera de la circunscripción de la oficina ejecutora. b. Bienes que ya porten cualquier gravamen real o algún embargo anterior. c. Bienes de fácil descomposición o deterioro o materias inflamables. 70 El ejecutor deberá señalar bienes que sean de fácil realización o venta. En el caso de embargo de depósitos bancarios la autoridad girará oficio al gerente de la sucursal bancaria a la que le corresponda la cuenta, a efecto que este inmovilice y conserve los fondos depositados. Bienes exceptuados de embargo. • El lecho cotidiano y los vestidos del deudor. • Los muebles de uso indispensables del deudor y sus familiares, no siendo de lujo a juicio del ejecutor. • Los libros, instrumentos, útiles y mobiliario indispensables para el ejercicio de la profesión, arte y oficio que se dedique el deudor. • La maquinaria, enseres y semovientes de las negociaciones. • Las armas, vehículos y caballos que los militares deban usar conforme a las leyes. • Los granos, mientras estos no hayan sido cosechados, pero no los derechos sobre las siembras. • El derecho de usufructo, pero no los frutos de este. • Los derechos de uso o habitación. • El patrimonio de la familia. • Los sueldos y salarios. • Las pensiones de cualquier tipo. • Los ejidos. Embargo de créditos. Este embargo será notificado directamente por la oficina ejecutora a los deudores del embargo, para que no hagan el pago de las cantidades a este sino en la caja de la citada oficina, apercibidos de doble pago por desobediencia. De la intervención de la negociación. Cuando las autoridades embarguen negociaciones, el depositario designado tendrá el carácter de interventor con cargo a la caja o de administrador, el interventor llevara el control de los movimientos y separara las cantidades correspondientes a los conceptos de salario y demás créditos preferentes, así como los costos y gastos indispensables para la operación de la negociación y deberá retirar de esta hasta el 10% de los ingresos percibidos en efectivo, transferencia electrónica y depósitos a través de instituciones del sistema financiero. Facultades del interventor administrador. Tratándose de negociaciones que no constituyan una sociedad, el interventor administrador tendrá todas las facultades de dueño, para la conservación y buena marcha del negocio. Obligaciones del interventor administrador. • Rendir cuentas mensuales. • Recaudar el 10% de las ventas e ingresos diarios. 71 La intervención se levantara, cuando el crédito fiscal se hubiera satisfecho o se haya enajenado la negociación. Las autoridades podrán proceder a la enajenación de la negociación intervenida, cuando lo recaudado en tres meses no alcance a cubrir el 24% del crédito Fiscal, salvo que se trate de negociaciones que obtengan sus ingresos un determinado periodo del año, en cuyo caso por ciento será el que corresponda al número de meses transcurridos a razón del 8% mensual y siempre que lo recaudado no alcance para cubrir el por ciento del crédito. Remate de los bienes embargados. La enajenación de bienes embargados procederá: • A partir del día siguiente a aquel en que se hubiese fijado la base para la enajenación de bienes inmuebles embargados. • En los casos de embargo precautorio, cuando se hagan exigibles y no se paguen al momento del requerimiento. • Cuando el embargado no proponga comprador antes del día en que se finque el remate. • Al quedar firme la resolución confirmatoria del acto impugnado. Toda enajenación se hará en subasta pública que se llevara a cabo a través de medios electrónicos. Su venta podrá hacerse en lotes o en piezas sueltas. Base para la enajenación de los bienes inmuebles • Para bienes inmuebles por avaluó. • Para las negociaciones el avaluó pericial. La convocatoria del remate se deberá hacer al día siguiente de haber quedado firme el avaluó, para que tenga verificativo dentro de los 30 días siguientes. La convocatoria se hará cuando menos 10 días antes del periodo señalado para el remate y la misma se mantendrá en los lugares o medios que se haya fijado o dado a conocer hasta la conclusión del remate. 2.2.1 Control de legalidad. Como sabemos, en materia fiscal el recurso de revocación y el juicio de nulidad no se han apegado a derecho uno de los motivos es por que se ha realizado por una autoridad que no resulta competente para tales efectos o es posible la existencia de errores en la resolución por ignorancia o por carga de trabajo y las mismas son susceptibles de ser combatidas a través de medios de impugnación. Finalmente el control de legalidad de los actos o resoluciones de las autoridades fiscales puede realizarse en forma primordial por tres vías: Control externo, se realiza a través de órganos jurisdiccionales mediante ejercicio de la acción con la existencia de tribunales fuera del seno del poder judicial, en nuestro país se reconocen dos que son: • Los que forman parte del poder judicial, por tanto son judiciales y jurisdiccionales, como son en materia federal, los juzgados del distrito y los tribunales colegiados. • Los que no forman parte del poder judicial son jurisdiccionales y no judiciales. 72 Control Interno, por ejemplo en el caso del Servicio de Administración Tributaria (SAT) a través del reglamento respectivo les otorga la facultad de resolver los Recursos Administrativos en el cumplimiento de convenios de coordinación. Autocontrol, lo constituye la facultad que tienen las Unidades Administrativas emisoras, de actos ilegales para dejar sin efecto ellas mismas, tales actos en reconsideración administrativa o revisión discrecional de resoluciones no favorables con respecto del reglamento interior del SAT. 2.3 Análisis de las multas fiscales. A continuación estudiaremos las diferentes multas en las que podemos incurrir como contribuyentes. 73 Multa fiscal. Las multas que nos puede imponer la autoridad fiscal dependen de la obligación que hayamos dejado de cumplir o hayamos cumplido incorrectamente, ya que son de diversos tipos. Entre ellos se encuentran las siguientes: a) Las relacionadas con el Registro Federal de Contribuyentes (RFC). • No inscribirse o darse de alta en el RFC o hacerlo extemporáneamente • No presentar la inscripción o alta de un tercero cuando esté obligado a ello, o hacerlo extemporáneamente. • No presentar los avisos de cambio de situación fiscal o hacerlo extemporáneamente; por ejemplo no dar aviso de cambio de domicilio fiscal, de aumento de obligaciones, de apertura de establecimientos entre otros. • No anotar su clave de RFC o utilizar alguna que no le haya asignado la autoridad fiscal, en las declaraciones, avisos, solicitudes y escritos que presente. • Señalar un domicilio fiscal que no le corresponda para efectos de RFC. • No anotar o anotar incorrectamente el RFC de cada socio o accionista en las actas de asamblea o en los libros de socios o accionistas. • Autorizar actas constitutivas de fusión, escisión o liquidación de personas morales, sin que este inscrito en el RFC. b) Las relacionadas con el pago de contribuciones, presentación de declaraciones, solicitudes, avisos, informaciones o expedición de constancias. • No presentar declaraciones, avisos o constancias a los que esté obligado a presentarlos a requerimiento de la autoridad fiscal. • No presentar declaraciones, avisos o constancias a través de los medios electrónicos a que este obligado o presentarlos a requerimiento de la autoridad fiscal • No cumplir con los requerimientos dela autoridad fiscal para que presente documentos o medios electrónicos señalados anteriormente, o hacerlo fuera de los plazos establecidos. • No pagar las contribuciones dentro de los plazos establecidos por las disposiciones fiscales. • No efectuar pagos provisionales. • No presentar la información de las personas a quienes les haya otorgado donativos. 74 • No presentar la información prevista en las leyes del impuesto sobre automóviles nuevos y del impuesto especial sobre producción y servicios. c) Las relacionadas con la obligación de llevar contabilidad. • No llevar contabilidad • No llevar algún libro o registro especial de sus operaciones • Llevar la contabilidad en forma distinta de la que señala el Código Fiscal de la Federación, o llevar en un lugar distinto del que señalan las disposiciones fiscales • No hacer los asientos o registros correspondientes, realizarlos fuera del plazo o que estén incompletos o inexactos. • No conservar la contabilidad por el plazo de cinco años. • No expedir o no entregar comprobantes por sus actividades con los requisitos fiscales. 2.3.1 Análisis de las infracciones como origen de las multas fiscales. Al cometerse infracciones, la consecuencia jurídica es la sanción. Las sanciones en materia tributaria comúnmente son las multas, según lo establecido por el artículo 21 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos. Así podemos definir que la multa es la consecuencia jurídica del incumplimiento de una obligación tributaria. C.F.F. Art 38.-Los actos administrativos que se deban de notificar deberán tener, por lo menos, los siguientes requisitos: I.- Constar por escrito en documento impreso o digital. II.-Señalar la autoridad que lo emite. II.-Señalar lugar y fecha de emisión. IV.-Estar fundado, motivado y expresar la resolución, objeto o propósito de que se trate. 75 V.-Ostentar la firma del funcionario y, en su caso, el nombre o nombre de las personas a las que vaya dirigido. Cuando se ignore el nombre de la persona a la que va dirigido, se señalaran los datos suficientes que permitan su identificación. En el caso de resoluciones administrativas que consten en documentos digitales, deberán contener la firma electrónica avanzada del funcionario competente, la que tendrá el mismo valor que la firma autógrafa. Fundamentación y Motivación. De acuerdo con el artículo 16 constitucional, todo acto de autoridad debe estar adecuado y suficientemente fundado y motivado, entendiéndose por lo primero, que ha de expresar con precisión el precepto legal aplicable al caso y, por lo segundo, indicar con exactitud las circunstancias especiales, razones particulares o causas inmediatas que se hayan tomado en consideración para la emisión del acto, siendo necesario, además, que exista adecuación entre los motivos aducidos y las normas aplicables, es decir, que en el caso concreto se configuren las hipótesis normativas. A esto también podemos agregar lo que señala el Código Fiscal de la Federación en los siguientes artículos: Artículo 68: “Presunción de legalidad”. Los actos y resoluciones de las autoridades Fiscales se presumirán legales. Sin embargo, dichas autoridades deberán probar los hechos que motiven los actos o resoluciones cuando el afectado los niegue lisa y llanamente, a menos que la negativa implique la afirmación de otro hecho. Artículo 75: “Fundamentación y motivación de la resolución por la que se imponga una multa”. Dentro de los límites fijados por este Código, las autoridades Fiscales al imponer multas por la comisión de las infracciones señaladas en las leyes Fiscales, incluyendo las relacionadas con las contribuciones al comercio exterior, deberán fundar y motivar su resolución y tener en cuenta lo siguiente: 76 Agravantes. I. Se considerará como agravante el hecho de que el infractor sea reincidente. Se da la reincidencia cuando: a) Tratándose de infracciones que tengan como consecuencia la omisión en el pago de contribuciones, incluyendo las retenidas o recaudadas, la segunda o posteriores veces que se sancione al infractor por la comisión de una infracción que tenga esa consecuencia. b) Tratándose de infracciones que no impliquen omisión en el pago de contribuciones, la segunda o posteriores veces que se sancione al infractor por la comisión de una infracción establecida en el mismo artículo y fracción de este Código. Para determinar la reincidencia, se considerarán únicamente las infracciones cometidas dentro de los últimos cinco años. II. También será agravante en la comisión de una infracción, cuando se dé cualquiera de los siguientes supuestos: a) Que se haga uso de documentos falsos o en los que se hagan constar operaciones inexistentes. b) Que se utilicen, sin derecho a ello, documentos expedidos a nombre de un tercero para deducir su importe al calcular las contribuciones o para acreditar cantidades trasladadas por concepto de contribuciones. c) Que se lleven dos o más sistemas de contabilidad con distinto contenido. d) Se lleven dos o más libros sociales similares con distinto contenido. e) Que se destruya, ordene o permita la destrucción total o parcial de la contabilidad. f) Que se microfilmen o graben en discos ópticos o en cualquier otro medio que autorice la Secretaría de Hacienda y Crédito Público mediante reglas de carácter general, documentación o información para efectos Fiscales sin cumplir con los requisitos que establecen las disposiciones relativas. El agravante procederá sin perjuicio de que los documentos microfilmados o grabados en discos ópticos o en cualquier otro medio de los autorizados, en contravención de las disposiciones Fiscales, carezcan de valor probatorio. g) Divulgar, hacer uso personal o indebido de la información confidencial proporcionada por terceros independientes que afecte su posición competitiva, a que se refieren los artículos 46, fracción IV y 48, fracción VII de este Código. III. Se considera también agravante, la omisión en el entero de contribuciones que se hayan retenido o recaudado de los contribuyentes. IV. Igualmente es agravante, el que la comisión de la infracción sea en forma continuada. V. Cuando por un acto o una omisión se infrinjan diversas disposiciones Fiscales de carácter formal a las que correspondan varias multas, sólo se aplicará la que corresponda a la infracción cuya multa sea mayor. Asimismo, cuando por un acto o una omisión se infrinjan diversas disposiciones Fiscales que establezcan obligaciones formales y se omita total o parcialmente el pago de contribuciones, a las que correspondan varias multas, sólo se aplicará la que corresponda a la infracción cuya multa sea mayor. 77 Tratándose de la presentación de declaraciones o avisos cuando por diferentes contribuciones se deba presentar una misma forma oficial y se omita hacerlo por alguna de ellas, se aplicará una multa por cada contribución no declarada u obligación no cumplida. VI. En el caso de que la multa se pague dentro de los 45 días siguientes a la fecha en que surta efectos la notificación al infractor de la resolución por la cual se le imponga la sanción, la multa se reducirá en un 20% de su monto, sin necesidad de que la autoridad que la impuso dicte nueva resolución. Lo dispuesto en esta fracción no será aplicable tratándose de la materia aduanera, ni cuando se presente el supuesto de disminución de la multa previsto en el séptimo párrafo del artículo 76 de este ordenamiento, así como el supuesto previsto en el artículo 78, de este Código. Con base en lo que nos señala el Código Fiscal de la Federación podemos decir que cuando se toma un asunto y se empieza a analizar, debemos tomar en cuenta todos los elementos que nos pudieran servir para tener éxitocon una demanda. Al impugnar una multa o un crédito Fiscal tendremos que estudiar la totalidad de las normas jurídicas mediante las cuales la autoridad sustenta sus resoluciones, al tiempo que usamos algunas estrategias procesales. En casi todos los casos, los gobernados cuando reciben un acto de autoridad lo único que observan es que el documento traiga el sello y membrete de la autoridad, así como otras formalidades esenciales, sin embargo, para hacer un análisis más preciso del asunto se debe contar con el apoyo jurídico de un abogado. La cuestión es que muchas veces al analizar determinados asuntos podemos notar o desentrañar violaciones que sólo mediante la preparación jurídica son detectables. La gran mayoría de las empresas han pagado multas que adolecen de la garantía de debida fundamentación y motivación. Es decir, que son ilegales y que aun así llegan a las arcas del fisco. Cabe recordar que todos los casos son distintos aunque en la generalidad de ellos se usa el mismo formato o machote, sin embargo, cabe señalar que siempre debemos atender a los siguientes asuntos: • ¿La multa tiene fecha? • ¿El domicilio del contribuyente es el correcto? • ¿Hubo requerimiento previo? • ¿Son correctos los fundamentos legales? • ¿El funcionario o subdelegado es competente? En conclusión podemos comentar que las infracciones son conductas que la autoridad fiscal considera nocivas para su interés por lo cual sanciona al contribuyente con multas, es decir; cobros a cargo del presunto infractor. En todos los casos la imposición de estas multas deberá sujetarse a un riguroso esquema de determinación para no afectar su validez, pues de lo contrario dicha multa no deberá pagarse aún cuando la posible infracción haya sido cometida por el contribuyente. En ese sentido, si alguna persona física o entidad económica han sido sujetos de multas por parte de cualquier Autoridad Nacional, se deberá corroborar la eficacia y validez de las mismas para evitar pagos excesivos o indebidos. 78 La siguiente imagen nos ejemplifica una multa: 2.3.2 Su legalidad. Persona Física o Moral Pago de multa Infracción 79 El fundamento legal del pago de contribuciones está en la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos: Artículo 31.- Son obligaciones de los mexicanos: Las contribuciones constituyen un sacrificio para el ciudadano con el objeto de que reciba servicios públicos y obras en beneficio colectivo. Art. 16.- Nadie puede ser molestado en su persona, familia, domicilio, papeles o posesiones, sino en virtud de mandamiento escrito de la autoridad competente que funde y motive la causa legal del procedimiento. Art. 14.- Nadie podrá ser privado de la vida, de la libertad o de sus propiedades, posesiones o derechos, sino mediante juicio seguido ante los tribunales previamente establecidos, en el que se cumplan las formalidades esenciales del procedimiento y conforme a las leyes expedidas con anterioridad al hecho. 2.3.3 Su inconstitucionalidad. Algunos puntos por los que la multa resulta inconstitucional son: • Incompetencia o inexistencia de la autoridad. • Caducidad de facultades. • Prescripción del crédito Fiscal. • Por cálculos erróneos. • Ausencia total de fundamentación y motivación. • Por omisión de requisitos formales. • Por el ejercicio de las facultades discrecionales de la autoridad. Incompetencia del funcionario. Esta causal de nulidad comprende tres causales distintas: incompetencia del funcionario que dicta el acto, incompetencia del funcionario que ordeno que se dictara, e incompetencia del que tramita el procedimiento del que deriva la resolución y se descubre fácilmente si se analiza la Ley del Servicio de Administración Tributaria como su reglamento. Incompetencia. Su estudio oficioso por el tribunal federal de justicia fiscal y administrativa sólo es procedente cuando ese vicio de legalidad es notorio. 80 De conformidad con lo establecido por los artículos 208, 213, 237, en relación con el artículo 238, penúltimo párrafo, del Código Fiscal de la Federación, las Salas del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa tienen la facultad para analizar de oficio lo relativo a la incompetencia de la autoridad que emitió la resolución impugnada, la cual constituye una facultad reglada (obligatoria); mas dicha facultad se encuentra condicionada a que sea notoria, toda vez que de acuerdo con los preceptos citados constituye, en principio, una obligación de los promoventes del juicio de nulidad expresar en su demanda los conceptos de anulación tendentes a combatir la resolución impugnada, inclusive, aquellos que se refieran a la incompetencia de la autoridad para dictarla; sin embargo, el legislador previó la posibilidad de que no habiéndose formulado agravio sobre la competencia de la autoridad emisora de la resolución impugnada, las salas del tribunal se pronunciarán de oficio sobre el tema cuando fuere evidente ese vicio de ilegalidad, vinculándose la obligación al hecho de que esa incompetencia sea notoria, esto es, perceptible a simple vista; por tanto, la facultad prevista en el penúltimo párrafo del artículo 238 es una facultad reglada (obligatoria), pero condicionada a que la falta de competencia de la autoridad emisora del acto impugnado sea evidente por sí misma, de ahí que ante la falta de esa condición las Salas Fiscales no deben ocuparse del aspecto de incompetencia. Tercer tribunal colegiado del décimo quinto circuito. Novena Época Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito Fuente: Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta Tomo: XX, Diciembre de 2004 Tesis: IV.2o.A.109 A Página: 1379 Materia: Administrativa Tesis aislada Caducidad de las facultades de las autoridades fiscales. El Hecho De Que El Artículo 67, Fracción IV, Tercer Párrafo, Del Código Fiscal De La Federación Vigente Hasta El 31 De Diciembre De 2003 No Establezca El Momento En Que Inicia La Suspensión Del Plazo De Aquélla O Se Reanuda El Cómputo De Dicho Plazo, No Viola Las Garantías De Legalidad Y Seguridad Jurídica. La imposición de sanciones en materia fiscal, concretamente la imposición de multas a un contribuyente, como es de explorado derecho, configura un acto de autoridad que se encuentra perfectamente regulado por el orden jurídico que le es aplicable y que deriva de la ley ordinaria y con gran trascendencia de los criterios jurisdiccionales que han emitido al respecto los órganos facultados para ello. En este contexto, afirmamos de forma categórica que una correcta instauración de una defensa Fiscal adecuada invariablemente culminará en la demostración ante el Juzgador de que se trate de que las imposiciones de multa en su inmensa mayoría se encuentran formuladas en forma contraria a derecho. No es objeto de esta colaboración repasar todos los elementos que deben de encontrarse presentes para que el acto de imposición de una sanción sea jurídico sino hacer mención del que el suscrito considera más nobel y más trascendente al día de hoy, es decir, a la forma en que debe de aplicarse el concepto de actualización a la multa misma. Las facultades de las autoridades fiscales para determinar las contribuciones omitidas y sus accesorios, así como para interponer sanciones por infracciones a las disposiciones Fiscales, se exigen en un plazo de cinco años y que el cómputo de la caducidad se amplio a diez años en los siguientes casos: • Cuando no se haya presentado solicitud al RFC • No se lleve contabilidad o no se conserve durante el plazo a que obliga el código. • Si no se presento alguna declaración del ejercicio, estando obligado a ello y si el contribuyente la presenta en forma espontánea el plazoserá de 5 años. 81 El plazo para solicitar la caducidad será de 45 días contados a partir de que surta efectos la notificación. Para el caso de recurso de revocación este escrito se interpone ante la Administración General Jurídica o ante la Administración Local Jurídica. Prescripción de créditos fiscales. La prescripción es un medio de adquirir o liberarse de obligaciones. En materia Fiscal solo existe la prescripción negativa de acuerdo al artículo 146 del Código Fiscal de la Federación que la describe de acuerdo a las siguientes situaciones: Por vía acción, transcurrido el plazo de 5 años el contribuyente podrá solicitar que se declare extinguido el crédito Fiscal y corre tanto en contra del fisco como en contra del contribuyente al eliminarse la obligación de devolver cantidades pagadas indebidamente. Por excepción, interrumpiendo el recurso de revocación o juicio de nulidad. El cómputo para la prescripción comienza a correr a partir del día siguiente en que el crédito de que se trate pudo ser legalmente exigible. Si las autoridades tocan liquidarlo, tal situación se realiza partir del decimosexto día hábil siguiente en el que la resolución determinadora haya sido notificada al causante de acuerdo con lo que dispone el Art 18 fracción l del Código Fiscal de la Federación, por lo tanto no puede considerarse que el termino de que se trata comienza a correr cuando al interesado tocaba pagar el impuesto (que seria el caso de la caducidad) si no que aquí se necesita resolución determinadora que haya sido además notificada. Revisión 84817813522178 Resolución, de la H. sala Superior del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa. Por cálculos erróneos. Multa. La prevista en el artículo 76, fracción II, del código fiscal de la federación, reformado por decreto publicado en el diario oficial de la federación el 20 de julio de 1992, al establecer su cuantía en relación con la contribución actualizada, viola el artículo 22 de la constitución federal. De conformidad con lo establecido en el artículo 70 del Código Fiscal de la Federación, cuando las multas no se paguen en las fechas previstas por las disposiciones Fiscales, deben actualizarse de acuerdo al mecanismo establecido en el artículo 17-A del mismo ordenamiento. Ahora bien, si el artículo 76, fracción II, del código mencionado, toma como base para la imposición de la multa la contribución omitida (resultado de la acción del sujeto pasivo), más otro factor que es la actualización de dicha contribución, es evidente que para su cálculo se considera un elemento ajeno a la infracción cometida, como lo es la actualización posterior al momento de la comisión de la conducta que se pretende castigar; y, en consecuencia, al tomar en la base un elemento ajeno a la conducta que se sanciona (como es la inflación), la autoridad legislativa va más allá de lo razonable, situación que torna a la multa en excesiva, lo que transgrede la garantía prevista en el artículo 22 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos. PRIMERO.- La actualización como es bien sabido no representa otra cosa que el traer el valor pasado de un concepto a su valor presente, en este orden de ideas, en el ámbito de lo Fiscal implica normalmente el traer el valor pasado de una contribución a su valor actual, resultando que la naturaleza jurídica de la actualización es la de la propia contribución, únicamente revalorada su expresión. En este concepto se ha sostenido por parte del Poder Judicial de la 82 Federación en diversos criterios de aplicación analógica que ha confeccionado, que uno de los principales conceptos de legalidad y constitucionalidad de la actualización como figura jurídica que integra al crédito Fiscal, lo representa la nitidez y certidumbre en su cálculo, directriz que se manifiesta como consecuencia de la correcta y completa expresión de las operaciones matemáticas o de los cálculos aritméticos que se hayan realizado con motivo de su determinación, al efecto resulta interesante citar los siguientes precedentes jurisdiccionales: RECARGOS. LA RESOLUCION QUE REQUIERE SU PAGO, ES ILEGAL CUANDO OMITE PRECISAR LAS OPERACIONES ARITMETICAS PARA CALCULARLOS. De la recta interpretación del artículo 21 del Código Fiscal de la Federación, se concluye que el procedimiento establecido para determinar el monto de los recargos causados por la falta de pago oportuno de un crédito Fiscal, implica necesariamente la realización de operaciones aritméticas aplicando porcentajes fijados en el lapso transcurrido desde el momento en que es exigible dicho crédito Fiscal, hasta la fecha de su liquidación; por tanto, la resolución mediante la cual se requiere el pago de recargos en la que se omite precisar las operaciones aritméticas que sirvieron para calcularlos, infringe el artículo 38, fracción III, del ordenamiento legal citado, pues en esa hipótesis, dicho acto Administrativo carece de fundamentación y motivación, impidiendo al contribuyente verificar si la cuantificación de la obligación tributaria aludida se realizó correctamente por la autoridad hacendaria, no siendo óbice para así estimarlo que el requerimiento se realice a un tercero que garantizó el pago de los recargos por una cantidad superior a la suma requerida por tal concepto. Por fundamentación y motivación. Si al determinarse éstos en la resolución liquidatoria sólo se señala un porcentaje, y no se precisan las tasas aplicables a cada uno de los meses por los cuales se calculan los mismos sino sólo una cantidad global, es claro que con ello se deja al contribuyente en estado de indefensión al desconocer de dónde provienen dichas cantidades, si son correctas y conforme a qué procedimiento se obtuvieron, violándose por tanto lo dispuesto en el artículo 38, fracción III, del Código Fiscal de la Federación, en cuanto a que todos los actos de autoridad deben estar debidamente fundados y motivados. En vista de lo anterior, los recargos así determinados resultan ilegales y lo conducente es decretar la nulidad con fundamento en el artículo 238, fracción II, del mencionado Código, para el efecto de que las autoridades emitan una nueva resolución en la que cumplan con los requisitos de fundamentación y motivación respecto a éstos. Por omisión de requisitos formales. El acto administrativo es ilegal, por vicios de forma por: • Falta de firma autógrafa del funcionario competente. • No exprese motivos que llevaron a la autoridad Fiscal a concluir que el contribuyente entra en algún supuesto de ley. • Si no se expresan sus preceptos legales en que apoya esa motivación. Por ejercicio de las facultades discrecionales de las autoridades. Estas facultades se otorgan a través de una norma jurídica al gobernante (autoridad administrativa), para que ante determinadas circunstancias de hecho, decida con cierta libertad el proceder o no de su actuación ante el gobernado. 83 CAPITULO III 3. CAUSALES DE ILEGALIDAD DE LOS ACTOS REALIZADOS POR LAS AUTORIDADES FISCALES. 3.1 Ámbito de competencia de los funcionarios gubernamentales. El conjunto de formalidades y actos que preceden y preparan a la resolución definitiva, es lo que constituye el procedimiento administrativo. Causales de incompetencia: Incompetencia del funcionario.- comprende 3 situaciones: incompetencia del funcionario que dicta el acto, incompetencia del funcionario que ordenó que se dictara e incompetencia del que tramita el procedimiento del que deriva la resolución. En todos los actos administrativos las autoridades se encuentran obligadas a fundamentar su competencia. Omisión de requisitos formales. La forma, es uno de los elementos esenciales de todo acto administrativo, a través de ella se exterioriza la voluntad de las autoridades tributarias. Estas violaciones son por ejemplo: 1.- entregar una resolución definitiva sin la firma del funcionario competente ó que no contenga su firmaautógrafa. 2.- cuando el acto administrativo no expresa los motivos que llevaron a la autoridad fiscal a concluir que el contribuyente entre a un supuesto previsto por la ley ( falta de motivación ) 3.- cuando la autoridad motiva sus actos pero no expresa los preceptos legales en que apoya esa motivación ( falta de fundamento), o los apoya en ordenamientos legales que no entran en dicha motivación. FUNCIONARIO 84 Violaciones de procedimiento. Entre las formalidades del acto y del procedimiento existen diferencias; las del procedimiento constituyen aspectos que forman parte del procedimiento administrativo, constituyen requisitos anteriores o previos al acto administrativo; las del acto, constituyen los requisitos exigidos para la exteriorización de la voluntad de las autoridades. La violación de los requisitos formales del acto produce el efecto de obligar a la autoridad a que emita un nuevo acto donde subsane los requisitos omitidos, y la violación en el procedimiento obliga a la misma a su reposición, en el punto o momento en que se halla dado dicha violación. Estas violaciones son: 1.- La indebida notificación de los diversos actos que integran el procedimiento 2.- La indebida notificación de la orden de visita, o de la resolución definitiva. 3.- No tener oportunidad de desvirtuar los hechos u omisiones detectados en la visita o después de la emisión de la resolución definitiva. Violaciones de fondo o a la ley.- En cuanto a su contenido, se presentan algunas de las siguientes situaciones: • Hechos que motivaron la resolución no ser realizaron. • Hechos que motivaron la resolución definitiva, son distintos o se apreciaron de manera diferente. • La resolución se dicta en contravención con las disposiciones legales. • La resolución se dicta dejando de aplicar las disposiciones debidas. Esta causal de ilegalidad, da origen a la nulidad lisa y llana de la resolución definitiva. Ejercicio de facultades discrecionales.- Se entiende por facultad discrecional, aquella que otorga una norma jurídica al gobernante, para que ante determinadas circunstancias de hecho, decida con cierta libertad el proceder o no de su actuación ante el gobernado. El desvío de poder es un abuso de derecho, ya que la autoridad administrativa realiza un acto de su competencia, respetando las formas y procedimientos contemplados en la ley pero con fines distintos de aquellos en vista de los cuales este poder le ha sido conferido. La doctrina considera que existe un desvío de poder cuando las autoridades actúan con: 1.- un fin personal, se emite el acto para satisfacer aspiraciones personales. 2.- la finalidad de favorecer a terceros. 3.- el fin de favorecer a la propia administración pública, se busca un fin administrativo distinto del contemplado por la ley. 85 Control de legalidad. Derecho de instancia.- constituye el medio por el que los particulares (en algunos caso las autoridades) transitan por una vía preestablecida y legal para satisfacer sus intereses, como son: el reconocimiento de un derecho o la revocación de un acto que lesiona su esfera jurídica. La instancia ante las autoridades fiscales se refiere fundamentalmente a una solicitud o petición que se expone ante la autoridad competente, para que ésta resuelva. Formas de instancia. La petición.- La más elemental y de eficacia conocida, pero de eficiencia desconocida. La eficacia estriba en el deber y obligación que tiene la autoridad de responder, pero su eficiencia se desconoce por el grado de discrecionalidad con que cuenta la autoridad para contestar, ya que el sentido puede ir de una negativa, hasta una concesión de lo pedido. En materia fiscal, podemos ubicar dentro de esta forma de instar a las consultas que se le plantean a las autoridades fiscales, las solicitudes de caducidad y prescripción, así como las aclaraciones administrativas y revisiones discrecionales a resoluciones no favorables. Denuncia.- Debe entenderse como la participación de conocimiento con un fin medido por la ley. En el ámbito tributario las leyes suelen disponer que los contribuyentes o terceras personas tengan a parte de la obligación sustantiva de contribuir, el deber de informar. La denuncia no persigue, como la petición es una respuesta específica, sólo se limita a poner en conocimiento, hechos o situaciones jurídicas diversas que se encuentran reconocidas en las diversas leyes fiscales, y que deben participar en su conocimiento la autoridad. Recurso.- Se distingue de la petición porque su eficiencia está prevista con certeza y se aparta de la denuncia porque pretende no la constatación de un hecho o situación jurídica, sino la modificación de un acto de autoridad que causa un prejuicio. Constituye un medio de control legal que disponen los particulares que se sienten afectados en su esfera jurídica por un acto administrativo determinado con objeto de obtener por parte de la misma autoridad administrativa, una revisión del propio acto, con la pretensión de que el mismo 86 sea revocado o modificado, al encontrar comprobada una causal de ilegalidad. Podemos señalar los siguientes: 1.- El código fiscal en su articulo 116, establece que contra los actos administrativos dictados en materia fiscal, es procedente el recurso de revocación. 2.- la ley aduanera establece que contra las resoluciones definitivas que dicten las autoridades aduaneras, es procedente el recurso de revocación. 3.- la ley del seguro social establece que es procedente el recurso de inconformidad. 4.- la ley del instituto del fondo nacional de la vivienda para los trabajadores establece que es procedente el recurso de inconformidad. 5.- la ley federal del procedimiento administrativo establece que es procedente el recurso de revisión. Acción.- Cuando se pretende el reconocimiento de un derecho o la legalidad de un acto a través de la acción la instancia es calificada al darse una conexión del particular demandante al juez y contra el demandado. La acción va primero a un sujeto que es el juzgador y de manera inmediata trasciende a otro sujeto que es el demandado. Tanto en el recurso como en la acción, los particulares pretenden un derecho, revocación o anulación de un acto que les causa un prejuicio, sin embargo en el primero, se da una relación bilateral y en el segundo la instancia enlaza a tres sujetos, demandante, un tercero imparcial y demandado. Este derecho se encuentra reconocido a través del procedimiento contencioso administrativo mediante el cual un contribuyente pretende anular un acto administrativo que les causa prejuicio mediante la intervención del tribunal federal de justicia fiscal y administrativa y en contra del emisor de dicho acto se constituye dentro del proceso como parte demandada. Tipos de control de legalidad. La finalidad del control de la legalidad es la de establecer a los contribuyentes en el ejercicio de sus derechos subjetivos públicos, sin embargo estos controles tienen la finalidad más elevada que es la de mantener la legalidad de la actividad de los órganos y entidades fiscales. 87 Pueden realizarse primordialmente por 3 vías: 1.- Control externo.- es el que realiza por medio de los órganos jurisdiccionales mediante el ejercicio de la acción. En nuestro país se reconoce la existencia de dos tipos de tribunales: Los que forman parte del poder judicial y que por tanto son judiciales y jurisdiccionales, como son en materia federal los juzgados de distrito y los tribunales colegiados de circuito. Los que no forman parte del poder judicialy que por tanto son jurisdiccionales más no judiciales, ya que formalmente son órganos administrativos. En materia federal podemos destacar al tribunal fiscal de la federación. 2.- Control interno.- se logra mediante las unidades administrativas que dentro de las mismas dependencias se les atribuye la facultad de autotutelar la legalidad de los actos administrativos, mediante la revocación de los mismos. 3.- Autocontrol.- constituye la facultad que tienen las unidades administrativas emisoras, de actos ilegales para dejar sin efecto ellas mismas tales actos. Es conocida esta facultad como reconsideración administrativa o revisión discrecional de resoluciones no favorables. Resolución de problemas sin impugnación. Aclaración ante las autoridades fiscales.- Existe la posibilidad de que los particulares puedan acudir ante las autoridades fiscales a fin de hacer las aclaraciones pertinentes sobre las siguientes resoluciones: • Sobre aquellas que determinan con carácter provisional contribuciones a cargo de los contribuyentes o responsables solidarios, se considere o motive en dicha resolución 88 una supuesta omisión en la presentación de declaraciones periódicas, ya sean provisionales o del ejercicio. • Sobre aquellas que imponen multas y requieren la presentación de documentos omitidos. • Sobre aquellas que imponen multas por la omisión de contribuciones que derivan de errores aritméticos a las declaraciones. • Sobre aquellas que imponen multas por infracciones relacionadas con el registro federal de contribuyentes. • Sobre aquellas que imponen multas por infracciones relacionadas con las obligaciones de pago de las contribuciones, así como de la presentación de declaraciones, solicitudes, avisos, informaciones o expedir constancias. La aclaración ante las autoridades fiscales no procede sobre resoluciones cuyo objeto o propósito sea diferente a los antes precisados. Requisitos de la aclaración.- No señala la ley requisitos formales y de trámite que deban cumplir los interesados, sólo se precisa que la autoridad deberá resolver en un plazo de 6 días contados a partir de que el expediente queda debidamente integrado mediante el procedimiento indicado en las reglas. La aclaración constituye finalmente una promoción ante autoridad fiscal, cuya naturaleza jurídica es la de ser una instancia de petición o solicitud de aclaración. El escrito inicial debe cumplir los requisitos formales a que hace referencia el artículo 18 de la CFF. Debe constar por escrito lo siguiente: • Nombre, denominación o razón social y domicilio fiscal manifestado en el registro federal de contribuyentes, para efecto de fijar la competencia de la autoridad y la clave que le corresponde en dicho registro. • Señalar autoridad a que se dirige y propósito de la promoción. • Domicilio para oír y recibir notificaciones y nombre de la persona autorizada para recibirlas. • Debe ir firmada por el interesado o por quien esté legalmente autorizado para ello. • Debe presentarse con el número de ejemplares que precise la autoridad fiscal y anexando copia de las pruebas que se juzguen convenientes. Plazo para la presentación y procedimiento.- El plazo para presentar la aclaración es de 6 días contados a partir del día siguiente a aquel en que haya surtido efectos la notificación de las resoluciones. Podemos considerar el siguiente procedimiento ( ya que la ley no lo contempla detalladamente): • Una vez presentada la aclaración cumpliendo con los requisitos formales, la autoridad fiscal debe efectuar la revisión del mismo y considera que no se cumplen los requisitos, debe requerir al promovente para que en un plazo de 10 días lo subsane. • Si no subsana la omisión se tendrá por no presentada la promoción. • Si no existe requerimiento o si subsana la omisión, debe entenderse que el expediente se encuentra debidamente integrado. 89 • La autoridad fiscal debe resolver en un plazo de 6 días hábiles contados a partir de que el expediente queda debidamente integrado. Es un medio para resolver ciertos problemas sin la necesidad de agotar los medios de defensa fiscales. La resolución que recaiga a esta instancia no es impugnable; no procede medio de defensa legal alguno. Si el contribuyente no obtiene una resolución dentro de los 30 días hábiles siguientes a aquel en que surtió efectos la notificación de la resolución, debe valorarse la conveniencia de interponer medios de defensa fiscales antes de que venza el plazo que se tiene para interponerlos. Si la resolución en aclaración no es favorable a los intereses del solicitando y no ha vencido el plazo que se tiene para interponer medios de defensa, se puede acudir a ellos a fin de impugnar la resolución que determinó la multa o el pago provisional. Al vencer los plazos para interponer los medios de defensa, si la resolución que se emite no es favorable sólo queda aplicar la revisión discrecional, ya que tales medios son improcedentes al haberse consentido el acto o resolución que determinó la multa o pago provisional; dicha opción no interrumpe ni suspende los plazos para interponer los medios de defensa y contra las resoluciones no procede medio de impugnación alguno. Revisión discrecional de las resoluciones no favorables.- Los particulares pueden acudir ante las autoridades fiscales a fin de solicitar la revisión de las resoluciones que cumplan las siguientes características: • Se trate de resoluciones administrativas de carácter individual. • Que dicha resolución no sea favorable a un particular. • Que la resolución se haya consentido para efectos de la procedencia de los medios de defensa. Que el contribuyente no haya interpuesto en contra de la resolución no favorable los medios de defensa y que hayan transcurrido los plazos para interponerlo; que la resolución se encuentre firme. • Que no haya prescrito el crédito fiscal. Requisitos de la revisión.- La revisión al igual que la aclaración constituyen una promoción ante autoridad fiscal, cuya naturaleza jurídica es la de ser una instancia de petición o solicitud de “revisión”. El escrito inicial debe cumplir los siguientes requisitos formales: • No existe forma oficial aprobada para presentar la revisión. • Debe constar por escrito. • Nombre, denominación o razón social y el domicilio fiscal manifestado en el R.F.C. para efecto de fijar competencia y clave que le corresponde en dicho registro. • Señalar autoridad a la que se dirige y el propósito de la promoción. 90 • Domicilio para oír y recibir notificaciones y el nombre de la persona autorizada para recibirlas. • Debe ir firmada por el interesado o por quien esté legalmente autorizado para ello. • Debe presentarse con el número de ejemplares que precise la autoridad fiscal y anexando copia de las pruebas que se juzguen convenientes y que demuestren que la resolución se emitió en contravención de las disposiciones fiscales. Plazo para la presentación y el procedimiento.- No existe plazo para interponerla, ya que procede sobre resoluciones no favorables que quedaron firmes al haberse consentido por parte de los afectados, que no interpusieron los medios de defensa dentro de los plazos establecidos. Se puede solicitar revisión en la fecha en que venció el plazo para interponer los medios de defensa fiscales, y a partir del día siguiente hábil se puede solicitar la revisión de la resolución. Se puede solicitar la revisión siempre y cuando la misma no haya sido favorable para los intereses del contribuyente o particular afectado. Podemos considerar el siguiente procedimiento: • Una vez que se presenta el escrito de revisión la autoridad debe efectuar la revisión del mismo y si considera que no cumple los requisitos requiere al promoventepara que en un plazo de 10 días lo subsane. • Si no subsana la omisión se tendrá por no presentada la promoción. • Si no existe requerimiento, o si subsana la omisión, se entiende que el escrito se encuentra debidamente integrado. La autoridad debe resolver en el plazo máximo de 3 meses. Si no es resuelta en ese plazo el interesado debe considerar que la autoridad resolvió negativamente interponer los medios de defensa en cualquier tiempo. ( sin embargo el artículo 36 establece que no podrá ser impugnada la resolución que recaiga en la revisión.) Consultas ante las autoridades fiscales. Contribuciones.- Contribuciones son las prestaciones en dinero o en especie que el estado exige en ejercicio de su poder de imperio con el objeto de obtener recursos para el cumplimiento de sus fines. Las contribuciones tienen las siguientes características: • Carácter público ya que son ingresos que el Estado percibe en virtud de su soberanía y no de negocios jurídicos privados. • Es una prestación en dinero o en especie. • Es una obligación ex - lege, es decir que la fuente formal de la obligación o norma jurídica está representada por el conjunto de presupuestos establecidos en la ley. 91 • Se establece la obligación de todos los mexicanos a contribuir al gasto público del Estado, en los términos que establezca la ley. • Es una relación de derechos y obligaciones. • Proporcionar recursos al Estado para el gasto público. • Deben ser equitativos y proporcionales. Hipótesis normativa.- Es la descripción de un hecho o situación jurídica, previa y genérica, contenida en la ley. La más importante de las hipótesis normativas es la que dispone la obligación de pagar las contribuciones al Estado y que da nacimiento a la obligación tributaria sustantiva, que es el pago del tributo como una obligación de dar. También existen hipótesis que dan nacimiento a obligaciones fiscales cuyo contenido representa obligaciones de hacer, no hacer o tolerar. (son normas de procedimiento). Hipótesis de incidencia tributaria.- El hecho imponible tiene las siguientes características: • Aspecto legal.- con base en el principio de legalidad tributaria • Aspecto material o de hecho.- hechos o situaciones jurídicas que el legislador elige como hechos imponibles. • Aspecto personal.- determina los sujetos de la obligación tributaria. • Aspecto temporal.- es la precisión explícita o implícita que hace la ley del momento en que debe considerarse realizado o consumado el hecho o situación que da nacimiento a la obligación tributaria de pago. • Aspectos cuantitativos.- no basta que la ley fije aspectos materiales y personales sino que también fija criterios para mediar la cuantía de la obligación fiscal. Exenciones.- Hechos o situaciones que en términos generales entran en la definición legal que precisa los hechos o situaciones de causación del tributo, pero que el legislador decidió excluir. Obligaciones accesorias.- La obligación tributaria sustantiva central o principal, es generalmente la obligación de entregar en moneda nacional la cantidad adeudada. Es principal porque su existencia no depende de la de otra y otras obligaciones sustantivas. Los accesorios de las contribuciones en la mayoría de los casos se encuentran subordinados a la obligación de pago de la contribución. Obligaciones de hacer, no hacer y tolerar.- En cuanto a las obligaciones de dar su contenido es siempre el pago de una cantidad de dinero o de otros bienes. Hay otra clase de obligaciones cuyo contenido es un hacer, no hacer o tolerar. Interpretación de las normas jurídicas tributarias.- El código tributario federal señala que la disposiciones fiscales son de aplicación estricta, se refiere a las normas que establecen cargas a los particulares (sujeto, objeto, base, tasa o tarifa), excepciones a la misma, infracciones y sanciones. Las normas sustantivas deben aplicarse de manera estricta, esta situación no aplica a las normas de procedimiento. Consultas y solicitudes en materia fiscal federal.- El derecho fiscal sustantivo se caracteriza por su naturaleza compleja, dinámica y mutable. Estas características llevan a los contribuyentes a acudir ante las autoridades fiscales para realizar diversas solicitudes o consultas a fin de que esta autoridad se pronuncie sobre el sentido y alcance de la norma jurídica o sobre la aplicación de alguna disposición en concreto. Otro género de consultas y solicitudes sí constituye un 92 auténtico ejercicio del derecho de petición pues se realizan por escrito y en caso de materia fiscal deben cumplir ciertos requisitos. Consultas de confirmación de criterios.- Al formularse sobre situaciones reales y concretas la autoridades se encuentran obligadas a contestarlas y de su resolución favorable se derivan derechos para el interesado que instó a la autoridad. Cualquier persona puede efectuar una consulta a las autoridades fiscales siempre y cuando se trate sobre situaciones reales y concretas, que permitan determinar cuál es el interés jurídico del individuo que efectúa la consulta. Requisitos.- Para efectuar consultas a las autoridades no existe una forma oficial aprobada por la SHCP; la consulta debe cumplir los siguientes requisitos: Debe referirse a una situación reala y concreta del promovente. • Constar por escrito. • Estar firmada por el interesado o por quien esté legalmente autorizado para ello, a menos que el promovente no sepa o no pueda firmar, caso en que se imprimirá su huella digital. • Nombre, denominación o razón social y domicilio fiscal manifestado al RFC, para fijar competencia y clave que le correspondió en dicho registro. • Señalar autoridad a la que se dirige y el propósito de la promoción. • Domicilio para oír y recibir notificaciones y el nombre de la persona autorizada para recibirlas. • Señalar número telefónicos del contribuyente y el de los autorizados. • Señalar nombres, direcciones y el RFC o números de identificación fiscal tratándose de residentes en el extranjero, de todas las personas involucradas en la solicitud o consulta planteada. • Describir las actividades a las que se dedica el interesado. • Indicar el monto de la operación objeto de la promoción. • Señalar todos los hechos y circunstancias relacionados con la promoción, así como acompañar los documentos e información que soporten tales hechos. • Describir las razones de negocios que motivan la operación planteada. • Indicar si los hechos o circunstancias sobre los que versa la promoción han sido planteados ante una autoridad fiscal distinta a la que recibió la promoción o ante autoridades administrativas o judiciales y en su caso el sentido de la resolución. 93 Plazo para la presentación y procedimiento.- No existe un plazo para presentar una consulta a las autoridades; el contribuyente o interesado deberá presentar antes del vencimiento de la vigencia de la resolución, una nueva consulta a fin de que la autoridad emita otra resolución. Podemos señalar el siguiente procedimiento: Se deberá presentar la promoción ante la autoridad competente. • Si la autoridad considera que no cumple los requisitos requiere al promovente para que en un plazo de 10 días lo subsane. Si no subsana la omisión se tendrá por no presentada la promoción. • De no existir requerimiento o si el promovente subsanó la omisión, la autoridad está obligada a resolver la consulta en un plazo de 3 meses contados a partir de la fecha de la presentación de la consulta. • Las resoluciones favorables generan derechos en la esfera jurídica del promovente; ese derecho tiene en algunos casos una vigencia, las resoluciones administrativas de carácter individual o dirigido a agrupaciones, dictadas en materia de impuestos que otorguen una autorización o que siendo favorables a particulares, determinen un régimen fiscal, surtirán efectos en el ejercicio fiscal del contribuyenteen el que se otorguen o en el ejercicio inmediato anterior, cuando se hubiere solicitado la resolución, y ésta se otorgue en los 3 meses siguientes al cierre del ejercicio fiscal. Transcurrido dicho plazo sin que se notifique la resolución, el interesado podrá considerar que la autoridad resolvió negativamente e interponer los medios de defensa fiscales en cualquier tiempo posterior a dicho plazo, mientras no se dicte la resolución o bien esperar a que se dicte. En casi de que el particular o contribuyente no obtenga una resolución favorable, podrá interponer un recurso de revocación o bien acude directamente al juicio de nulidad ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa. Solicitud de extinción o caducidad de las facultades. La caducidad ataca a la facultad para determinar la obligación fiscal y la prescripción ataca a la obligación fiscal en sí misma. La caducidad es la pérdida o extinción de un derecho por no haberlo ejercitado dentro del plazo establecido por la ley; opera por el simple transcurso del tiempo. La caducidad se refiere a un acto determinado de ejercicio de un derecho que sólo de esta forma puede hacerse valer; o se realiza el acto o desaparece el derecho. Tiene por objeto dar al contribuyente la seguridad jurídica de que transcurrido el plazo legal, las autoridades no podrán ya ejercer en su perjuicio las facultades que la ley les confiere. La prescripción es una institución del derecho sustantivo, en tanto que la caducidad es una figura que corresponde al derecho procesal, la caducidad se refiere esencialmente a facultades o atribuciones concedidas a la autoridad en materia impositiva y sancionadora, mientras que la prescripción opera en relación con el cobro de los créditos fiscales exigibles. 94 La prescripción se configura tanto en contra como a favor del fisco, pues el derecho a solicitar la devolución de contribuciones también prescribe en contra del contribuyente; en cambio la caducidad se puede hacer valer sólo en contra de la autoridad. Las facultades de las autoridades para determinar las contribuciones omitidas y sus accesorios, así como para imponer sanciones por infracciones a dichas disposiciones, se extingue en un plazo de 5 años, contados a partir del día siguiente a aquel en que: Se presentó la declaración del ejercicio, cuando se tenga obligación de hacerlo. Las facultades se extinguirán por ejercicios completos incluyendo aquellas facultades relacionadas con la exigibilidad de obligaciones distintas de la de presentar la declaración. Se presentó o debió haberse presentado declaración o aviso que corresponda a una contribución que no se calcule por ejercicios o a partir de que se causaron las contribuciones cuando no exista la obligación de pagarlas mediante declaración. • Se hubiere cometido la infracción a las disposiciones fiscales, pero si la infracción fuese de carácter continuo o continuado, el término correrá a partir del día siguiente al en que hubiese cesado la consumación o se hubiese realizado la última conducta o hecho. • Se levante el acta de incumplimiento de la obligación garantizada, tratándose de la exigibilidad de fianzas constituidas para garantizar el interés fiscal a favor de la federación. El plazo se aumentará a 10 años cuando el contribuyente no hay presentado su solicitud en el RFC, no lleve contabilidad o no la conserve durante el plazo que se establece; así como por los ejercicios en que no presente alguna declaración del ejercicio estando obligado a presentarlas, en este caso se computará a partir del día siguiente a aquel en que se debió haber presentado la declaración del ejercicio. En el caso en que el contribuyente en forma espontánea presente la declaración omitida y cuando ésta no sea requerida, el plazo será de 5 años, sin que en ningún caso este plazo, sumado al tiempo transcurrido entre la fecha en que debió presentarse la declaración omitida y la fecha en que se presentó espontáneamente, exceda de 10 años. No está sujeto a interrupción y sólo se suspenderá cuando se ejerzan las facultades de comprobación de las autoridades, cuando se interponga algún recurso administrativo o juicio, cuando las autoridades fiscales no puedan iniciar el ejercicio de sus facultades de comprobación en virtud de que el contribuyente hubiere desocupado el domicilio fiscal sin haber presentado aviso de cambio o hubiera señalado dirección incorrecta; en estos dos últimos casos, se reiniciará el cómputo del plazo de caducidad a partir de la fecha en que se localice al contribuyente. 95 El plazo que se suspende con motivo del ejercicio de las facultades de comprobación, inicia con la notificación de su ejercicio y concluye cuando se notifique la resolución definitiva. La suspensión estará condicionada a que cada 6 meses se levante cuando menos un acta parcial o final, o se dicte la resolución definitiva. De no cumplirse se entenderá que no hubo suspensión. Tratándose de visitas domiciliarias y de revisión de contabilidad en las oficinas de las autoridades, en que las mismas estén sujetas a un plazo máximo de 6 meses para su conclusión y dos ampliaciones por periodos iguales, el plazo de caducidad que se suspende con motivo del ejercicio de las facultades, adicionado con el plazo por el que no se suspende dicha caducidad, no podrá exceder de 6 años con 6 meses. Tiene derecho a solicitar la declaración de caducidad el sujeto pasivo por adeudo propio o por adeudo ajeno, de la obligación fiscal que no hay sido determinada en su existencia o cuyas bases de liquidación no fueron hechas por autoridad tributario o cuyo crédito fiscal no se haya fijado o determinado en cantidad líquida. Requisitos.- La solicitud debe cumplir los siguientes requisitos: • Constar por escrito. • Estar firmada por el interesado o por quien esté legalmente autorizado para ello, a menos que el promovente no sepa o no pueda firmar, caso en que se imprimirá su huella digital. • Nombre, denominación o razón social y domicilio fiscal manifestado al RFC, para fijar competencia y clave que le correspondió en dicho registro. • Señalar autoridad a la que se dirige y el propósito de la promoción. • Domicilio para oír y recibir notificaciones y el nombre de la persona autorizada para recibirlas. Plazo para la presentación y procedimiento.- La instancia puede presentarse en cualquier momento posterior a aquel en que hayan transcurrido los 5 años. Procedimiento: Se deberá presentar la promoción ante la autoridad competente. Si la autoridad considera que no cumple los requisitos requiere al promovente para que en un plazo de 10 días lo subsane. Si no subsana la omisión se tendrá por no presentada la promoción. De no existir requerimiento o si el promovente subsanó la omisión, la autoridad está obligada a resolver la consulta en un plazo de 3 meses contados a partir de la fecha de la presentación. 96 Solicitud de prescripción de los créditos fiscales. La prescripción se puede entender como la consolidación de una situación jurídica por el simple transcurso del tiempo. Prescripción liberatoria.- institución de orden público que produce certeza y estabilidad en las relaciones jurídicas, impidiendo que las mismas queden en un permanente estado de indefinición e indeterminación. Otorga seguridad jurídica pues tiene un poder liberatorio de antiguas obligaciones, que con base en la presunción del abandono o renuncia del titular del derecho, se dispensa al obligado de las pruebas que demuestren su cumplimiento. Los créditos fiscales se extinguen por prescripción en un plazo de 5 años. Forma de computar plazo.- Existen dos criterios: uno dice que para iniciar dicho cómputo era indispensable la existencia de una resolución que determinará el crédito fiscal, otro que elcómputo del mencionado plazo podía iniciar sin que existiera esa determinación, pudiendo iniciar a partir del día siguiente de la fecha límite que tenía el contribuyente para presentar su declaración. Finalmente la SCJN dijo que es indispensable que exista la determinación del crédito fiscal por parte de la autoridad. La prescripción se interrumpe con cada gestión de cobro que se notifique al deudor o por el reconocimiento de éste respecto de la existencia del crédito. Para que inicie el término de 5 años, es necesario que exista previamente la determinación de un crédito , debidamente notificado y que éste no realice el pago correspondiente o garantice su monto dentro del plazo de 45 días. Solicitud de prescripción.- se otorga el derecho de petición para que puedan solicitar a la autoridad fiscal la declaratoria de prescripción de los créditos fiscales. Cualquier persona con deuda fiscal previamente determinada puede solicitar la declaración de prescripción. Requisitos.- debe cumplir los siguientes requisitos: • Constar por escrito. • Estar firmada por el interesado o por quien esté legalmente autorizado para ello, a menos que el promovente no sepa o no pueda firmar, caso en que se imprimirá su huella digital. • Nombre, denominación o razón social y domicilio fiscal manifestado al RFC, para fijar competencia y clave que le correspondió en dicho registro. • Señalar autoridad a la que se dirige y el propósito de la promoción. Plazo para la presentación y procedimiento.- Puede presentarse en cualquier momento posterior a aquel en que hayan transcurrido los 5 años. Dicho plazo puede interrumpirse. 97 Procedimiento: Se deberá presentar la promoción ante la autoridad competente. Si la autoridad considera que no cumple los requisitos requiere al promovente para que en un plazo de 10 días lo subsane. Si no subsana la omisión se tendrá por no presentada la promoción. De no existir requerimiento o si el promovente subsanó la omisión, la autoridad está obligada a resolver la consulta en un plazo de 3 meses contados a partir de la fecha de la presentación. Las resoluciones favorables que declaren la prescripción generan derechos en la esfera jurídica del promovente. Solicitud de Condonación. Es una forma de extinguir obligaciones o créditos fiscales mediante una declaración unilateral y discrecional por parte del acreedor de la obligación. La condonación de contribuciones solo puede hacerse de manera general; la condonación de multas puede otorgarse de manera general o individual. Condonación de contribuciones.- El CFF establece la facultad que tiene el Ejecutivo Federal para condonar o eximir total o parcialmente el pago de contribuciones y sus accesorios a través de resoluciones de carácter general siempre y cuando se haya afectado o trate de impedir que se afecte la situación de algún lugar o región del país, una rama de actividad, producción o venta de productos, así como en caso de catástrofes sufridas por fenómenos meteorológicos, plagas o epidemias. Así como para contribuyentes sujetos a un procedimiento de concurso mercantil. Condonación de recargos.- Las autoridades fiscales podrán condonar total o parcialmente los recargos derivados de un ajuste a los precios o montos de contraprestaciones en operaciones entre partes relacionadas, siempre que dicha condonación derive de un acuerdo de autoridad competente sobre las bases de reciprocidad con las autoridades de un país con el que se tenga celebrado un tratado para evitar la doble tributación; tratándose de contribuyentes que se encuentren sujetos a un procedimiento de concurso mercantil; y un tipo de condonación o reducción parcial de recargos por prórroga sobre un plazo de tiempo en el que deben aplicar recargos por mora. Condonación por multas.- El CFF establece la facultad a la SHCP para condonar multas por infracción a las disposiciones fiscales, inclusive determinadas por el propio contribuyente, así como: 98 Cuando se trate de contribuyentes que se encuentren sujetos a un procedimiento de concurso mercantil. Un tipo de reducción o disminución de las multas consagrado en el articulo 70-A. Tienen derecho a solicitar la condonación de multas cualquier persona que haya cometido alguna infracción por la cual esta obligado a pagar una multa. Requisitos. • Constar por escrito. • Estar firmada por el interesado o por quien esté legalmente autorizado para ello, a menos que el promovente no sepa o no pueda firmar, caso en que se imprimirá su huella digital. • Nombre, denominación o razón social y domicilio fiscal manifestado al RFC, para fijar competencia y clave que le correspondió en dicho registro. • Señalar autoridad a la que se dirige y el propósito de la promoción. • Domicilio para oír y recibir notificaciones y el nombre de la persona autorizada para recibirlas. Plazo para la presentación y procedimiento.- Puede presentarse en cualquier momento posterior a aquel en que la multa haya sido autodeterminada por el contribuyente o que la resolución o acto administrativo que la impuso haya quedado firme, al no proceder en su contra ningún medio de defensa legal. Procedimiento: Se deberá presentar la promoción ante la autoridad competente. Si la autoridad considera que no cumple los requisitos requiere al promovente para que en un plazo de 10 días lo subsane. Si no subsana la omisión se tendrá por no presentada la promoción. De no existir requerimiento o si el promovente subsanó la omisión, la autoridad está obligada a resolver la consulta en un plazo de 3 meses contados a partir de la fecha de la presentación. Recurso administrativo. Elementos.- Los elementos comunes a todos los recursos administrativos los podemos resumir de la siguiente manera: El recurso debe estar establecido en una ley. Para precisar la procedencia del recurso el particular debe tomar en cuenta: 1.- La autoridad administrativa que lo emite. 2.- La naturaleza del acto administrativo que se emite. 3.- Los fundamentos legales en que se basa la autoridad para emitir un acto que causa una lesión en la esfera jurídica del particular. 99 La existencia de un acto administrativo contra el que se promueve el recurso La autoridad competente que debe tramitarlo y resolverlo. Los requisitos formales y de procedimiento que deben incluirse en el escrito inicial de interposición del recurso. La fijación de un procedimiento para la tramitación del recurso. La mayoría de las leyes establecen procedimientos en los que impera el principio de celeridad, que es el procedimiento desde la presentación hasta la resolución y que debe realizarse con agilidad, sin implicar obstáculos; informalidad, que consiste en que al recurrente no deben exigírsele mayores requisitos que los estrictamente necesarios para acreditar los presupuestos del recurso y la expresión de agravios; el impulso, que significa la obligación que tiene la autoridad de eliminar los impedimentos que no posibiliten la rápida, eficiente y completa instrucción del procedimiento y emisión de la resolución; el debido proceso legal, que deriva de las garantías individuales. Los requisitos y el alcance jurídico de la resolución que resuelve el recurso. La resolución que pone fin al recurso puede tener alguno de los siguientes sentidos: • Desecharlo por improcedente. • Confirmar el acto impugnado • Mandar a reponer el procedimiento administrativo • Dejar sin efecto, nulificar el acto impugnado • Modificar el acto impugnado o dictar uno nuevo que lo sustituya cuando el recurso interpuesto es total o parcialmente resuelto a favor del recurrente. Recurso de revocación.- A través de él se pueden combatir los actos administrativos que sean dictados en materia fiscal federal. Procede únicamente contra resoluciones administrativas definitivas (tiene que definir o dar certeza de una situación legal)y actos administrativos de las autoridades fiscales. El recurso de revocación procede contra las resoluciones definitivas que: • Determinen contribuciones, accesorios o aprovechamientos. • Nieguen la devolución de cantidades que procedan conforme a la ley. • Dicten las autoridades aduaneras. • Cualquier resolución de carácter definitivo que cause agravio al particular en materia fiscal (salvo aquellas a que se refiere el artículo 33-A, 36 y 74) • También procede contra actos que: • Exijan el pago de créditos fiscales, cuando se alegue que éstos se han extinguido o que su monto real es inferior al exigido, siempre que el cobro sea imputable a la autoridad ejecutora o se refiera a recargos, gastos de ejecución, o indemnización que marca el artículo 21. • Se dicte en el procedimiento administrativo de ejecución, cuando se alegue que éste no se ha ajustado a la ley. • Afecte el interés jurídico de terceros. (art. 128). • Determinen el valor de los bienes embargados (174). 100 Las personas afectadas no debe necesariamente agotar el recurso de revocación, tiene la opción de acudir directamente al TFJFA, o bien agotar el recurso y luego la demanda ante el Tribunal. Si acude ante el Tribunal, contra la resolución o acto que fue materia de dicho tribunal, ya no se podrá interponer el recurso; si decide agotar primero el recurso, contra la resolución se podrá ir al tribunal demandando su nulidad. Si el particular interpone primero el recurso, procederá de manera automática la suspensión en la ejecución del acto administrativo, teniendo un plazo para garantizar el interés fiscal de 5 meses siguientes contados a partir de la fecha de presentación del recurso. Si se decide acudir directamente al tribunal, se tendrá un plazo para garantizar el interés fiscal de 45 días siguientes a la fecha en que surte efectos la notificación del acto administrativo. El recurso debe presentarse ante autoridad competente en razón del domicilio del contribuyente o ante la que emitió o ejecutó el acto impugnado, dentro de los 45 días hábiles siguientes a aquel en que hay surtido efectos su notificación; las notificaciones surten efectos legales al día hábil siguiente a aquel en que fueron hechas. Existen excepciones al término de los 45 días: 1.- Cuando el recurso se interpone porque el procedimiento administrativo de ejecución no se ajustó a la ley, las violaciones cometidas antes del remate podrán hacerse valer en cualquier tiempo, antes de la publicación de la convocatoria en primera almoneda, salvo que se trato de actos de ejecución sobre bienes legalmente inembargables, actos de imposible reparación material, o que no se haya notificado legalmente, en estos caso el plazo se computará a partir del día siguiente al en que surta efectos la notificación del requerimiento de pago o del día siguiente al de la diligencia de embargo. (45 días). Si las violaciones tienen lugar con posterioridad a la mencionada convocatoria o se trate de venta de bienes fuera de subasta, el recurso se hará valer contra la resolución que finque el remate o la que autorice la venta fuera de subasta. 2.- El embargado o tercero acreedor que no esté conforme con la valuación hecha, podrá hacer valer el recurso, dentro de los 10 días siguientes a aquel en que surta efectos la notificación del avalúo practicado. 3.- El tercero que afirme ser propietario de los bienes o negociaciones, o titular de los derechos embargados, podrá hacer el recurso en cualquier tiempo antes de que se finque el remate, se enajenen fuera de remate o se adjudiquen los bienes a favor del fisco federal. El plazo de 45 días se suspende en los siguientes casos: • Se suspenderá por un año si el particular afectado por un acto o resolución fallece durante el plazo si antes no se hubiere aceptado el cargo de representante de la sucesión. • Por un año, en los casos de incapacidad o declaración de ausencia. La suspensión cesará cuando se acredite que se ha aceptado el cargo de tutor del incapaz o representante legal del ausente, siendo en perjuicio del particular si durante el plazo antes mencionado no se provee sobre su representación. • También se suspenderá si el particular solicita a las autoridades fiscales iniciar el procedimiento de resolución de controversias contenido en un tratado para evitar la doble 101 tributación incluyente el procedimiento arbitral; cesará la suspensión cuando se notifique la resolución que da por terminado dicho procedimiento. Requisitos del recurso y documentos anexos.- Debe satisfacer los requisitos siguientes: • Constar por escrito. • Nombre, denominación o razón social y domicilio fiscal manifestado al RFC para efecto de fijar la competencia y la clave que le corresponda en dicho registro. • La autoridad a la que se dirige y el propósito de la promoción. • Domicilio para oír y recibir notificaciones y nombre de la persona autorizada para ello. Resolución o acto que impugna. (se debe precisar el número de resolución o acto, fecha de emisión, la autoridad que lo emite y el objeto o propósito del acto). Los agravios que le causen la resolución o el acto impugnado. Se debe mencionar los preceptos jurídicos que a juicio del recurrente dejó de aplicar o aplicó indebidamente la autoridad fiscal, externando los razonamientos lógico jurídicos por los que llega a esa conclusión. Las pruebas o hechos controvertidos de que se trate. Cuando no se cumplen los requisitos de que: • Conste por escrito; nombre, denominación, etc y autoridad a la que se dirige, se promueve al promovente para que en un plazo de 10 días cumpla el requisito omitido; si no lo hace el recurso se tiene por no presentado. • Cuando no se expresan agravios, no se señale la resolución o acto que se impugna, los hechos controvertidos o no se ofrezcan pruebas, se requerirá para que dentro del plazo de 5 días subsane el error, si no expresa los agravios la autoridad desechará el recurso; si se refiere al señalamiento de hechos controvertidos o al ofrecimiento de pruebas, el promovente perderá el derecho a señalar los hechos o se tendrán por no ofrecidas las pruebas. Se debe anexar a dicho escrito lo siguiente: • Documentos que acrediten la personalidad cuando actué a nombre de otro o de personas morales. • Documento en que conste el acto impugnado. • Constancia de notificación del acto impugnado, excepto cuando el promovente declare bajo protesta de decir verdad que no recibió constancia o cuando la notificación se haya practicado por correo certificado con acuse de recibo o se trate de negativa ficta. Si fue por edictos debe señalar la fecha de la última publicación y el órgano en que ésta se hizo. • Las pruebas documentales que ofrezca y el dictamen pericial en su caso. • Al igual que los requisitos formales, cuando no se acompañe alguno de los documentos, la autoridad fiscal debe requerir al promovente para que los presente en un término de 5 días hábiles; si no los presenta y se trate de documentos que acrediten personalidad, documento en que conste el acto y la constancia de notificación, se tendrá por no interpuesto el recurso, si se trata de pruebas se tendrán por no ofrecidas. Improcedencia y sobreseimiento.- Son el obstáculo de hecho o de derecho que impide que el órgano administrativo analice y resuelva la pretensión del recurrente. 102 Causales de improcedencia: 1.- Que se haga valer contra actos administrativos que no afecten la interés jurídico del recurrente. 2.- Que sean resoluciones dictadas en recurso administrativo o en cumplimiento de éstas o de sentencias. 3.- Que hayan sido impugnados ante el TFJFA. 4.- Que se hayan consentido; aquellos contra los que no se promovió el recurso en el plazo señalado. 5.- Que sean conexos a otro que hay sido impugnado por medio de algún recurso o medio de defensa diferente. 6.- En caso de que no se amplíe el recurso administrativoo si en la ampliación no se expresa agravio alguno. 7.- Si son revocados los actos por la autoridad. 8.- Que hayan sido dictados por la autoridad administrativa en un procedimiento de resolución de controversias previsto en un tratado par evitar la doble tributación, si dicho procedimiento se inició con posterioridad a la resolución que resuelve un recurso o después de la conclusión de un juicio ante el tribunal. 9.- Que sean resoluciones dictadas por autoridades extranjeras que determinen impuestos y sus accesorios cuyo cobro y recaudación hayan sido solicitados a las autoridades mexicanas, de conformidad con lo dispuesto en los tratados internacionales sobre asistencia mutua en el cobro de los que México sea parte. Causales de sobreseimiento: 1.- Cuando el promovente se desiste expresamente de su recurso. 2.- Cuando durante el procedimiento en que se substancie el recurso administrativo sobrevenga alguna de las causales de improcedencia. 3.- Cuando de las constancias que obran en el expediente administrativo quede demostrado que no existe el acto o resolución impugnada. 4.- Cuando hayan cesado los efectos del acto o resolución impugnada. Pruebas en el recurso.- Conjunto de medios, instrumentos y conductas, con las cuales se pretende lograr la verificación o realización de los hechos afirmados. 103 El objeto de la prueba son los hechos. La carga de la prueba corresponde: Al particular recurrente que deberá desvirtuar el principio de que todos los actos o resoluciones se presumen legales. Deberá aportar las pruebas que acrediten la ilegalidad del acto administrativo y que destruyan esa presunción. Cuando el particular recurrente niega lisa y llanamente los hechos contenidos en la resolución o acto, la carga de la ruega le corresponde a la autoridad fiscal que deberá probar los hechos que motivan sus actos. Si la negativa implica a su vez la afirmación de un hecho, la carga le corresponde al particular recurrente. El procedimiento probatorio se compone de los siguientes actos: ofrecimiento, admisión o rechazo, preparación y ejecución o desahogo de la prueba. El ofrecimiento debe hacerse en el escrito inicial, las pruebas supervenientes podrán presentarse siempre que no se haya dictado la resolución del recurso. Se admitirán toda clase de pruebas excepto la testimonial y la de confesión de las autoridades mediante absolución de posiciones, no se comprende en esta prohibición la petición de informes a las autoridades fiscales respecto de hechos que consten en sus expedientes o de documentos agregados a ellos. Medios de prueba: • Confesión que no provenga de autoridades. • Documentos públicos • Documentos privados • Dictámenes periciales • Reconocimiento o inspección • Fotografías, escritos y notas taquigráficas y en general todos aquellos elementos aportados por los descubrimientos de la ciencia. 104 Presunciones. Cuando las documentales no estén en poder del recurrente, si éste no puede obtenerlas a pesar de tratarse de documentos que legalmente se encuentren a su disposición, deberá señalar el archivo o lugar en que se encuentre para que la autoridad fiscal requiera su remisión. Tratándose de los que pueda tener a su disposición, basta con que acompañe la copia sellada de la solicitud de los mismos. Hacen prueba plena la confesión expresa del recurrente, las presunciones legales que no admitan prueba en contrario, así como los hechos legalmente afirmados por autoridad en documentos públicos; pero si en estos últimos se contienen declaraciones de verdad o manifestaciones de hechos de particulares, los documentos sólo prueban plenamente que, ante la autoridad que los expidió, se hicieron tales declaraciones o manifestaciones, pero no prueban la verdad de lo declarado o manifestado. A las demás pruebas no se les otorga un valor probatorio pleno y quedan a la apreciación de la autoridad. Trámite o procedimiento.- Podemos señalar el siguiente: El particular interesado deberá interponer el recurso ante la autoridad competente. Cuando la autoridad fiscal competente considera que no se cumple alguno de los requisitos o no se acompaña a su instancia alguno de los documentos, requerirá al promovente para que en un plazo de 5 días cumpla con el requisito o documento, de no hacerlo el recurso se desechará o se tendrá por no presentada. De no existir requerimiento o si el promovente subsanó la omisión, la autoridad está obligada a dictar resolución y notificarla en un término que no excederá de 3 meses contados a partir de la fecha de interposición del recurso. El silencio de la autoridad significará que se ha confirmado el acto impugnado (negativa ficta). 105 Resolución.- La resolución que recae al recurso es de tipo administrativo. La resolución se debe fundar en derecho y examinar todos y cada uno de los agravios hechos valer por el recurrente, teniendo la autoridad la facultad de invocar hechos notorios; pero cuando uno de los agravios sea suficiente para desvirtuar la validez del acto impugnado bastará con el examen de dicho punto. La autoridad en un tipo de suplencia podrá corregir los errores que advierta en la cita de los preceptos que se consideren violados y examinar en su conjunto los agravios, así como los demás razonamientos a fin de resolver la cuestión planteada pero sin cambiar los hechos expuestos por el recurso. Igualmente podrá revocar los actos administrativos cuando advierte una ilegalidad manifiesta y los agravios sean insuficientes, pero deberá fundar cuidadosamente los motivos por los que consideró ilegal el acto y precisar el alcance de su resolución. La resolución debe expresar con claridad los actos que se modifiquen y si la modificación es parcial, se indicará el monto del crédito fiscal correspondiente. La resolución podrá tener los siguientes sentidos: Desecharlo por improcedente, tenerlo por no interpuesto o sobreseerlo. En este caso se debió presentar algún obstáculo procedimental que impidiera que la autoridad fiscal entrara al estudio de los agravios. Contra este tipo de resoluciones procede la demanda ante el TFJFA. Confirmar el acto impugnado. Procede la demanda ante el TFJFA Mandar reponer el procedimiento administrativo o que se emita una nueva resolución. La autoridad revoca el acto, pero sólo para el efecto de subsanar las deficiencias en el procedimiento o la falta de algún requisito formal. Dejar sin efectos el acto impugnado. Mediante este tipo de resoluciones la autoridad revoca lisa y llanamente el acto impugnado. Si la resolución ordena realizar un determinado acto o iniciar la reposición del procedimiento, deberá cumplirse en un plazo de 4 meses, contados a partir de la fecha en que dicha resolución se encuentre firme. Suspensión del procedimiento administrativo de ejecución. Formas de garantizar las obligaciones fiscales: 106 • Depósito en dinero u otras formas de garantía financiera equivalentes que establezca la SHCP. • Prenda o hipoteca • Fianza otorgada por institución autorizada, la que no gozará de los beneficios de orden y excusión. • Obligación solidaria asumida por tercero que compruebe su idoneidad y solvencia. • Embargo en la vía administrativa. • Títulos valor o cartera de créditos del propio contribuyente, en caso de que se demuestre la imposibilidad de garantizar la totalidad del crédito, los cuales se aceptarán al valor discrecional que fije la SHCP. • La garantía deberá comprender, las contribuciones adeudadas actualizadas, los accesorios causados, así como de los que se causen en los doce meses siguientes a su otorgamiento. Al terminar este periodo y mientras no se cubra el crédito, deberáactualizarse su importe cada año y ampliarse la garantía para que cubra el crédito fiscal actualizado y el importe de los recargos, incluso los correspondientes a los 12 meses siguientes. Casos en que procede garantizar el interés fiscal. Cuando se solicite la suspensión del procedimiento administrativo de ejecución. Se solicite prórroga para el pago de los créditos fiscales o para que los mismos sean cubiertos en parcialidades, si dichas facilidades se conceden individualmente. Se solicite la aplicación del producto. Demás casos. El procedimiento administrativo de ejecución está constituido por un conjunto de actividades que lleva a cabo el fisco para cobrar por la fuerza sus créditos. La suspensión del procedimiento administrativo de ejecución la podemos entender como la suspensión o parálisis temporal en el avance del procedimiento, la cual se produce por disposición legal y ante un acto del particular cuyo fin directo en unos casos es obtener dicha suspensión y en otros no. Como regla general para que opera la suspensión del procedimiento a petición del deudor es necesario que el contribuyente presente una promoción ante la autoridad exactora, ofreciendo garantía del interés fiscal; en otro caso el sólo hecho de presentar en tiempo y forma los medios de defensa, el contribuyente de manera indirecta logra ka suspensión en la ejecución del crédito fiscal. Otros recursos administrativos. Recurso de inconformidad previsto en la ley del seguro social.- procede contra actos o resoluciones definitivas que emita el IMSS, en contra de los asegurados, sus beneficiarios o los patrones. Se debe agotar previamente a cualquier otra instancia, el recurso de inconformidad. No impera el principio de optatividad. Contra actos que no son de carácter definitivo procede la queja administrativa. El plazo para interponer este medio es de 15 días siguientes a la fecha en que surta efectos la notificación del acto definitivo. Contra la resolución es procedente la 107 demanda de nulidad ante el tribunal siempre y cuando verse o se encuentre relacionado con créditos fiscales determinados al patrón. Recurso de inconformidad previsto en la ley del INFONAVIT.- procede contra actos o resoluciones del INFONAVIT que lesionen derechos de los trabajadores, sus beneficiarios o patrones. Una vez agotado el recurso, se resolverá por el Tribunal; será optativo para los patrones agotar el recurso de inconformidad.; también será optativo para los trabajadores, sus causahabientes o beneficiarios. El término para interponer el recurso será de 30 días para trabajadores y de 15 días para los patrones contados a partir del día siguiente de la notificación o de aquel en que el interesado demuestre haber tenido conocimiento del acto recurrido. Recurso de revisión previsto en la ley federal de procedimiento administrativo.- Los afectados por los actos y resoluciones de las autoridades administrativas, que no sean de carácter fiscal tratándose de contribuciones y sus accesorios, financiero, responsabilidad de los servidores públicos, electoral, agrario y laboral, que pongan fin al procedimiento administrativo, a una instancia o resuelva un expediente, se podrá interponer el recurso de revisión. El plazo para interponer el recurso es de 15 días contados a partir del día siguiente a aquel en que hubiere surtido efectos la notificación de la resolución recurrida. Procedimiento contencioso administrativo. El contencioso administrativo constituye un medio de control juridisccional de los actos de la administración pública, ya que constituye una instancia por medio de la cual los administrados pretenden la anulación de una resolución o acto administrativo que afecta su esfera jurídica. Con el establecimiento del TFJFA se dio lugar a una larga discusión sobre su constitucionalidad, creándose dos polos de opinión distinta. Por un lado los defensores de que el sistema contencioso administrativo es contrario a la constitución ya que: Conforme al artículo 49 de la constitución se prohíbe la reunión de dos o mas de los poderes en un solo individuo o corporación. Se sostiene con base en el mismo argumento, que los tribunales administrativos son tribunales especiales. Por otro lado, tenemos a la corriente que sostiene que el TFJFA es constitucional, ya que: La SCJN concluyó que la garantía de jurisdiccionalidad, no implica que el proceso o juicio tenga que seguirse ante un órgano perteneciente al poder judicial. Que los tribunales administrativos formen parte del poder ejecutivo no implica un ataque al principio constitucional de división de poderes. El Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa (TFJFA) Con la ley de Justicia Fiscal de 1936 se estableció en nuestro país el TFJFA, como un tribunal formalmente administrativo con autonomía para dictar sus fallos por delegación de facultades que la propia ley le establecía; es decir, un tribunal administrativo de Justicia delegada y cuyo juicio seguido es de anulación o ilegitimidad. 108 Existen dos doctrinas para unos el tribunal es de anulación y para otros es de plena jurisdicción; Un tribunal de plena jurisdicción es aquel que declara el reconocimiento de un derecho y tiene la facultad para ejecutar o hacer cumplir su declaración. Un tribunal de anulación es aquel que solo declara el derecho, pero no puede ejecutar sus fallos. El TFJFA por lo que hace a las controversias en materia fiscal es un tribunal de anulación, ya que sus sentencias solo se constriñen a declarar la validez o nulidad del acto impugnado, pero no puede ser ejecutada por el propio tribunal. El TFJFA, como órgano jurisdiccional, se trata de un tribunal administrativo ubicado dentro del poder ejecutivo sin sujeción a las autoridades administrativas que integran ese poder y que actúa con plena autonomía como tribunal de anulación. Estructura Orgánica del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa (TFJFA) El presidente de la República con la aprobación del senado, nombra los magistrados del TFJFA para integrar la sala superior o las salas regionales; Los magistrados del tribunal duran seis años. Los magistrados de la sala superior podrán ser ratificados por única vez, por un periodo de nueve años. Los magistrados de las salas regionales podrán ser ratificados por un segundo periodo de seis años. Al final de este periodo, si fueran ratificados nuevamente serán inamovibles. Integración de la sala superior. La sala superior del TFJFA se integra de 11 magistrados, de entre los cuales elegirán al presidente del tribunal. A su vez, la sala superior del tribunal puede actuar en pleno o en dos secciones. El pleno se conforma de los magistrados de la sala superior y del presidente del tribunal, bastando la presencia de 7 de sus miembros para que pueda sesionar y emitir las resoluciones que procedan. Las dos secciones de la sala superior, estas se integran cada una con 5 magistrados, de entre los cuales se elige su presidente bastando la presencia de 4 de sus integrantes para que pueda sesionar y emitir las resoluciones que procedan. Integración de las salas regionales. Las salas regionales están integradas por tres magistrados cada una de ellas y para poder sesionar es indispensable la presencia de los tres magistrados y para resolver basta con la mayoría de votos. La sala superior determina los límites territoriales y la denominación de las regiones del TFJFA, número y sede de sus salas regionales. Competencia del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa (TFJFA) Competencia General El TFJFA tiene competencia para conocer de los juicios que se promuevan contra las siguientes resoluciones definitivas: 109 Las dictadas por autoridades fiscales federales y organismos fiscales autónomos en que se determine la existencia de una obligación fiscal, se fije en cantidad liquida o se den las bases para su liquidación. Las queniegue la devolución de un ingreso, regulado por el CFF indebidamente percibido por el estado o cuya devolución proceda en conformidad con las leyes fiscales. Las que impongan multas por infracción a las normas administrativas federales. Las que causen un agravio en materia fiscal distinto al que se refieren las fracciones anteriores Las que nieguen o reduzcan las pensiones o demás prestaciones sociales que concedan las leyes en favor de los miembros del Ejercito, de la Fuerza Aérea, y de la Armada Nacional. Competencia de la sala superior: La Ley Orgánica del TFJFA establece la competencia de la Sala Superior entre lo más importante podemos destacar: • Designar de entre sus integrantes al presidente del Tribunal Fiscal de la Federación • Señalar la sede y el número de las salas regionales • Resolver los conflictos de competencia que se susciten entre las salas regionales • Fijar o suspender la jurisprudencia del tribunal • Competencia de las Salas Regionales: Las salas regionales tienen competencia para conocer: Los juicios que se promueven contra las resoluciones definitivas dictadas por autoridades fiscales federales y organismos fiscales autónomos, en que se determine la existencia de una obligación fiscal, se fije en cantidad liquida o se den las bases para su liquidación, con excepción de los que corresponda resolver al pleno o a las secciones de las salas superiores. El articulo 31 del CFF en vigor establece que las salas regionales conocerán de los juicios por razón del territorio respecto del lugar donde se encuentra la sede de la autoridad demandada y si fueran varias autoridades demandadas, donde se encuentra la que dicto la resolución impugnada. 110 Cuestiones generales del proceso ante el TFJFA. El contencioso administrativo lo debemos entender como un proceso jurisdiccional, ya que el TFJFA ante el cual se lleva ese proceso es un órgano jurisdiccional. Todos los procesos, incluyendo el contencioso administrativo se realizan en dos etapas denominadas como la instrucción y la resolutiva. La etapa de instrucción se integra por un conjunto de actos procedí mentales de las partes, los terceros y el magistrado instructor que son indispensables para que el proceso se encuentre en estado de dictar sentencia. Por ello, una vez que quedan agotadas todas las diligencias procedimientos mentales sin que haya ninguna pendiente por desahogar, el magistrado instructor dicta un acuerdo en el que declara cerrada la instrucción. Con el auto que declara cerrada la instrucción, se da fin a la primera etapa del proceso y se inicia la segunda que es la resolutiva. En ella, para emitir su fallo, los magistrados realizan un mecanismo de razonamiento común a todos los juzgadores, al cual se le denomina juicio lógico, porque para llegar a la verdad realiza una operación en la que la premisa mayor está representada por los preceptos legales que las partes invocan como fundamentos de su pretensión, la menor por los razonamientos que las mismas esgrimen la conclusión que es la consideración a que llegó el juez. El contencioso administrativo ante el TFJFA, esta etapa del proceso abarca desde el momento en que se declara que queda cerrada la instrucción y hasta que se dicta la sentencia. Partes en el juicio contencioso administrativo. El demandante: En el juicio de nulidad, normalmente, la parte demandante es una persona distinta a la administración pública de la cual emana precisamente el acto administrativo frente al que se deduce una pretensión de anulación fundad en derecho administrativo, misma que le causa un agravio o afecta sus intereses jurídicos. El contribuyente que se siente agraviado en sus derechos por una resolución administrativa que le determina un crédito fiscal a su cargo, es quien podrá tener el carácter de parte demandante. Hay que tomar en cuenta lo siguiente: El demandante debe estar legitimado ad causa. Es decir, que demuestre que la resolución impugnada afecta sus intereses jurídicos y que le causa un agravio. Cuando el demandante no promueve a nombre propio, también deberá demostrarse que está legitimado ad processum, para lo cual deberá exhibir los documentos con los que se acredita su representación legal o convencional. Los particulares o sus representantes también podrán autorizar por escrito a un licenciado en derecho para que a su nombre reciba notificaciones Puede hacer promociones de trámite, rendir pruebas, presentar alegatos e interponer recursos. Normalmente la parte demandante es un particular o un contribuyente. Sin embargo, la autoridad administrativa también puede constituirse como parte demandante, ya que el tribunal tiene 111 competencia para conocer de los juicios que promuevan las autoridades para que se anulen las resoluciones administrativas favorables a un particular. Este juicio en el que el carácter de parte demandante o actora recae en una autoridad administrativa se le conoce en la doctrina como el juicio de lesividad. La única manera que tiene las autoridades fiscales para revocar o modificar una resolución favorable a un particular es mediante el juicio ante el mencionado tribunal en el que se demandara precisamente su anulación o modificación, por ser contraria a derecho. El demandado: El demandado podemos considerarlo como la persona contra la cual se endereza una demanda ante un órgano jurisdiccional, y a la cual se le exige el cumplimiento de una obligación o prestación determinada, a sí como el reconocimiento de un derecho. El demandado puede ser un particular o la autoridad administrativa. En el primer caso, se presenta cuando existe el juicio de lesividad antes comentado, en donde la autoridad en su carácter de demandante pretende la modificación o anulación de una resolución favorable al particular. El artículo 198 en su fracción III, precisa también como partes en el juicio a los siguientes: El titular de la dependencia o entidad de la Administración Pública Federal, PGR, o PGJ del Distrito Federal, de la que dependa la autoridad que dictó la resolución impugnada. La SHCP será parte en los juicios en que se controviertan actos de autoridades federativas coordinadas, emitidos con fundamento en convenios o acuerdos en materia de coordinación en ingresos federales. La SHCP cuando se controvierta el interés fiscal de la Federación. 112 El tercero: El CFF define al tercero como la persona que tiene un derecho incompatible con la pretensión del demandante. Podemos considerar que en los casos en que la parte demandada es la autoridad administrativa, el tercero es aquella persona interesada en que se confirme la legalidad de la resolución impugnada, pues de no ser así, podría sufrir un menoscabo en sus derechos. En materia fiscal es difícil que se pueda presentar un tercero perjudicado sin embargo, en la práctica existe un caso que se repite con cierta regularidad y se presenta cuando las autoridades fiscales al emitir la resolución que determina un crédito fiscal también se determina un reparto adicional de utilidades a los trabajadores, por haberse modificado la renta gravada para dicho efecto. Aquí es claro que los trabajadores del contribuyente tienen un interés jurídico de que dicha resolución produzca consecuencias jurídicas y por lo tanto, tienen un derecho incompatible con las pretensiones de anulación del contribuyente. En este caso, el actor debe precisar como un tercero al representante legal de la mayoría de los trabajadores y su domicilio, y una copia de la demandada para que se le corra traslado. Presentación de la demanda de nulidad. Cuestiones previas que deben valorarse Antes de presentar la demanda, el particular que promueve deberá valorar lo siguiente: El CFF consagra el principiode optatividad, lo que se traduce en que las personas afectadas por una resolución o acto administrativo no deben necesariamente agotar el recurso de revocación, teniendo la opción de acudir directamente al TFJFA. Es importante entender y comprender las siguientes situaciones: 113 Si el particular acude directamente ante el TFJFA, contra la resolución o acto que fue materia de dicho tribunal, ya no se podrá interponer el recurso. En cambio, si la decisión es agotar previamente el recurso, contra la resolución que recaiga al mismo, se podrá ir al Tribunal Fiscal demandando su nulidad. Para guiar su decisión, los particulares deberán analizar previamente el expediente. ¿Es un asunto sencillo o relativamente sencillo en su planteamiento? Si la respuesta es afirmativa, el recurso constituye una opción adecuada para resolver el problema pero si en cambio la respuesta es negativa, la practica nos ha llevado a la conclusión de que en la mayoría de los casos las resoluciones que recaen al recurso intentando no son favorables o sólo se limitan a resolver parcialmente favorable por cuestiones de forma o de procedimiento, sin entrar al estudio del fondo de la cuestión planteada. El CFF dice que si el particular interpone primero el recurso, procederá de manera automática la suspensión de la ejecución del acto administrativo, teniendo un plazo para garantizar el interés fiscal de 5 meses siguientes contados a partir de la fecha de presentación del recurso. En cambio, si la decisión es acudir directamente al TFJFA, se tendrá un plazo para garantizar el interés fiscal de 45 días siguientes a la fecha en que surte efectos la notificación del acto administrativo que se impugnará. Si el particular decidió inicialmente promover el recurso de revocación, contra la resolución que recaiga a dicho recurso procede la demanda de nulidad ante el TFJFA. Sin embargo, en este caso la resolución que se impugna no es la que motivó la interposición del recurso, sino la que emitió la autoridad facultada para resolver el recurso. Es necesario tomar en cuenta lo siguiente: Desde el 1 de entero de 1996, los contribuyentes sí pueden hacer valer en su demanda conceptos de impugnación novedosos que no están orientados a controvertir los razonamientos expuestos (motivos y fundamentos) en la resolución recaída en el recurso sino a controvertir otras violaciones de la resolución que determinaba el crédito fiscal y que no fueron hechos valer en el recurso. Independientemente de que el CFF otorga la posibilidad de hacer valer conceptos de impugnación novedosos, no debe perderse de vista que la resolución materia de impugnación y del juicio es precisamente la que recayó al recurso de revocación y no la que determinó el crédito fiscal. Por ello, en la demanda de nulidad se deben hacer valer conceptos de impugnación que sí controviertan a alguno de los razonamientos expuesto en la resolución recaída en revocación, aunado a los conceptos novedosos. Si en la demanda de nulidad se hacen valer únicamente conceptos novedosos sin hacer valer ningún concepto de impugnación que controvierta los razonamientos expuestos en la resolución que recayó al recurso, se corre el riesgo de que a través de la interpretación conjunta de los artículos 197 y 237 del citado Código, el tribunal no entre al estudio de tales conceptos por considerarlos inoperantes y resuelva la validez de la resolución impugnada. El CFF establece dos medios de defensa fiscal, pero los contribuyentes o afectados sólo tienen una defensa, que puede iniciar con el recurso y culminar con la demanda, ambos medios constituyen un todo, cuyo objetivo o pretensión común es demostrar la ilegalidad del acto administrativo. 114 El CFF establece como regla general que la demanda deberá presentarse por escrito ante la Sala Regional Competente, por razón del territorio respecto del lugar donde se encuentre la sede de la autoridad demandada y si son varias autoridades demandadas, donde se encuentre la que dicta la resolución impugnada. El CFF dispone que la demanda deberá presentarse dentro de los días siguientes a aquel en que haya surtido efectos la notificación de la resolución impugnada. Requisitos de la demanda y documentos anexos. La demanda deberá presentarse por escrito y estar firmada por quien la formule. Sin este requisito se tendrá por no presentada. El nombre del demandante y su domicilio para recibir notificaciones en la sede de la Sala Regional Competente. Se deberá precisar la resolución que se impugna y todos aquellos que permitan identificarlo. La autoridad o autoridades demandadas o el nombre y domicilio del particular demandado cuando el juicio sea promovido por la autoridad administrativa. Los hechos que dieron motivo a la demanda Las pruebas que se ofrezcan Los conceptos de impugnación. Un concepto de impugnación, es la manifestación lógica jurídica que hace el demandante de que la resolución o acto que se impugna es legal. Se debe mencionar el precepto o los preceptos jurídicos que a juicio del demandante dejó de aplicar o aplicó indebidamente la autoridad fiscal. En este sentido, el concepto de impugnación no es otra cosa más que la expresión que hace el demandante de que la resolución o acto administrativo viola el orden legal, al encuadrar en alguna de las causales de ilegalidad que se encuentran en el CFF. Incompetencia del funcionario que la haya dictado u ordenado, o tramitado el procedimiento del que deriva la resolución impugnada. Omisión de los requisitos formales, ausencia de fundamentación o motivación, en su caso. Vicios del procedimiento que afecten las defensas del particular y trasciendan al sentido de la resolución impugnada. Si los hechos que la motivaron no se realizaron, fueron distintos o se apreciaron en forma equivocada, o bien si se dictó en contravención de las disposiciones aplicadas o dejó de aplicar las debidas. Desvió de poder, un concepto de impugnación debe ir dirigido a demostrar cualquiera de las causales de ilegalidad precisadas con anterioridad, debiendo quedar claro lo que se pide a dicho tribunal. El nombre y domicilio del tercero interesado, cuando lo haya. Lo que se pida, señalando en caso de solicitar una sentencia de condena, las cantidades o actos cuy cumplimiento se demandan. 115 Aunado a los requisitos formales que debe cumplir el escrito que contiene la demanda de nulidad, el CFF establece la obligación de adjuntar a la demanda lo siguiente: Una copia de la demanda y de los documentos anexos, para cada una de las partes en el juicio. El documento que acredite la personalidad o en el que conste que le fue reconocida por la autoridad demandada. El documento en que conste el acto impugnado. La constancia de la notificación del acto impugnado. El cuestionario que debe desahogar el perito, el cual deberá ir firmado por el demandante. El interrogatorio para el desahogo de la prueba testimonial firmado por el demandante. Las pruebas documentales que ofrezca. Recepción de la demanda. La demanda de nulidad será recibida en la oficialía de partes de la Sala Regional del TFJFA ante la que se presente o remita por correo certificado con acuse de recibo. En este momento, un empleado del tribunal pondrá el sello en el que se hará constar la fecha y hora de presentación y en la última hoja de la demanda, se pondrá otro sello en el que se hará constar el número de hojas que integra la demanda y las copias que se presentan, así como los demás documentos que se anexan con el número de copias de los mismos. El magistrado a quien se le turna una demanda recibe el nombre de magistrado instructor, a quien tiene a su cargo de manera inicial resolver si procede o no darle entrada a una demanda, o que en su caso se corrijan las irregularidades formales de la demanda o desecharlo. En caso de que el magistrado instructor resuelva desechar la demanda o tenerlapor no presentada, en los términos del CFF procede el recurso de reclamación, mismo que deberá interponerse ante la Sala o Sección respectiva, una vez admitida la demanda, este magistrado será el encargado de impulsar el procedimiento por todas sus etapas, hasta llegar al cierre de la instrucción, para finalmente proceder a la elaboración del proyecto de sentencia que someterá al examen y aprobación de los demás magistrados que integran la sala. 116 Improcedencia y sobreseimiento del juicio. La improcedencia y el sobreseimiento los podemos definir como el obstáculo de hecho o de derecho que impide al órgano jurisdiccional analizar y resolver la pretensión del demandante. Los más importantes causales de improcedencia a los juicios ante el TFJFA contra los actos siguientes: • Que no afecten los intereses jurídicos del demandante. • Cuya impugnación no corresponda conocer a dicho Tribunal. • Que hayan sido materia de sentencia pronunciada por el Tribunal Fiscal. • Respecto de las cuales hubiere consentimiento. • Conexos a otro que haya sido impugnado por medio de algún recurso o medio de defensa diferente. • Cuando no se hayan valer conceptos de impugnación. • Apareciere claramente que no existe el acto reclamado. • Cuando no haya transcurrido el plazo para el ejercicio de la opción o cuando esta última ya haya sido ejercida. 117 Causales de sobreseimiento del juicio: • Por desistimiento del demandante • Cuando durante el juicio aparezca o sobrevenga alguna de las causas de improcedencia. • En el caso de que el demándate muera durante el juicio, si su pretensión es intransmisible o si su muerte deja sin materia el proceso. • Si la autoridad demandada deja sin efecto el acto impugnado. • En los demás casos en que por disposición legal haya impedimento para emitir resolución en cuanto al fondo. La contestación. Al emitirse el auto de admisión de la demanda, el magistrado instructor también ordena que se corra traslado de la demanda a las autoridades demandadas para que produzcan mediante su contestación la defensa de la resolución impugnada. Plazo para objetar la admisión de la demanda. El recurso de reclamación en contra de la resolución del magistrado instructor que tiene por admitida la demanda deberá interponer ante la Sala o Sección respectiva, dentro de los quince días siguientes a aquel en que haya surtido efectos la notificación del auto que tiene por admitida la demanda. Plazo para contestar la demanda. Admitida la demanda se correrá traslado de ella al demandado y a los terceros, emplazándolos para que la contesten dentro de los cuarenta y cinco días siguientes a aquel en que surta efectos la notificación. Requisitos formales y anexos de la contestación. Las autoridades al formular su contestación, deben sujetarse al orden que establece el CFF expresando en su escrito lo siguiente: Los incidentes de previo y especial pronunciamiento Causales de sobreseimiento 118 Referirse concretamente a cada uno de los hechos que el demandante le impute de manera expresa, afirmándolos, negándolos, expresando que los ignora por no ser propios o exponiendo como ocurrieron, según sea el caso. Los argumentos por medio de los cuales se demuestra la ineficacia de los conceptos de impugnación. Las pruebas que ofrezca. Los demandados deberán adjuntar a su contestación lo siguiente: • Copias de la misma y de los documentos que acompañe para el demandante y para el tercero señalado en la demanda. • El documento en que acredite su personalidad cuando el demandado sea un particular y no gestione en nombre propio. • El cuestionamiento que debe desahogar el perito • En su caso, la ampliación del cuestionario para el desahogo de la pericial ofrecida por el demandante. • Las pruebas documentales que ofrezca. La ampliación de la Demanda. Casos en que procede la ampliación. En los términos del CFF el demandante sólo podrá ampliar los términos de su demanda inicial, en los siguientes casos: • Cuando se impugne una negativa ficta. • Contra el acto principal del que derive el impugnado en la demanda, así como su notificación, cuando se den a conocer en la contestación. • Cuando con motivo de la contestación, se introduzcan cuestiones que sin violar lo dispuesto en el artículo 215 del Código Fiscal de la Federación (mejorar los fundamentos y motivos de la resolución impugnada) no hayan sido considerados por el actor al presentar la demanda. Requisitos del escrito de ampliación y anexos En el escrito de ampliación de demanda se deberá señalar el nombre del actor y el juicio en que se actúa, debiendo adjuntar, con las copias necesarias para el traslado, las pruebas y documentos que en su caso se presenten. Opción para solicitar la suspensión al TFJFA o las autoridades fiscales 119 Los particulares o sus representantes legales podrán acudir ante el TFJFA a solicitar la suspensión de la ejecución del acto impugnado, de tal suerte que los particulares agraviados por un acto de autoridad podrán solicitar la suspensión a la autoridad fiscal o acudir directamente al tribunal para dicho fin. En otras palabras, se tiene la opción de acudir a la autoridad fiscal encargada de ejecutar los actos o dirigirse al órgano jurisdiccional para que éste resuelva lo procedente en materia de suspensión. La Sala competente para resolver la suspensión será la misma que tiene competencia para conocer del juicio. Requisitos para solicitar la suspensión ante el TFJFA. Los particulares o sus representantes deberán cumplir los siguientes requisitos: • La suspensión en la ejecución de los actos se podrá solicitar en el escrito de demanda. • Si el particular o su representante no solicitaron la suspensión al presentar la demanda el CFF permite que dicha solicitud se pueda formular con posterioridad a la presentación de la demanda, siempre y cuando se presente un escrito y no se haya dictado la sentencia definitiva. • En el auto que acuerde la solicitud de suspensión de la ejecución del acto impugnado, la sala competente tendrá la facultad discrecional para decretar la suspensión provisional de la ejecución, mientras se resuelve si procede la definitiva. Contra el auto que decrete o niegue la suspensión provisional no procederá recurso alguno. El magistrado instructor dará cuenta a la Sala para que en el término máximo de cinco días, dicte sentencia interlocutoria que decrete o niegue la suspensión definitiva. El CFF establece que cuando la ejecución o inejecución del acto impugnado pueda ocasionar perjuicios al interés general, se denegará la suspensión solicitada. Supuestos.- Los incidentes de previo y especial pronunciamiento son aquellos que se refieren a cuestiones que al plantearse por alguna de las partes, impiden que el juicio siga su curso normal, mientras no se dicte una resolución que corresponda, por referirse a cuestiones que pueden afectar o restarle validez al proceso y en consecuencia a la sentencia definitiva. Son de especial pronunciamiento porque han de resolverse mediante una sentencia interlocutoria que sólo abarca la cuestión que lo provocó y que no guarda una relación directa con el fondo del juicio. El CFF establece los siguientes incidentes de previo y especial pronunciamiento: • La incompetencia en razón del territorio • El de acumulación de autos • El de nulidad de notificaciones • El de interrupción por causa de muerte, disolución, incapacidad o declaratoria de ausencia. • La recusación por causa de impedimento Incidente de suspensión de ejecución. Este incidente no se encuentra expresamente señalado en el CFF ya que su interposición no interrumpe ni suspende la tramitación del juicio como sí acontece con los anteriores. 120 Tramitedel incidente de suspensión. Los particulares podrán promover el incidente de suspensión de la ejecución, cuando la autoridad ejecutora niegue la suspensión, rechace la garantía ofrecida o reinicie la ejecución, ante el magistrado instructor de la Sala Regional que conozca del asunto o que haya conocido del mismo en la primera instancia. Incidente de falsedad de documentos. Este incidente al igual que el anterior no se encuentra expresamente señalado en el artículo 217 sino en el 229 del Código Fiscal de la Federación, ya que su interposición tampoco interrumpe ni suspende la tramitación del juicio como sí acontece con los anteriores. Para tal efecto, cuando alguna de las partes sostenga la falsedad de un documento, incluyendo las promociones y actuaciones en juicio, el incidente se podrá hacer valer ante el magistrado instructor hasta antes que se cierre la instrucción del juicio. La Sala resolverá sobre la autenticidad del documento, exclusivamente para los efectos del juicio en el que se presente el incidente. Las pruebas. Concepto.- Prueba como el conjunto de medios, instrumentos, y conductas, con las cuales se pretende lograr la verificación o realización de los hechos afirmados. Objeto de la prueba.- De manera general el objeto de las pruebas, son precisamente los hechos. Cargo de la prueba: Todos los actos o resoluciones se presumen legales. Por lo tanto, en principio la carga probatoria le corresponde al particular demandante que deberá desvirtuar esa presunción. Con fundamento en el CFF cuando el particular recurrente niega lisa y llanamente los hechos contenidos en la resolución del acto administrativo, la carga de la prueba le corresponderá a la autoridad fiscal. Si la negativa implica a su vez la afirmación de un hecho, la carga le corresponde al particular demandante. Procedimiento probatorio: Como regla general, el procedimiento probatorio se compone de los siguientes actos o fases: ofrecimiento, admisión o rechazo, preparación y ejecución o desahogo de la prueba. 1) Ofrecimiento de pruebas. En esta fase, las partes en el juicio ofrecen al tribunal los diferentes medios de prueba con los que pretenden demostrar sus pretensiones. En materia fiscal rige el principio de celeridad, de tal suerte que las partes, ya sea demandante o demandados, deben ofrecer en su demanda o contestación todas sus pruebas, salvo que se tratara de pruebas documentales supervenientes, debe tomar en cuenta lo siguiente: 121 En los juicios que se tramitan ante el TFJFA se admiten toda clase de pruebas, excepto la de confesión de las autoridades mediante absolución de posiciones y la petición de informes, salvo que estos últimos se limiten a hechos que constan en documentos que obran en poder de la misma autoridad. Haciendo supletorio lo dispuesto en el artículo 93 del Código Federal de procedimientos Civiles, podemos reconocer los siguientes medios de prueba: • La confesión que no provenga de las autoridades • La testimonial • Los documentos públicos • Los documentos privados • Los dictámenes periciales • El reconocimiento o inspección • Las fotografías, escritos y notas taquigráficas y, en general, todos aquellos elementos aportados por los descubrimientos de la ciencia. • Las presunciones. El ofrecimiento de las pruebas documentales, no representa mayor problema, ya que cuando éstas obran en poder de las partes, deben ofrecerse y exhibirse en la demanda o la contestación. En el supuesto de que las partes no las tengan o no pudieran obtenerlas a pesar de tratarse de documentos que legalmente se encuentran a su disposición, se deberá señalar el archivo o lugar en que se encuentran para que a su costa se mande a expedir copia de ellos o se requiera a su remisión cuando ésta sea legalmente posible. Por lo que hace a la prueba pericial o testimonial, también deberá ofrecerse en la demanda o contestación. 2) Admisión de pruebas Como regla general, el magistrado instructor sólo admitirá las pruebas que se hayan ofrecido en la demanda o contestación, salvo que se trate de una prueba documental superveniente. Por lo tanto, de no ofrecerse la prueba al presentar la demanda o la contestación, (se pierde) el derecho para ofrecerlas. Independientemente de que el magistrado instructor admita o no las pruebas ofrecidas, el CFF otorga la facultad de carácter discrecional para acordar la exhibición de cualquier documento que tenga relación con los hechos controvertidos o para ordenar la practica de cualquier diligencia. 3) Preparación de la prueba La preparación consiste en los diferentes actos del magistrado instructor, de las partes y de los auxiliares, tales como los secretarios o actuarios del tribunal, a fin de estar en posibilidad de desahogar las pruebas que fueron admitidas u ordenadas con base en las diligencias para mejor proveer. Por lo que hace a la prueba pericial, en el auto que recaiga a la contestación de la demanda o de su ampliación, se requerirá a las partes para que en el plazo de 10 días presenten a sus peritos, a 122 fin de que acrediten que reúnen los requisitos correspondientes, acepten el cargo y protesten su legal desempeño. Por lo que hace a la prueba testimonial, el magistrado instructor requerirá al oferente para que presente a su testigo en el día y hora previamente establecido, o bien, en caso de que no sea posible presentarlo, se mandará a citar. En esta fase, el magistrado instructor tiene la facultad para practicar, cualquier clase de diligencia tendiente a la preparación de la prueba que será desahogada. 4) Desahogo de la prueba En esta fase se procede al perfeccionamiento, desarrollo o descargo de las pruebas, el cual conlleva a la aplicación de múltiples procedimientos, según el tipo de prueba que se desahoga. Las pruebas documentales no tienen mayor problema para su desahogo, no hay tramite alguno, ya que las mismas obran agregadas a los actos del juicio. El CFF no establece regla alguna respecto del desahogo de la prueba confesional de los particulares. El CFF si establece reglas especificas para el desahogo de la prueba pericial, que se encuentra en el artículo 231. El CFF si establece reglas especificas para el desahogo de la prueba testimonial, mismas que se encuentran en el articulo 232. El CFF no establece regla alguno respecto del desahogo de la prueba de inspección o reconocimiento judicial. Las pruebas científicas que consisten en todos aquellos elementos aportados por el descubrimiento de la ciencia, como son las fotografías, los video tape, las películas cinematográficas, etc. También constituyen medios probatorios que sirven para demostrar los hechos. 5) Valoración de las pruebas. El CFF consagra un sistema de valoración probatoria intermedia entre el sistema mixto y el de libre apreciación, ya que inicialmente le otorga valor y tasación a ciertas pruebas y a las demás las deja a la prudente apreciación del tribunal pero finalmente permite a dicho órgano apartarse de las pruebas tasadas y basarse exclusivamente en su propia convicción, con el deber de motivar cuidadosamente su valoración muy particular. Se debe valorar lo siguiente: El CFF establece que hacen prueba plena: la confesión expresa de las partes, las presunciones legales que no admitan prueba en contrario, los hechos legalmente afirmados por la autoridad en documentos públicos; pero si en estos últimos se contienen declaraciones de verdad o manifestaciones de hechos de particulares, los documentos solo prueban plenamente que , ante la autoridad que los expidió se hicieron tales declaraciones o manifestaciones, pero no prueban la verdad de lo declarado. Este es un sistema de prueba tasada. A las demás pruebas, no se les otorga un valor probatorio y quedan a la prudente apreciación de la autoridad. Este es un sistema de libre apreciación. 123 Sin embargo si por el enlace de las pruebas rendidas y de laspresunciones formadas, la sala adquiere convicción distinta acerca de los hechos materia del litigio, podrán valorar las pruebas sin sujetarse a lo dispuesto en el inciso a y b. Los Alegatos Según el CFF, el magistrado instructor, 10 días después de que haya concluido la sustanciación del juicio y no existiere ninguna cuestión pendiente que impida su resolución, notificara por lista a las partes que tienen un termino de 5 días para formular alegatos por escrito. Una vez que el magistrado constata que no existe ninguna prueba pendiente de desahogar ni cuestiones ni incidentes en tramite que impidan dictar sentencia, procederá en un plazo de 10 días a notificar por lista a las partes en el juicio que tienen un plazo de 5 días para presentar sus alegatos. Cuando se elaboran los alegatos se debe tomar en cuenta lo siguiente: Se debe destacar lo expuesto en la demanda, rebatiendo lo que a su vez la autoridad te expone en su contestación. Se pueden invocar precedentes o jurisprudencias recientes que soporten los conceptos de impugnación planteados. La litis en el juicio de nulidad se integra con los motivos y fundamentos de la resolución impugnada y con los argumentos de impugnación de la parte actora, y con la contestación a la demanda referida en esos motivos y fundamentos. Por lo tanto los alegatos deben estar referidos precisamente a la litis que ya se encuentra fijada y no se pueden incorporar argumentos novedosos y mucho menos prueba alguna a menos que sea superveniente. Los alegatos presentados en tiempo deberán ser considerados al dictar sentencia. Cierre de instrucción. El CFF establece que si al vencer el plazo de 5 días a que nos referimos anteriormente, con alegatos o sin ellos, quedará cerrada la instrucción, sin necesidad de declaratoria expresa por parte del magistrado instructor. Sin embargo, si alguna de las partes en sus alegatos ofrece y exhibe una prueba superveniente, entonces el citado magistrado deberá correr traslado a la otra parte, a fin de que exprese lo que a su derecho convenga, dentro del plazo que se designe. Vencido ese plazo, quedará cerrada la instrucción. Al quedar cerrada la instrucción, el tribunal cuenta con los elementos para resolver la controversia por medio de una decisión, que es precisamente la sentencia. La Sentencia. Sentencia definitiva: es aquella que decide la controversia en cuanto al fondo, pero admite todavía medios de impugnación a través de los cuales las partes inconformes pueden lograr su modificación, revocación o anulación. 124 Sentencia firme: es aquella contra la que no cabe ya ningún medio de impugnación por no existir medio alguno para tal efecto, por haber transcurrido el plazo para interponerlo cuando existe, o por haber desistido la parte que lo promovió. Esta sentencia adquiere la autoridad de cosa juzgada. Reglas para dictar sentencia. El CFF establece las siguientes reglas formales y de procedimiento para que el TFJFA dicte sentencia: Dentro de los 45 días siguientes al cierre de la instrucción, el magistrado instructor deberá formular un proyecto de sentencia, el cual será sometido a la votación de los demás magistrados que integran la sala. La sentencia se debe pronunciar por unanimidad o mayoría de votos de los magistrados integrantes de la sala, dentro de los 60 días siguientes aquel en que haya quedado cerrada la instrucción en el juicio. Cuando la sentencia se pronuncia por mayoría de votos, respecto del proyecto, el magistrado disidente podrá limitarse a expresar que vota en contra del proyecto o formular voto particular razonado, el que deberá presentar en un plazo que no exceda de 10 días. La sentencias del TFJFA se deberán en derecho y examinaran todos y cada uno de los puntos controvertidos. Cuando se hagan valer diversas causales de ilegalidad la sentencia o resolución de la sala deberá examinar primero a aquellos que puedan llegar a declarar la nulidad lisa y llana. En el caso de que la sentencia declare la nulidad de una resolución por la omisión de los requisitos formales exigidos por las leyes, o por vicios de procedimiento, la misma deberá señalar en que forma afectaron las defensas del particular y trascendieron al sentido de la resolución. Las salas podrán corregir los errores que adviertan en la cita de los preceptos que se consideren violados y examinar en su conjunto los agravios y causales de ilegalidad. El TFJFA podrá hacer valer de oficio por ser de orden publico, la incompetencia de la autoridad para dictar la resolución impugnada y la ausencia total de fundamentación o motivación en dicha resolución. Reglas de fondo para dictar sentencia. Las sentencias que ponen fin al proceso entrando al fondo del asunto, y resolviendo la controversia, deben cumplir tres requisitos, o principios fundamentales. Tales principios son: 125 De congruencia, es aquel que establece que debe existir identidad entre lo que resuelve el tribunal y lo que pretenden los litigantes. De motivación, la cual establece que toda sentencia debe expresar los motivos, razones y fundamentos de su resolución. De exhaustividad, la cual establece que toda sentencia debe abordar todas y cada una de las cuestiones planteadas por las partes, sin dejar de considerar ninguna. Tipos de sentencia La sentencia definitiva que emita el TFJFA podrá: • Reconocer la validez de la resolución impugnada • Declarar la nulidad de la resolución impugnada • Declarar la nulidad de la resolución impugnada para determinados efectos, debiendo precisar con claridad la forma y términos en que la autoridad debe cumplirla, salvo que se trate de facultades discrecionales. • Declarar la existencia de un derecho subjetivo y condenar al cumplimiento de una obligación, así como declarar la nulidad de la resolución impugnada. Plazo para cumplir una sentencia El CFF establece que las sentencias del Tribunal Fiscal de la Federación obligan a la autoridad fiscal a realizar un determinado acto o iniciar un procedimiento, debe cumplirse un plazo de cuatro meses contados a partir de que dicha sentencia queda firme. El cumplimiento de una sentencia del TFJFA fuera del plazo legal por parte de la autoridad administrativa puede llegar a ocasionar la imposición de una multa y de una responsabilidad de índole administrativa, pero no puede dar lugar al surtimiento de la causal de ilegalidad prevista en relación con la resolución con la cual se da cumplimiento. Incumplimiento de sentencia La queja no es un recurso ni un incidente sino una institución jurídica disímil de éstas dos, que toma ciertos elementos de ambas, para constituirse en un instrumento legal que combate el incumplimiento de las sentencias, procurando la eficacia del fallo emitido por el TFJFA, en su carácter de órgano jurisdiccional. El CFF establece que las partes afectadas por el incumplimiento de una sentencia firme o interlocutoria pueden acudir ante la Sala del tribunal para presentar una queja en contra de los siguientes actos: La resolución que repita indebidamente la resolución anulada o que incurra en exceso o en defecto, cuando dicha resolución se dicte en cumplimiento de una sentencia. Cuando la autoridad omita dar cumplimiento a la sentencia, para lo cual deberá haber transcurrido el plazo previsto en ley. 126 Cuando la autoridad no da cumplimiento a la orden de suspensión definitiva de la ejecución del acto impugnado en el juicio de nulidad. La queja se interpondrá por escrito ante el magistrado instructor o ponente, dentro de los quince días siguientes al día en que surte efectos la notificación del acto o la resolución que la provoca. En el supuesto previsto en el inciso b, el quejoso podrá interponer su queja en cualquier tiempo, salvo que haya prescrito su derecho. En el escrito de queja se deberán expresar las razones por lasque se considera que hubo exceso o defecto en el cumplimiento de la sentencia, repetición de la resolución anulada, o bien, se expresará la omisión en el cumplimiento de la sentencia de que se trate. La resolución que recaiga a la queja podrá tener alguno de los siguientes efectos: En caso de que haya repetición de la resolución anulada, la Sala hará la declaratoria correspondiente, dejando sin efectos la resolución repetida y la notificará al funcionario responsable de la repetición, ordenándole que se abstenga de incurrir en nuevas repeticiones. Si la Sala resuelve que hubo exceso o defecto en el cumplimiento de la sentencia, dejará sin efectos la resolución que provocó la queja y concederá al funcionario responsable veinte días para que dé el cumplimiento debido al fallo, señalado la forma y términos precisados en la sentencia, conforme a los cuales deberá cumplir. Si la Sala se resuelve que hubo omisión total en el cumplimiento de la sentencia, concederá al funcionario responsable veinte días para que dé cumplimiento al fallo. Tratándose del incumplimiento a la orden de suspensión definitiva de la ejecución del acto impugnado, la queja se interpondrá por escrito ante el magistrado instructor, en cualquier momento. Debemos destacar que durante el trámite de la queja se suspenderá el procedimiento administrativo de ejecución, si se solicita ante la autoridad ejecutora y se garantiza el interés fiscal. Sin embargo, si se promueve una queja notoriamente improcedente, entendiendo por ésta la que se interpone contra actos que no constituyan resolución definitiva, se le impondrá una multa de veinte a ciento veinte días de salario mínimo general diario vigente en el área geográfica correspondiente al DF. Aclaración de sentencias En ocasiones alguna Sala emite sentencias que no son claras, o bien, que las conclusiones de las mismas no coinciden de manera lógica con los considerados en los que dicha Sala analiza y resuelve las causales de ilegalidad expuestas en la demanda y la contestación. Ante este tipo de sentencias contradictorias, ambiguas u obscuras, el CFF establece que las partes podrán promover por una sola vez su aclaración dentro de los diez días siguientes a aquel en que haya surtido efectos su notificación. El escrito deberá señalar la parte de la sentencia cuya aclaración se solicita e interponerse ante la Sala o Sección que dictó la sentencia, la que deberá resolver en un plazo de cinco días siguientes a la fecha en que se fue interpuesto. 127 Los Recursos. Por lo que hace al juicio contencioso administrativo, el Código Fiscal de la Federación sólo reconoce dos recursos que son el de reclamación y el de revisión, mismos que analizamos a continuación. Recurso de reclamación (contra autos que emite el magistrado instructor). El recurso de reclamación previsto en el CFF procede en contra de las resoluciones del magistrado instructor que admitan, desechen o tengan por no presentada la demanda, la contestación, la ampliación de ambas o alguna prueba, las que decreten o nieguen el sobreseimiento del juicio o aquellas que admitan o rechacen la intervención del tercero. Para tal efecto, la reclamación se interpondrá ante la sala o sección respectiva dentro de los quince días siguientes aquel en que surta efectos la notificación de que se trata. Recurso de revisión. El CFF establece a favor de las autoridades demandadas el recurso de revisión que procederá en contra de las resoluciones de las Salas regionales que decreten o nieguen sobreseimientos y las sentencias definitivas. Este recurso se hará valer a través de la unidad administrativa encargada de su defensa jurídica, interponiéndolo ante el tribunal colegiado de circuito competente en la sede de la Sala Regional respectiva, mediante escrito que presente ante esta dentro de los 15 días siguientes al día en que surte efecto su notificación siempre que se refiera cualquiera de los siguientes supuestos: • Sea de cuantía que exceda de 3500 veces el salario mínimo general diario del área geográfica correspondiente al DF vigente. • Sea de importancia y trascendencia cuando la cuantía sea inferior al inciso a. • Sea una resolución dictada por la SHCP o por autoridades fiscales de las entidades federativas coordinadas en ingresos federales. • Sea una resolución dictada en materia de la ley federal de responsabilidades de los servidores públicos. • Sea una resolución en materia de aportaciones de seguridad social. 128 3.1.1 Omisión de requisitos formales. Cuando se demuestre que existe omisión de los requisitos formales exigidos por las leyes, que afecten las defensas del particular y trascienda al sentido de la resolución impugnada, inclusive la ausencia de fundamentación o motivación, cualquier resolución administrativa será ilegal y el contribuyente puede pelearla. Es frecuente observar esta causa de ilegalidad, cuya presencia es para el efecto de que la autoridad emita un nuevo acto en el que se subsanen o satisfagan las formalidades exigidas por la ley. Estás violaciones son: • Entregar una resolución definitiva, sin la firma del funcionario competente, o que no contenga su firma autógrafa. • Cuando el acto administrativo no expresa los motivos que llevaron a la autoridad fiscal a concluir que el contribuyente entra en un supuesto previsto por la ley (falta de motivación). • Cuando la autoridad motiva sus actos, pero no expresa los preceptos legales en que apoya esa motivación (falta de fundamentación), o los apoya en ordenamientos legales que no entran en dicha motivación (indebida motivación). 3.1.2. Violaciones de fondo y de procedimiento. Violaciones de procedimiento, se debe aclarar que entre las formalidades del acto y del procedimiento, impiden diferencias que impiden darles un mismo tratamiento. Las del procedimiento, constituyen los requisitos exigidos para la exteriorización de la voluntad de las autoridades. La violación de los requisitos formales del acto, produce el efecto de obligar a la autoridad a que emita un nuevo acto donde se subsanen los requisitos omitidos, y la violación en el procedimiento obliga a la misma a su reposición, en el punto o momento en que se haya dado dicha violación. Las facultades de comprobación constituyen procedimientos administrativos, cuyo objeto o propósito es verificar el cumplimiento de las obligaciones fiscales de los contribuyentes y, en su caso emitir una resolución, acto administrativo que determine el crédito fiscal a cargo del mismo. Estos procedimientos, como se ha venido señalando de manera reiterativa, se encuentran sujetos a una serie de fases y requisitos encadenados unos con otros, de tal forma que todos los actos que le integran están vinculados entre sí; de esta forma, cada uno supone al anterior y presupone al posterior, y el último exige o requiere la serie entera. En consecuencia, cuando las autorices no cumplen los trámites y formalidades exigidos para cada acto, antes de emitirse resolución definitiva, su incumplimiento, además de viciar la voluntad administrativa (resolución) por no prepararse conforme al procedimiento establecido, trae como consecuencia su ineficacia para el efecto de su reposición. Estas violaciones son, por ejemplo: 129 a) La indebida notificación de los diversos actos que integran el procedimiento, con base en lo establecido en las disposiciones legales (publicidad y conocimiento de los actos). b) La indebida notificación de la orden de visita o de la resolución definitiva, es una violación de procedimiento. c) No tener oportunidad de desvirtuar los hechos u omisiones detectados en la visita, después de la omisión o la resolución definitiva. Se debe recordar que una vez que se entrega la última acta parcial, el contribuyentetiene un plazo no menor de 20 días para desvirtuar los hechos u omisiones asentados en la misma; si la autoridad no otorga ese plazo o los limita, se comete una transgresión a la defensa del contribuyente. Las violaciones de fondo o a la ley, la causal en comento difiere de las anteriores, ya que el funcionario competente emite el acto, observando la forma y formalidades del procedimiento. En cuanto a su contenido, se presentan algunas de las situaciones siguientes: • Los hechos que motivaron la resolución no se realizaron. Por ejemplo cuando la autoridad afirma que el contribuyente no presento la declaración del ejercicio, aunque en realidad este hecho si se realizo. • Los hechos que motivaron la resolución definitiva, son distintos o se apreciaron de manera diferente. Por ejemplo la autoridad objeta una deducción por haberse efectuado el pago de la misma con cheque nominativo; sin embargo, el pago se realizo por la prestación de un servicio personal subordinado, que no exige que se cumpla con este requisito. Art. 31 fracción III LISR. Las deducciones autorizadas en este Titulo deberán reunir los siguientes requisitos: Estas amparadas con documentación que reúna los requisitos de las disposiciones fiscales y que los pagos cuyo monto exceda de $2,000.00 se efectúen mediante cheque nominativo del contribuyente, tarjeta de crédito, débito o servicios, a través de los monederos electrónicos que al efecto autorice el Servicio de Administración Tributaria, excepto cuando dichos pagos se hagan por la prestación de un servicio personal subordinado. Es importante destacar que esta causa de ilegalidad, da origen a la nulidad lisa y llana de la resolución definitiva que determina el crédito fiscal. 3.1.3 Facultades discrecionales de los funcionarios públicos. Se entiende por facultad discrecional, aquella que: “otorga una norma jurídica al gobernante (autoridad administrativa), para que ante determinadas circunstancias de hecho decidan con cierta libertad el proceder o no de su actuación ante el gobernado”. 130 En contraposición, están las facultades reglamentadas en las que ante las circunstancias de hecho, la norma jurídica precisa los términos en el que el órgano gubernamental debe actuar y emitir su decisión. Sin embarga, el hecho de que la norma legal les otorgue a las autoridades administrativas cierta libertad para decidir la manera en que deben ejercer sus facultades, no implica que la misma se ejerza en forma arbitraria. Para ello, los criterios judiciales y la doctrina, han establecido militantes que permitan delinear el campo de acción de la discrecionalidad y su control jurisdiccional. Dentro de estas limitantes, destaca lo que en la doctrina y los antecedentes legales del Artículo 51 de la Ley Federal de Procedimiento Administrativo, se ha denominado como el “desvío de poder”. Este concepto es un abuso de derecho, ya que la autoridad administrativa realiza un acto de su competencia, respetando las formas y procedimientos contemplados en la ley, pero con fines distintos a aquellos en los cuales, este poder le ha sido conferido. En otras palabras, la actividad administrativa, y particularmente el ejercicio de las facultades de comprobación tiene una finalidad, de tal manera que al ejercer las autoridades, estás facultades en el ámbito de su competencia, deben hacerlo de acuerdo con el fin contemplado por la norma jurídica, pues la ley las autoriza solo para cumplir tal finalidad. Sin embargo, la propia ley precisa, con toda claridad, que la finalidad de estas facultades es verificar el cumplimiento de las obligaciones fiscales y, en su caso, determinar las contribuciones omitidas o los créditos fiscales, así como comprobar la comisión de delitos y proporcionar información a otras autoridades fiscales. En consecuencia, si la autoridad ejerce estas facultades para un fin distinto, se estará en presencia de un desvío de poder y, por consiguiente, de una causa de nulidad. La doctrina ha considerado que existe el desvío de poder, cuando las autoridades actúan con: • Un fin personal, es decir, se emite el acto para satisfacer aspiraciones personales del funcionario • La finalidad de favorecer a terceros. • El fin de favorecer a la propia administración pública, en otras palabras, se busca un fin administrativo (obtener recursos), distinto del contemplado por la ley. Lo mencionado en el inciso anterior, es lo que se presenta con mayor regularidad, ya que el funcionario público, en aras de obtener mayores recursos para la administración, abusa de su poder al determinar créditos fiscales en cantidades superiores, a las que realmente corresponden por la omisión o incumplimiento encontrado. Debe observarse, que no obstante que este desvío se encuentra contemplado como una causal de nulidad en el CFF, por su carácter subjetivo (intención del funcionario) existen dificultades en materia procesal para probar su existencia. Las facultades o actos discrecionales se consideran como una categoría más de los actos administrativos y aunque se considera como su punto de partida a la ley, también implica en su ejercicio el tomar decisiones en vista de criterios de carácter no legislativo y que por consecuencia lógica se le atribuye a la autoridad tomar en cuenta esos criterios para optar o no por determinada decisión, originándose por tanto el realizar actos individuales que no están previstos estrictamente en una disposición general. 131 Clasificación en actos reglados y discrecionales. Las características de los actos administrativos reglados y discrecionales podemos señalarlas en base a sus diferencias y similitudes que a continuación se enuncian: Desde el punto de vista de su emisión, el acto reglado al concurrir los requisitos de hecho o de derecho exigidos por la norma para su emisión, debe ser emitido; en cambio el acto discrecional puede o no ser emitido, ya que la valoración de las circunstancias que justifican su emisión depende de la apreciación subjetiva del órgano competente para emitirlo. El acto administrativo reglado se puede referir a cualquier aspecto del; • Acto administrativo puede referirse tanto a la emisión del acto como a cualquiera de sus elementos. En cambio el carácter discrecional se puede sólo referir a la emisión del acto administrativo como también a su contenido y forma. • El acto administrativo reglado ha de ajustarse al fin concreto expresado en la norma. • El acto administrativo discrecional, si bien puede tener determinada su finalidad concreta, también es que en el supuesto de que no la tuviera de manera expresa siempre debe tender a la satisfacción de la mejor manera de las exigencias del interés público. El acto reglado es la ejecución de la ley, en que la misma señala exactamente el cómo y el deber de actuar de la autoridad; en cambio en el acto discrecional la autoridad tiene un cierto margen de libertad de apreciación para decidir en qué momento debe actuar o cómo debe actuar. Existen dos clases de actos administrativos Acto administrativo discrecional. Acto administrativo reglado. 132 Acto discrecional. En base a lo anterior, podemos determinar que al hablar de acto discrecional debemos entenderlo como un acto administrativo en el que si bien la administración actúa dentro determinados limites también lo es que goza de determinada libertad, ya que su conducta, análisis y decisión que llega a tomar ante determinado hecho no está obligada por normas legales totalmente, sino por la finalidad jurídica a cumplir, que es la satisfacción de la mejor manera del interés público; haciendo lo anterior, mediante la valoración que hace la autoridad de determinados hechos o situaciones que se encuentran en presencia de la misma, tratando de guiarse por datos que representen la oportunidad y conveniencia para la satisfacciónde la mejor manera de la finalidad jurídica obligada a realizar, y estando siempre respetando las reglas de la moral y del interés público en las que se encuentra. Características del acto discrecional. Por lo anteriormente explicado, podemos sintetizar que las características del acto administrativo discrecional son las siguientes: • La autoridad emisora del acto discrecional tiene la facultad de elegir de entre las posibles decisiones la más adecuada. • Dicha elección se hará en base a la valorización y apreciación que hace de los hechos ante los que se encuentra. Apoyándose y respetando por tanto las reglas de la moral y del interés público. • En el acto discrecional al momento de valorar el hecho se realiza un juicio de oportunidad en relación a normas o criterios de diversa naturaleza, pero no legislativos. • En el acto discrecional se da una mayor libertad de elección por la autoridad, ya que ésta al decidirse por determinada posibilidad, lo hace mediante un análisis que no implica una conducta automatizada por la autoridad, sino una apreciación de los hechos ante los que se encuentra. Es por ello, que si bien la autoridad debe forzosamente de partir de la norma para estar facultada a realizar un acto discrecional también lo es que no está constreñida para tomar dicha decisión de manera automática sin una apreciación de criterios de carácter no legislativo. Interpretación y discrecionalidad. Para darnos cuenta y ver en qué casos estamos ante una facultad discrecional, se proporcionan las siguientes reglas de interpretación: • Las facultades discrecionales de una autoridad surgen cuando la legislación se limita a señalar los fines prescindiendo de la mención específica de los medios para lograr aquellos. • La existencia de formas o de un procedimiento especial para la emanación de un acto no es impedimento para excluir la posibilidad de que el respectivo acto sea discrecional. • A falta de otros elementos de juicio, la redacción literal de la norma puede determinarnos cuando estamos ante una facultad discrecional. • En materia de actos que implican restricciones a las libertades públicas, en caso de duda ha de negarse la existencia de la facultad discrecional. Ya que como bien es sabido, dentro de un marco de legalidad y sobre todo en materia de libertades individuales, la autoridad sólo puede intervenir si expresamente la ley le faculta (Principio de legalidad). 133 • Cuando la ley prevea dos o más posibles actuaciones en un mismo caso y no se imponga ninguna de ellas con carácter obligatorio estaremos ante una facultad discrecional. Tipos de discrecionalidad. • La facultad discrecional libre consiste en que el órgano puede o no realizar la actividad que le está permitiendo la ley, existiendo una total libertad para actuar o no y también para determinar el sentido y alcance de la declaración unilateral de voluntad. • La facultad discrecional obligatoria consiste en que el funcionario o empleado público tiene que actuar en uno u otro sentido pero no puede abstenerse de emitir el acto. • La facultad discrecional técnica es aquella en que los entes gubernamentales tienen libertad para seleccionar los mecanismos idóneos para llevar a cabo sus tareas de naturaleza científica o técnica. Discrecionalidad y arbitrariedad. La arbitrariedad es una conducta antijurídica e ilegítima de los órganos del Estado; en cambio la discrecionalidad se desenvuelve en un contexto de juridicidad y es por principio legítima. También así nos comenta, que un acto administrativo discrecional tiende a satisfacer los fines de la ley, como lo es el interés público; en cambio un acto arbitrario se aparta de la finalidad a que el acto emitido debe responder. Otra diferencia que apuntar, es que la arbitrariedad es una libertad mal orientada; en cambio la discrecionalidad también goza de la misma, está limitada por un fin, que es la satisfacción de los intereses públicos que marca la ley. Límites a la Facultad Discrecional. Todo acto de autoridad debe sujetarse a un ordenamiento jurídico para que su actuar sea permitido, es entonces que esto implica la existencia de límites dentro de los cuales la discrecionalidad tampoco escapa. Es por ello, una prioridad señalar, que los límites de la discrecionalidad, pueden entenderse como una evaluación de los motivos o razones que motivan el acto, así también serán objeto a seguir los fines que se persiguen con dichos motivos o razones. En virtud de lo anterior, la discrecionalidad no puede ser una potestad ilimitada de la administración pública, apareciendo el estado de derecho que controlará cualquier posibilidad de la existencia de un acto caprichoso nacido con el pretexto del ejercicio de una facultad discrecional. Dicho estado de derecho se valdrá de la vía administrativa y judicial para que dicho acto administrativo discrecional se sujete a los límites que la ley y la doctrina dominante toman 134 como necesarios, para que el acto administrativo discrecional se desenvuelva dentro de un contexto de juridicidad. Dentro de los límites que nos señala un estado de derecho podemos establecer la misma ley, ya que ella establecerá los lineamientos a los que se ha de sujetar la autoridad. En relación a esto, hay que recordar que si bien el ejercicio de la actividad discrecional se desarrolla apoyándose en criterios de carácter no legislativo, tampoco hay que dejar de reconocer que el punto del que parte todo acto de autoridad es la misma ley. Un límite también importante es la satisfacción de la mejor manera del interés público, ya que éste es un límite infranqueable al cuál debe sujetarse el acto administrativo discrecional como un tipo de acto administrativo de los que contempla el ejercicio de la administración pública. Otro límite es por tanto la finalidad a que debe responder la emisión del acto, ya que como bien se ha dicho, no existe la facultad discrecional en cuanto a la finalidad del acto. Y es que el fin sin lugar a dudas será siempre de carácter reglado, dándonos cuenta que el fin necesariamente estará expresamente o implícitamente señalado en la ley, pero que en el último caso el fin de la actividad administrativa se conducirá hacia le bien común. Otro tipo de límites que son también necesarios para el desarrollo sano de una actividad discrecional son: • Los hechos no pueden estar sujetos a apreciación alguna, no hay discrecionalidad que se pueda permitir para decir que se dieron o no los hechos, ya que estaríamos ante un vicio, por una falta de causa por haber emitido el acto administrativo discrecional sin haber concurrido los requisitos de hecho necesarios para emitirlo. • Las reglas formales se presentan en el acto administrativo, tanto el discrecional como en el reglado, con caracteres de uniformidad y de relativa estabilidad. Un ejemplo de ellos es la competencia que siempre será un límite obvio de todo acto administrativo. Y es que la existencia de formas o de un procedimiento especial para la emanación de un acto no es impedimento para excluir la posibilidad de que el respectivo acto sea discrecional. • Principios generales del derecho, entre estos se encuentran la razonabilidad, la prudencia, la buena fe, la justicia, la equidad, la igualdad, la libertad, el debido proceso legal, el evitar el mayor perjuicio, etc. • Auto limitación de la administración, esta puede llevarse a cabo a través del ejercicio de la facultad reglamentaria del presidente, de actos administrativos generales como las llamadas circulares. Una vez determinados los límites que se establecen para el desarrollo de la actividad administrativa discrecional, podemos comentar por último las teorías que han influido para someter una posible potestad discrecional ilimitada que pudiera originarse en manos de una autoridad con fines diferentes a los que le marca la ley.135 3.2 El estado de derecho. Estado de derecho es un concepto con dos componentes; por un lado el Estado como poder político concentrado, y por otro el derecho como conjunto de normas. El Estado de derecho es un poder limitado por el derecho. Lo que está en juego precisamente aquí es la soberanía popular, es decir, la capacidad del pueblo, su atribución, su facultad para decidir la integración de los órganos del Estado. Éste se crea cuando toda acción social y estatal encuentra sustento en la norma; es así que el poder del Estado queda subordinado al orden jurídico vigente por cumplir con el procedimiento para su creación y es eficaz cuando se aplica en la realidad con base en el poder del estado a través de sus órganos de gobierno, creando así un ambiente de respeto absoluto del ser humano y del orden público. ¿Qué es un Estado de Derecho? “Estado en el que autoridades e individuos se rigen por el Derecho, y éste incorpora los derechos y las libertades fundamentales, y es aplicado por instituciones imparciales y accesibles que generan certidumbre.” “El Estado de Derecho puede ser entendido como un concepto que incluye, como mínimo, el requisito de un fundamento claro en el derecho para el ejercicio de la autoridad pública, la protección de derechos individuales, incluyendo salvaguardas contra el abuso del poder, una judicatura independiente y la igualdad frente a la ley” El Estado de Derecho consiste en la sujeción de la actividad estatal a la Constitución y a las normas aprobadas conforme a los procedimientos que ella establezca, que garantizan el funcionamiento responsable y controlado de los órganos del poder, el ejercicio de la autoridad conforme a disposiciones conocidas y no retroactivas en términos perjudiciales, y la observancia de los derechos individuales, colectivos, culturales y políticos. Articulo 14 constitucional. A ninguna ley se dará efecto retroactivo en perjuicio de persona alguna. Nadie podrá ser privado de la vida, de la libertad o de sus propiedades, posesiones o derechos, sino mediante juicio seguido ante los tribunales previamente establecidos, en el que se cumplan 136 las formalidades esenciales del procedimiento y conforme a las leyes expedidas con anterioridad al hecho. Marco de Legalidad del Articulo 14 Constitucional. En primer término y como preámbulo, tenemos el que la mayoría de los ciudadanos, y en particular los contribuyentes, desconocen sus mínimas garantías individuales, por lo que los gobernado no saben de las tutelas jurídicas que radican en la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, como consecuencia de ello, se permite que la autoridad maneje los telares de las leyes o reglamentos a su antojo, esto aunado a la falta de cultura de la Defensa Fiscal que como lo acabamos de leer el contenido del artículo 14 Constitucional, tenemos el derecho de audiencia, el derecho de ser oídos y vencidos en juicio, esto es, tenemos ante nosotros una garantía de seguridad jurídica. El Estado de Derecho es aquel en donde sus autoridades rigen sometidas a un derecho vigente (es un estado constituido y reconocido de manera formal, a diferencia del estado de facto), sin embargo no basta con que exista un derecho vigente al cual estén sometidas sus autoridades para estar en presencia de un verdadero Estado de derecho, ya que dicho ordenamiento jurídico debe reunir una serie de requisitos como: 1. Deben crearse diferentes órganos de poder del Estado entregándole a cada uno de ellos una de las funciones de gobierno. 2. Esos órganos de poder del Estado deben actuar autónomamente unos de otros. 3. Debe estar establecida la forma en que se nombran los titulares del respectivo órgano, y las solemnidades y procedimientos para poner término a sus cargos. 4. El poder debe estar institucionalizado y no personalizado, es decir, debe recaer en instituciones jurídico-políticas y no en autoridades específicas, las cuales son detentadores temporales del poder mientras revisten su cargo. Tal vez el requisito más importante dice relación con que tanto las normas jurídicas del respectivo Estado, como las actuaciones de sus autoridades al aplicar dichas normas jurídicas, deben respetar, promover y consagrar los derechos esenciales que emanan de la naturaleza de las personas y de los cuerpos intermedios que constituyen la trama de la sociedad. 3.2.1. Ordenamientos fiscales. Este ordenamiento es parte del ordenamiento jurídico en general; por ello es un sistema regulador y un sistema organizador. Existen al menos dos concepciones del origen del ordenamiento jurídico: 1. La corriente normativa nos dice que el ordenamiento es un conjunto de normas que se entienden y que se rigen de acuerdo con una serie de juicios de valor, creencias y convicciones. 2. La corriente institucional establece que el ordenamiento jurídico está formado por la sociedad, por los mecanismos que producen aplican y garantizan las normas, por todas las instituciones y los criterios de aplicación. Ordenamientos fiscales: normas constitucionales, leyes, reglamentos y otras disposiciones que tienen por objeto regular las relaciones entre el Estado (como Fisco, Hacienda Pública, 137 Tesorería, etc.) y los particulares (contribuyentes) para la obtención de los recursos económicos que sirvan para sostener el gasto público. Hace referencia a ese derecho objetivo, es decir, al conjunto de normas por las que se rige una sociedad. Se puede definir como un conjunto sistemático de reglas, principios o directrices a través de las cuales se regula la organización de la sociedad. El ordenamiento fiscal se caracteriza por lo siguiente: 1. Posee una estructura elástica, es decir, que sus componentes están articulados y seleccionados bien de forma coordinada o subordinados los unos a los otros, principalmente mediante el principio de jerarquía normativa (de la cual la Constitución es la cúspide), el principio de especialidad (la ley especial se aplica con preferencia de la general) y el principio de temporalidad (la ley más reciente deroga a la ley anterior, si entre ellas hay antinomia. 2. Estructura dinámica: El ordenamiento fiscal establece métodos de renovación, mediante las potestades legislativas de que goza el Estado en consideración a la adaptación de las normas a las específicas necesidades de cada población y época. 3. Posee métodos para detectar errores y contradicciones, en base a la elaboración de principios de preferencia entre sus distintas normas y los procesos de integración del Derecho para llenar las lagunas legales. 4. Es cerrado, ya que no depende de otros sistemas, legales, para encontrar validez. Otras características. El ordenamiento fiscal es una realidad orgánica, es decir, no es un nuevo conjunto de normas sino que también son las formas de elaboración, desarrollo, aplicación y enjuiciamiento. El ordenamiento fiscal se caracteriza por la estatalidad de las normas ya que éstas son dictadas por los órganos a los que la constitución atribuye potestad normativa. Otra característica del ordenamiento fiscal es que es el resultado de la armonización de dos órdenes normativos: ordenamiento jurídico federal y ordenamientos jurídicos de las entidades federativas. El ordenamiento fiscal como sistema. Cuando un ordenamiento jurídico es un conjunto de normas que interactúan entre sí y están interconectadas en base a principios de aplicación general, se habla de sistema jurídico. Límites del ordenamiento jurídico • Temporal: está contenido por normas vigentes en un momento dado. • Social: porque este ordenamiento se da entre un grupo social. • Material: porque se expresa como normas jurídicas. Ordenamiento simple y complejo Ordenamiento Simple: Aquel que es propio de cada institución particular, que es coherente e incompleto,ya que necesita estar en conexión con un ordenamiento general. 138 Ordenamiento complejo: Aquel de ámbito general compuesto de un ordenamiento base, y por el ordenamiento de las instituciones, éste es completo. Este ordenamiento general, está formado por un conjunto de sistemas y por un conjunto de ordenamientos relacionados en base a 4 principios: 1. Principio de Separación: esos ordenamientos particulares tienen autonomía propia, están relacionados entre sí por un vértice común. 2. Principio de Cooperación: Los distintos ordenamientos deben de mantener relaciones con el ordenamiento general. 3. Principio de Supremacía: el sistema general, tiene una posición de superioridad material. 4. Principio de Complementariedad: está en relación con el de cooperación. Plenitud y coherencia La plenitud del ordenamiento fiscal consiste en que, según algunos autores, éste tiene supuestamente la propiedad de contener normas para regular todo caso concreto. Ordenamientos fiscales: normas constitucionales, leyes, reglamentos y otras disposiciones que tienen por objeto regular las relaciones entre el Estado (como Fisco, Hacienda Pública, Tesorería, etc.) y los particulares (contribuyentes) para la obtención de los recursos económicos que sirvan para sostener el gasto público. Articulo 31. Son obligaciones de los mexicanos: IV. contribuir para los gastos públicos, así de la federación, como del distrito federal o del estado y municipio en que residan, de la manera proporcional y equitativa que dispongan las leyes. 3.2.2. La obligación fiscal. Obligación: Se define como la cantidad de dinero que se le debe entregar al Estado en virtud de haberse causado un tributo. Concepto de Obligación Fiscal. Es un vínculo jurídico en virtud del cual el Estado (sujeto activo) exige a un deudor (sujeto pasivo), el cumplimiento de una prestación pecuniaria excepcionalmente en especie. 139 Diferencias entre Obligación Fiscal y Obligación Común. Objeto del tributo El que grava la ley tributaria y no a fin que se busca con la imposición. Es la realidad económica sujeta a imposición. Fuente del tributo Es la actividad económica gravada por el legislador, en la cual se pueden precisar diversos objetos y hechos imponibles. Hecho imponente El hecho, hipotéticamente previsto en la norma, que genera al realizar la obligación tributaria, o bien, el conjunto de circunstancias hipotéticamente previstas en la norma cuya realización provoca el nacimiento de una obligación tributaria concreta. Momento de nacimiento de una obligación. Momento en que se realiza el hecho imponible, es decir, cuando se da el hecho generador, pues en ese momento se coincide con la situación abstracta prevista en ley. Eventos a determinarse a partir del nacimiento de una obligación. Distinguir el momento en que se origina la deuda impositiva de aquellos otros en que surgen deberes tributarios de tipo formal, como son la presentación de declaraciones. Determina la ley aplicable, que puede no ser la misma en el momento de realización del hecho imponible y en el de producirse el acto administrativo de liquidación o la liquidación por el particular. Practicar la evaluación de las rentas o de los bienes gravados, con referencia al momento en que el crédito fiscal surja. Determinar el domicilio fiscal del contribuyente o de sus representantes. Determinar la época de pago y de exigibilidad de la obligación fiscal, por lo tanto, fijar el momento inicial para el cómputo del plazo de prescripción. Determinar las sanciones aplicables, en función de la ley vigente en el momento del nacimiento de la obligación. 140 Requisitos que deben llenar el método o sistema para determinar la obligación tributaria Sencillo, el propio contribuyente debe entenderlo e inclusive aplicarlo. Económico, no ha de obligar al contribuyente a erogar honorarios elevados para su atención. Cómodo, evitar molestias innecesarias e inútiles al contribuyente. Limpio, evitar el contubernio entre obligado y personal hacendario. Como deben ser los métodos. Indiciario consiste en tomar en consideración ciertos indicios o ciertas pruebas indirectas de la actividad del causante o del objeto gravado, para poder determinar, con mayor o menor precisión, la capacidad contributiva del primero o el consumo del segundo. Objetivo consiste en señalar una cuota en razón al peso, a la medida, al volumen o al número de unidades de la mercancía gravada o al valor de la misma. Declarativo consiste en imponer legalmente al causante o a un tercero la obligación de presentar una declaración, o sea, una manifestación formal ante la autoridad fiscal de que se ha realizado el hecho imponible. Tipos de tarifa tributaria. Derrama cuando la cantidad que pretende obtenerse como rendimiento del tributo se distribuye entre los sujetos afectos al mismo. Fija cuando se señala en la ley la cantidad exacta que debe pagarse por unidad tributaria. Proporcional cuando se señala un tanto por ciento fijo, cualquier que sea el valor de la base. Progresiva aquellos que aumentan al aumentar la base. Exigibilidad de la obligación fiscal. Exigibilidad es la posibilidad de hacer efectiva la obligación, aun en contra de la voluntad del obligado, en virtud de que no se satisfizo durante la época de pago, por lo tanto, mientras esta no se venza o transcurra la época de pago la obligación fiscal no es exigible por el sujeto activo. 141 El sujeto activo de la obligación fiscal. Es el Estado, en el Artículo31, fracción IV de la Constitución política, al establecer la obligación de contribuir para los gastos públicos, únicamente la Federación, Estados y Municipios. Facultades Exclusivas de la Federación Exclusivas de la Federación en Materia de Impuestos. El comercio exterior, el aprovechamiento y la explotación de los recursos naturales, servicios públicos concesionados o explotados directamente por la Federación, energía eléctrica, producción y consumo de tabaco labrados, gasolina, aguamiel, explotación forestal y producción y consumo de cerveza. Problemas que sufre la Situación Financiera de los Estados con motivo de ser la Federación la que determina los alcances tributarios. Hay entidades federativas que son ricas en recursos naturales, carecen de capacidad económica Hay impedimento para que los Estados puedan establecer su propio impuesto sobre la renta Hay ciudades de otros estados que son centros de producción o de distribución lo que impiden el desarrollo de una industria o comercio propio de aquellas entidades. Soluciones para el problema de la distribución de las fuentes tributarias entre federación y estado. Que se establezca en la Constitución que sólo la Federación puede establecer contribuciones de su rendimiento otorgue participar a los Estados. Que la Constitución establezca que solo los Estados pueden establecer contribución y de su rendimiento concedan participación a la Federación. El Sujeto Pasivo de la obligación fiscal. Es la persona que conforme a la ley debe satisfacer una prestación determinada a favor del fisco, ya sea propia o de un tercero, o bien, se trata de una obligación fiscal sustantiva o formal. Clasificación de los sujetos pasivos. Sujetos pasivos por deuda propia con responsabilidad directa: es el caso del deudor directo del tributo o su causahabiente, es decir, herederos, legatarios o donatarios a título universal y si se trata de personas morales, la que subsiste o se crea una fusión Sujetos pasivos por deuda de carácter mixto propia y ajena con responsabilidad directa: es el caso de las personas que conforme a la ley, pueden disponer libremente no sólo de sus bienes, sino también de los terceros, por lo tanto, la ley designa como responsable directo a quien tiene esafacultad, aunque el hecho generador lo haya realizado el tercero. Sujetos pasivos en parte por deuda propia y parte por deuda ajena, con responsabilidad parcialmente directa y parcialmente solidaria: es el caso de copropietarios y coherederos, ya que de cada uno se puede exigir el total del adeudo y no sólo la parte que le corresponde. Se respeta su derecho a repetir contra los demás responsables. 142 Sujetos pasivos por deuda ajena con responsabilidad sustituta: es el caso de los sustitutos legales del deudor directo, ya sea voluntarios o por ministerio de ley, a quienes se respeta su derecho a repetir contra el deudor directo. Sujetos pasivos por deuda ajena con responsabilidad solidaria: es el caso de determinados funcionarios públicos a quienes la ley impone ciertas obligaciones de carácter formal y que no fueron cumplidas, lo cual trae como consecuencia un perjuicio al fisco. Sujetos pasivos por deuda ajena con responsabilidad objetiva: es el caso de las personas que adquieren bienes afectos al pago de un tributo que no fue satisfecho en su oportunidad, y respeto del cual el bien constituye la garantía objetiva. Diferencia entre la capacidad del derecho común y la capacidad del sujeto pasivo en la legislación tributaria. En el derecho común, sus actos pueden ser jurídicamente eficaces, a no ser que se realicen a través de sus representantes legítimas. En cambio, en el derecho tributario, basta la capacidad de goce para estar en aptitud de ser sujeto pasivo de la obligación fiscal. La única limitación que encontramos en materia e incapaces es la que no se puede agotar en contra del procedimiento administrativo de ejecución, sino hasta que tengan un representante legal. 3.2.3. La extinción de la obligación fiscal. La facultad del Estado para exigir a sus ciudadanos el tributo se establece en el artículo 31 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos: "Son obligaciones de los mexicanos el contribuir para los gastos públicos del Estado, Federación y Municipio en que se resida de manera proporcional y equitativa." En la Legislación Tributaria se menciona de nuevo este lineamiento preciso que da por establecido el principio de legalidad y la relación Estado-Contribuyente. Disposiciones Generales del Titulo I, artículo 1º del Código Fiscal de la Federación: "Las Personas Físicas y Morales están obligadas a contribuir para los gastos públicos conforme a las leyes fiscales respectivas." 143 El artículo 4º del mismo código hace mención del Crédito Fiscal: "Son Créditos Fiscales los que tengan derecho a percibir el Estado o sus organismos descentralizados que provengan de contribuciones, aprovechamientos o sus respectivos accesorios." Entonces, de esta manera, vemos que el Crédito Fiscal es el medio esencial por el cual los contribuyentes otorgan al mismo Estado la contribución correspondiente que se causa desde el momento en que éste caiga dentro las situaciones jurídicas o previstas por las leyes fiscales respectivas vigentes. El Derecho Fiscal no solamente regula la obligación del contribuyente que consiste en el deber de entregar una cantidad de dinero al Estado en virtud de haber causado un tributo, sino además la facultad de exigir coercitivamente el mencionado tributo en caso de la falta del pago oportuno. El apego a la ley se marca como de aplicación estricta, ante esto el artículo 5to. del Código Fiscal de la Federación (CFF) menciona: "Las disposiciones fiscales que establezcan cargas a los particulares y las que señalan excepciones a las mismas, así como las que fijan las infracciones y sanciones, son de aplicación estricta. Se considera que establecen cargas a los particulares las normas que se refieren al sujeto, objeto, base, tasa o tarifa." Mediante este artículo observamos la importancia de apegarse estrictamente a los términos que la ley nos indica en cuanto a la determinación de un crédito fiscal. Es importante reconocer la labor del Contador Público como asesores fiscales, aplicando mediante su trabajo profesional el conocimiento y aplicación debida de los mecanismos, bases, formas, etc., en la determinación de los créditos fiscales que permitan lograr una relación estable y veraz entre el contribuyentes y el fisco. Se extingue cuando el contribuyente cumple con la obligación y satisface la prestación tributaria o cuando la ley extingue o autoriza a declarar extinguir la obligación. Las formas son: Pago Prescripción Compensación Condonación Cancelación Diversas clases de pago de la obligación fiscal. El pago, es el modo por excelencia para extinguir la obligación fiscal y sus diversas clases de pago son: Pago liso: es el que se efectúa sin objeción alguna y cuyo resultado puede ser pagar lo debido a efectuar un pago de lo indebido. Consiste en que el contribuyente entera al fisco lo que le adeuda conforme a la ley. 144 Pago llano: consiste en enterar al fisco una cantidad mayor del debido, o una cantidad que totalmente no se adeuda. Pago en garantía: lo realiza el particular, sin que exista obligación fiscal, para asegurar el cumplimiento de la misma en caso de llegar a coincidir en el futuro con la hipótesis prevista en la ley. Pago bajo protesta: es el que realiza el particular, sin estar de acuerdo con el crédito fiscal que se le exige. Pago provisional: es el que deriva de una autodeterminación sujeta a verificación por parte del fisco. Pago definitivo: es el que deriva de una autodeterminación no sujeta a verificación por parte del fisco. Pago de anticipos: es el que se efectúa en el momento de percibirse un ingreso gravado y a cuenta de lo que ya le corresponde al fisco. Pago extemporáneo: se efectúa fuera del plazo legal y puede asumir dos formas que son; espontáneos o requerimiento. Figuras Jurídicas de la extinción de la obligación fiscal. Prescripción: es la extinción del derecho de crédito y el transcurso o de un tiempo determinado Caducidad: consiste en la extinción de las facultades de la autoridad para determinar la existencia de obligaciones fiscales, liquidación para exigir su pago Compensación: es el modo de extinción de obligaciones recíprocas que produce su efecto en la medida en que el importe de una se encuentra comprendido en el de otra Condonación: es renunciar legalmente a exigir el cumplimiento de la obligación fiscal. Consiste en la facultad que la ley concede a la autoridad para declarar extinguir un crédito fiscal Cancelación: consiste en el castigo de un crédito por insolvencia del deudor o incosteabilidad en el cobro. 3.3 El derecho penal fiscal. ¿Cual es el origen constitucional del derecho fiscal? El derecho fiscal tiene su fundamento constitucional en el Art. 31, fracción IV de nuestra constitución y nos dice: Contribuir para los gastos públicos, así de la federación, como del distrito federal o del estado y municipio en que residan, de la manera proporcional y equitativa que dispongan las leyes. • El derecho penal fiscal. Establece normas y principios sustanciales y procesales de carácter general aplicables para sancionar violaciones específicas de la legislación tributaria general. 145 • El derecho penal. Común tutela los bienes fundamentales del individuo de la colectividad y del estado que encuadra toda la regulación penal. Clasificación de las infracciones • Delitos. Son los que califica y sanciona la autoridad judicial. • Falta. Son las que califica y sanciona la autoridad administrativa. • Instantáneas. Son aquellas en que la conducta se da en un solo momento. • Continuas. Son aquellas en que la conducta se prolonga en el tiempo. • Simples. En que con una conducta se transgrede una sola disposición. • Complejas. Son aquellas en que conuna conducta se transgreden 20 disposiciones legales. • Leves. Son aquellas que por negligencia o descuido por el contribuyente se trasgrede a la ley. • Graves. Se comenta conscientemente con el pleno conocimiento y con la intensión de evadir el cumplimiento de la obligación fiscal. Reglas para sancionar en materia fiscal. • Articulo 70 c.f.f. La aplicación de las multas, por infracciones a las disposiciones fiscales, se hará independientemente de que se exija el pago de las contribuciones respectivas y sus demás accesorios, así como de las penas que impongan las autoridades judiciales cuando se incurra en responsabilidad penal. • Articulo 73 c.f.f. No se impondrán multas cuando se cumplan en forma espontánea las obligaciones fiscales fuera de los plazos señalados por las disposiciones fiscales o cuando se haya incurrido en infracción a causa de fuerza mayor o de caso fortuito. Se considerara que el cumplimiento no es espontáneo en el caso de que: I. La omisión sea descubierta por las autoridades fiscales. 146 II. La omisión haya sido corregida por el contribuyente después de que las autoridades fiscales hubieren notificado una orden de visita domiciliaria, o haya mediado requerimiento o cualquier otra gestión notificada por las mismas. III. La omisión haya sido subsanada por el contribuyente con posterioridad a los diez días siguientes a la presentación del dictamen de los estados financieros de dicho contribuyente formulado por contador publico ante el servicio de administración tributaria, respecto de aquellas contribuciones omitidas que hubieren sido observadas en el dictamen. • Articulo 92 c.f.f. Señala que para proceder legalmente se requiere algunos casos la querella del físico 3.4 El derecho y el procedimiento fiscal. Procedimiento. Es el conjunto de actos jurídicos. Proceso. Es la resolución jurisdiccional de un litigio todo proceso implica un procedimiento. Momentos que debe contener todo proceso incluido el fiscal. • Expositivo. Es el momento de iniciación en el que se informa a la parte involucrada. • Probatoria. Es el momento en el que se debe aportar los elementos de convicción y en su caso los alegatos. • Decisorio. Es el momento en el que se pone final al procedimiento al resolver el asunto correspondiente. Días hábiles para el procedimiento fiscal. Todo los años menos aquellos que la ley señala inhábiles aquellos en las oficinas de la autoridad permanecen cerradas al público en general. Horas hábiles para la práctica de una diligencia fiscal. Las comprendidas entre las 7:30 a.m. y las 18:00 p.m.. Sanción pecuniaria. La sanción pecuniaria comprende la multa y la reparación del daño. Penas y medidas de seguridad. El juez fijara las penas y medidas de seguridad que estime justas y procedentes dentro de los límites señalados para cada delito con base en la gravedad del ilícito y el grado de culpabilidad del agente teniendo en cuenta: • La magnitud del daño causado al bien jurídico o del peligro a que hubiera sido expuesto • La naturaleza de la acción u omisión y de los medios empleados para ejecutarla • Las circunstancias del tiempo lugar, modo u ocasión del hecho realizado. 147 ¿Que se necesita para proceder penalmente por delitos fiscales?. • Formule la declaratoria correspondiente en los caos de contrabando de mercancías por la que deban pagar impuestos y requieren permiso de autoridad competente o de mercancías de trafico prohibidos. • ART. 108 C.F.F. Comete el delito de defraudación fiscal quien con uso de engaños o aprovechamiento de errores, omita total o parcialmente el pago de alguna contribución u obtenga un beneficio indebido con perjuicio del fisco federal. ¿Cuál es la pena en caso de delito continuado?. • La pena podrá aumentarse hasta por una mitad de la que resulte aplicable. ¿Cual es la pena para las personas que no declaren en la aduana a la entrada del país? • Se le sancionara con pena de prisión de 3 meses a 6 años, en caso de que se dicte sentencia condenatoria por autoridad competente respecto de la comisión del delito. Excepto que la persona de que se trate demuestre el origen lícito de dichos recursos. ¿Como se comprueba la legal estancia en el país de las mercancías extranjeras? • La documentación aduanal exigida por la ley • Nota de venta expedida por la autoridad fiscal federal • Factura extendida por persona inscrita en R.F.C. Pena en los delitos de defraudación fiscal ART. 108 C.F.F. El delito de defraudación fiscal se sancionara con las penas siguientes: I. Con prisión de tres meses a dos años, cuando el monto de lo defraudado no exceda de $1, 221,950.00. II. Con prisión de dos años a cinco años cuando el monto de lo defraudado exceda de $1, 221,950.00 pero no de $1, 832,920.00. III. Con prisión de tres años a nueve años cuando el monto de lo defraudado fuere mayor de $1, 832,920.00. 148 CAPITULO IV 4. RESOLUCIÓN DE PROBLEMAS SIN SU IMPUGNACIÓN. 4.1. Aclaración ante las autoridades fiscales. Existen algunos medios de defensa establecidos en el Código Fiscal de la Federación, que lejos de constituir toda una instancia procesal, resultan ser aclaraciones sobre algunas consideraciones que son relativamente sencillas de promover, pero que deben reunir una serie de requisitos legales y de los cuales se da una descripción más amplia a continuación. Existe la posibilidad de que los particulares puedan acudir ante las autoridades fiscales a fin de hacer las aclaraciones pretiñes sobre las siguientes resoluciones. Resolución de problemas sin su impugnación Aclaración ante las autoridades fiscales. Revisión discrecional de las resoluciones no favorables. Solicitud de extinción o caducidad de créditos fiscales. Solicitud de prescripción de los créditos fiscales. • Justicia de ventanilla • Escrito para desvirtuar • Sujetos con derecho • Autoridad competente • Requisitos de la aclaración. 149 4.1.1. Justicia de ventanilla. La justicia de ventanilla según el artículo 33-A del ordenamiento tributario federal, se refiere a un procedimiento simple y sencillo, mediante el cual es posible impugnar ciertas determinaciones de la autoridad hacendaría. Dicho procedimiento se desarrolla como sigue: El particular afectado cuenta con un plazo de seis días para hacer valer este medio de protección, los cuales se cuentan a partir del día siguiente al que haya surtido efecto la notificación del referido acto. Los actos hacendarios, materia de este aspecto de querella son: • Cantidades cobradas por la autoridad, teniendo como base la omisión en el pago de contribuciones, es un monto igual a la contribución que hubiera determinado, en la última o cualquiera de las seis últimas declaraciones de que se trate, o la que resulte para dichos períodos de la determinación practicada por la autoridad. • Cuando la falta sea de una declaración, o de aquellas en que sea fehacientemente el monto a la que él es aplicable la tasa o cuota correspondiente. En este caso, la autoridad podrá hacer efectiva una cantidad igual a la contribución omitida. • Las cantidades cuya naturaleza es de pagos provisionales. • Multas impuestas por omisión en el pago de los impuestos. • Multas aplicadas por incumplir con los requerimientos formulados por la autoridad. • Multas impuestas por violación a las reglas, en materia de registro federal de contribuyentes. • Multas impuestas por error aritmético en las declaraciones. • Sanciones pecuniarias cuando se cometen las siguientes infracciones: • No presentar las declaraciones, solicitudes, avisos o constancias a que está obligado el particular. • No cumplir con los requerimientos formulados porla autoridad, para exigir la exhibición de documentos antes señalados. • Cumplir de manera extemporánea con los requerimientos antes expresados. • Castigos económicos por presentar incompletos o con errores los documentos ya citados. • Multas por no dar aviso de cambio de domicilio al Registro Federal de Contribuyentes, o hacerlo fuera de los plazos marcados por el Reglamento del Código Fiscal de la Federación. Serán materia de este tipo de impugnación, otras determinaciones de autoridad hacendaría, de conformidad con las reglas de carácter general. La autoridad administrativa que conozca esta situación de querella, cuenta con un plazo de seis días para resolver, los cuales comenzarán a contar a partir de la fecha en que quede integrado el 150 expediente respectivo, de acuerdo con las disposiciones establecidas por las reglas de carácter general. La resolución de este método de justicia administrativa, no será materia de impugnación por lo particular, es o sea, que contra dicha resolución no procede el recurso de revocación, ni el juicio ante el Tribunal Fiscal de la Federación. Por ende, su trámite y resolución no constituye instancia, ni interrumpe, ni suspende los tiempos para hacer valer otro medio de defensa. Por esta razón es prudente resaltar que puede agotar este tipo de sistemas en ventanilla, antes de acudir a un formal recurso o juicio, con antelación al vencimiento de los plazos asignados por la Legislación Fiscal, con el propósito de no perderlos y cuidando, en todo caso los tiempos de respuesta de la autoridad. Lo anterior significa que es posible acudir en los términos de la justicia de ventanilla y si no hay respuesta a la resolución es contraria a los intereses propios, agotar los medios de impugnación previos por el Código Fiscal de la Federación. 151 Ejemplo de aclaración: AVILA MENDOZA GUILLERMO R.F.C.: AIMG-560111 843 DOMICILIO FISCAL: TOKIO No. 60 COL. JUAREZ C.P. 06600 DELEGACION: CUAÚHTEMOC MÉXICO, D.F. ASUNTO: ACLARACION DE RESOLUCION SECRETARIA DE HACIENDA Y CREDITO PÚBLICO SERVICIO DE ADMINISTRACION TRIBUTARIA ADMINISTRACION LOCAL DE RECAUDACION DEL CENTRO DEL DISTRITO FEDERAL PRESENTE. GUILLERMO AVILA MENDOZA, por mi propio derecho, señalando como domicilio para oír y recibir toda clase de notificaciones el ubicado en la calle de Insurgentes Centro número 114 despacho 210 colonia Tabacalera C.P. 06030 Delegación Cuauhtémoc de esta Ciudad, y autorizando en los términos del artículo 19 del Código Fiscal de la Federación a los C.C. Alfredo Cervantes González, Guillermo Cervantes González, Lidia Guillermina Rojas González, Oscar Armando Balmes Morales y Juan Antonio Hernández Mejía, ante usted con el debido respeto comparezco para exponer lo siguiente : Vengo a hacer las aclaraciones base a la Resolución siguiente de acuerdo a lo establecido en el artículo 33-a del CFF: Resolución Objeto de la Aclaración. A) La resolución contenida en el oficio MPE 8173592 MULTA(S) POR INFRACCION(ES) ESTABLECIDA(S) EN EL CODIGO FISCAL DE LA FEDERACION con número de Crédito 759912 y número de control 1600500895477A de fecha 10 de Agosto de 2001 por concepto de “MULTA POR LA PRESENTACIÓN DE LA DECLARACIÓN CORRESPONDIENTE AL EJERCICIO DE 1999, A REQUERIMIENTO DE AUTORIDAD No. 10008914005365 QUE SE NOTIFICO EL 2000/07/10”, por la cantidad de $ 1,320.00 (Un Mil Trescientos Veinte Pesos 00/100 M.N.) emitido por la Administración Local de Recaudación: Del Centro del D.F., HECHOS 1.- El día 25 de Octubre de 2001 me fue notificado los oficios MPE 8173592 con No. de Crédito 759912 y No. Control 1600500895477A de fecha 10 de Agosto de 2000, por concepto de Multa por Infracciones establecidas en el Código Fiscal de la Federación, por la cantidad de $ 1,320.00 (Un Mil Trescientos Veinte Pesos 00/100 M.N.) Impuesta por la Administración Local de Recaudación del Centro del D.F. ACLARACIÓN UNICO.- La Resolución es improcedente en virtud de que dicha declaración se presento en tiempo y forma. 152 Como se concluye la autoridad no debió emitir la Resolución citada antes mencionada. PRUEBAS I.- LA DOCUMENTAL PUBLICA, consistente en el original del Oficio MPE 8173592 No. Crédito 759912 y No. Control 1600500895477A de fecha 10 de Agosto de 2000, emitido por la Administración Local de Recaudación: Del Centro del D.F., que se relaciona con todos los hechos y agravios esgrimidos. II. LA DOCUMENTAL PUBLICA, consistente en copia de la declaración presentada que cumple con la obligación que origina la resolución. III.- LA PRESUNCIONAL LEGAL Y HUMANA en todo lo que me favorezca Por lo anteriormente expuesto: A ESA H. AUTORIDAD, atentamente pido se sirva: PRIMERO.- Tenerme por presentado en tiempo y forma, interponiendo el presente escrito de aclaración, en contra de la resolución identificado en la parte introductoria del mismo. SEGUNDO.- Tener por ofrecidas y exhibidas las pruebas que se enumeran en el capítulo correspondiente de este escrito. TERCERO.- Tener señalado como domicilio para oír y recibir notificaciones y documentos, el que se indica en el proemio de este escrito y por autorizadas a las personas que se mencionan en el mismo apartado. CUARTO.- Con motivo de la presentación del presente escrito y con apoyo en lo dispuesto en el segundo párrafo del artículo 144 del Código Fiscal de la Federación, ordenar a la autoridad que corresponda, se sirva suspender el procedimiento administrativo de ejecución derivado del acto que se aclara. QUINTO.- Previos los trámites procedimentales que corresponda, resolver de forma favorable, declarando sin efectos la resolución mencionada. México, D.F. 5 de Diciembre del 2007. PROTESTO LO NECESARIO ___________________ GUILLERMO AVILA MENDOZA 153 4.1.2 Escrito para desvirtuar observaciones. El Fundamento de estos escritos lo encontramos en el artículo 46, Fracción IV del Código Fiscal de la Federación que establece lo siguiente: “Cuando en el desarrollo de una visita las autoridades fiscales conozcan hechos y omisiones que puedan entrañar incumplimiento de las disposiciones fiscales, los consignarán en forma circunstanciada en actas parciales. También se consignarán en dichas actas los hechos u omisiones que se conozcan de terceros. En la última acta parcial que al efecto se levante se hará mención expresa de tal circunstancia y entre ésta y el acta final, deberán transcurrir cuando menos veinte días durante los cuales el contribuyente podrá presentar los documentos, libros y registros que desvirtúen los hechos u omisiones…” De acuerdo a lo que nos marca el artículo mencionado, el “escrito de desvirtuación” procede en contra de las observaciones de los visitadores, contenidas en la última acta parcial de visita que levanten. Plazo. El artículo señalado también nos establece que el plazo para interponer dicho escrito es de veinte días hábiles; cuando se trate de más de un ejercicio revisado o fracción de éste, el plazo antes aludido se ampliará por un término adicional de quince días hábiles, siempre y cuando se presente el aviso correspondiente antes de que concluya el primero. Autoridad ante quien se interpone. Se interpone ante la autoridad que practique la auditoría; esto es, la Administración Local de Auditoría Fiscal, correspondiente al domicilio fiscal del contribuyente, y ante la cual estén adscritos los visitadores que levanten la últimaacta parcial o, en su caso, ante la Administración General de Auditoría Fiscal o la Administración Central de Auditoría Fiscal de Grandes Contribuyentes. 154 Requisitos. Cumplir con los requisitos que marca el artículo 18 del Código Fiscal de la Federación y además acompañarse de las pruebas documentales que pretendan desvirtuar las observaciones de los visitadores. Asimismo, también se pueden desvirtuar los argumentos que tiendan a demostrar la ilegalidad de las observaciones vertidas para los visitadores, con el fin de desvirtuar dichas observaciones y con ello evitar la emisión del oficio liquida torio. Lineamientos básicos del procedimiento. Las autoridades fiscales deben valorar las pruebas aportadas por los contribuyentes y hacer mención de ellas en el acta final de visita, así como los argumentos desvirtuados. Medios de defensa contra la resolución. En contra de la resolución que emitan las autoridades fiscales que determinen la situación fiscal del contribuyente visitado, éste podrá interponer el recurso de revocación o el juicio de nulidad, siempre y cuando se impugne el oficio liquidatorio. Finalidad. La finalidad de este escrito es respetar la garantía de audiencia contenida en el artículo 14 constitucional. Este permite que los contribuyentes puedan presentar la documentación que consideren pertinente ante las autoridades fiscales, a fin de desvirtuar las observaciones que, sobre supuestas irregularidades en materia de contribuyentes, consignen los visitadores del Servicio de Administración Tributaria, en el ejercicio de sus facultades de fiscalización, así como el derecho de petición previsto en el artículo 8 constitucional, en cuanto a los argumentos que se desarrollen. Es importante mencionar que si bien el contenido del precepto jurídico en análisis solamente hace referencia a documentación, no a argumentos o razonamientos que puedan presentar los contribuyentes, a la luz de la garantía de audiencia y derecho de petición consignados por los artículos 8 y 14 constitucional y, a fin de que ambas garantías sean respetadas la autoridad fiscal se encuentra obligada a tomar en cuenta los argumentos que en dicha instancia hagan valer los contribuyentes y, en caso de considerarlos infundados, a desvirtuarlos en el cuerpo mismo de la resolución que determine las obligaciones fiscales supuestamente omitidas por el contribuyente, situación que en ocasiones no es efectuada por las autoridades fiscales. 155 El siguiente es un modelo de Escrito para desvirtuar: SERVICIO DE ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA. ADMINISTRACIÓN GENERAL DE AUDITORÍA FISCAL. ADMINISTRACIÓN LOCAL DE AUDITORÍA FISCAL.. DEL SUR, (SEGÚN CORRESPONDA) DEL DISTRITO FEDERAL. Contribuyente: RFC: Domicilio Fiscal: Asunto: Se desvirtúan hechos y omisiones observados en la última acta parcial de la visita No. ___. _________________________, en representación legal de _______________________________, personalidad que acredito con el testimonio notarial adjunto al presente escrito como Anexo 1, autorizado en los términos y para todos los efectos del artículo 19 del Código Fiscal de la Federación, indistintamente, a los señores_____________________, ________________ y ____________________, con el debido respeto, comparezco y expongo: Que por medio del presente escrito y con fundamento en el artículo 8 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, así como los artículos 18, 19 y 46, fracción IV, segundo párrafo del Código Fiscal de la Federación, en tiempo y forma se efectúan las siguientes manifestaciones, tendientes a desvirtuar las observaciones que se le imputan a mi representada en la última acta parcial de visita domiciliaria No. _____, de fecha __________ de ____________ de 20____, contenida en los folios _________ al __________ inclusive, practicada por esa H. Administración, por el ejercicio fiscal comprendido del 1 de Enero al 31 de Diciembre de _____, de acuerdo con lo siguiente: 1. Con fecha _____ de ______ de ______, le fue notificado a mi representada el oficio ________ de fecha ______ de _____ de ______, emitido por la esa H. Administración Local de Auditoría Fiscal del _____ del Distrito Federal, por medio del cual se ordenó, el inicio de una visita domiciliaria a mi representada, por diversos impuestos en el ejercicio fiscal comprendido del 1° de Enero de _____ al 31 de Diciembre del mismo año. Con fecha, _____ de ___ de ____, se le notificó a mi representada el oficio ________, de fecha ____ de _____ de ____, por medio del cual se le comunicó a mi representada la ampliación del plazo de la visita domiciliaria en comento, por seis meses más. Así, con fecha ____ de ____ de ____, se levantó el última acta parcial, antes referida, por medio de la cual se realizan diversas observaciones que más adelante se desvirtuarán. Por otro lado, con fecha ____ de ____ de ______, mi representada presentó ante la Administración Local de Asistencia al Contribuyente de ______ del Distrito Federal, formato oficial R-2, por medio del cual se dio aviso de cambio de domicilio fiscal, del ubicado en __________________________________. Sin embargo, por así convenir a los intereses de mi representada, con fecha, ____ de septiembre de _____, mi representada presentó ante la Administración Local de Asistencia al Contribuyente de ______ del Distrito Federal, formato oficial R-2, por medio del cual, nuevamente, dio aviso de cambio de domicilio fiscal, quedado como nuevo domicilio fiscal el ubicado en ____________________________, ya que el domicilio señalado en el punto inmediato anterior, no se ajustaba a las necesidades de mi mandante. Se adjuntan como anexos 2 y 3, copias simples de los avisos de cambio de domicilio fiscal, debidamente presentados, referidos en los puntos 4 y 5 del presente escrito. Ahora bien, de acuerdo con lo vertido anteriormente, se hacen valer las siguientes: 156 MANIFESTACIONES. I. Impuesto sobre la renta. Personas morales. Derivado de la última acta parcial en referencia, esa Administración señala, (folio ____________), que derivado de la revisión y análisis efectuado a la declaración anual complementaria por dictamen (2000), balanzas de comprobación, registros auxiliares y facturas de venta, se conoció que mi representada omitió declarar ingresos en cantidad de $ ________________, cantidad que esa H. Administración integra de la siguiente forma: Ingresos totales determinados $ _______________ Ingresos totales declarados $ _______________ Ingresos totales omitidos $ _______________ Así, la integración mensual de los ingresos determinados por esa Administración es la siguiente: Enero $ Febrero $ Marzo $ Abril $ Mayo $ Junio $ Julio $ Agosto $ Septiembre $ Octubre $ Noviembre $ Diciembre $ Total $ __________ Lo anterior resultó de la suma de las facturas globales que emitió mi representada en el ejercicio fiscal de ________. Sin embargo, es de hacerse notar que, debido a errores involuntarios, mi representada se vio en la necesidad de modificar las siguientes facturas: Nº de factura Fecha __________ ________ __________ ________ Se adjunta al presente escrito copia simple de cada una de las facturas corregidas (lado derecho de cada fotocopia), así como de las facturas que presentaron errores en su elaboración (lado izquierdo de cada fotocopia), todo como Anexo 4. Derivado de la aclaración antes realizada, la suma total de las facturas, resulta en un cantidad de $ ______, que aunada con otros ingresos acumulables que más adelante se detallarán, constituyen la cantidadde $ __________, la cual fue declarada por mi representada en su oportunidad, como total de ingresos acumulables en el ejercicio fiscal de ______. Lo anterior se puede comprobar analizando los movimientos que mi representada tuvo en sus cuentas bancarias números ______ y ____ en el Banco Nacional de México, S.A., durante el ejercicio fiscal de _____. 157 Adjunto al presente escrito como Anexo 5, una relación clasificada por concepto de dichos movimientos bancarios, en donde resulta también, la cantidad de $ _______. Es importante mencionar que, durante el transcurso de la visita domiciliaria llevada a cabo por este H. Administración, le fueron entregados a los visitadores, haciéndolo constar en actas, los estados de cuenta mensuales que comprueban la relación que hoy se exhibe. Por otro lado, relación con los otros ingresos acumulables no facturados por mí representada, en cantidad de $ _________, éstos se integran de la siguiente manera: a) Productos financieros: $ b) Otros ingresos: $ c) Otros productos: $ d) Ingresos por actualización: $ En conclusión, han quedado debidamente desvirtuadas las observaciones realizadas por este H. Administración, toda vez que mi representada comprobó la totalidad de sus ingresos acumulables en el ejercicio fiscal de ______. II. Pagos provisionales del impuesto sobre la renta. En relación con los pagos provisionales efectos por mi representada, correspondiente al ejercicio fiscal de _____, este H. Administración observó lo siguiente (folio_____ al _____): Al inicio de la visita el C._________________, en su carácter en ese entonces de tercero de la contribuyente visitada ______________________, exhibió original y proporcionó copia de las declaraciones de pagos provisionales mensuales para efectos de este impuesto, mismas que contienen los siguientes principales: Resultado de la revisión. De la revisión practicada a las declaraciones de pagos provisionales y avisos de compensación, por el ejercicio fiscal de _____, proporcionados al inicio de la visita, por el C . ____________, en su carácter en ese entonces de tercero compareciente de la contribuyente visitada ______________, se conoció que la contribuyente realizó pagos provisionales de impuesto sobre la renta en cantidad de $ _______________, de enero a noviembre de _______, fueron efectuados a través de compensaciones y éstas no se ajustan a lo previsto en el artículo 23, del Código Fiscal de la Federación, por lo que el área de Recaudación no considera procedentes las compensaciones como sigue: Concepto Importe Pagos provisionales de ISR declarados, correspondientes a los meses de enero a noviembre de 2000. Pagos realizados. Pagos realizados en compensaciones improcedentes. Mediante oficio número _______ de fecha ______ de ____, la Administración General de Recaudación Administración Local de Recaudación del ______ del Distrito Federal, con sede en el Distrito Federal, Subadministración de Orientación y Servicios, Departamento de Servicios de Recaudación, informa que al verificar los avisos de compensación presentados, las cantidades a favor aplicadas, los saldos a cargo, así como las declaraciones, se concluyó que las compensaciones aplicadas contra los cargos en los periodos de enero, febrero, marzo, abril, mayo, junio, julio, agosto, septiembre, octubre y noviembre de 2000, no se ajustan a lo previsto en el artículo 23 del Código Fiscal de la Federación y/o reglas misceláneas vigentes en la fecha de aplicación, razón por la cual las compensaciones se consideran improcedentes. 158 Asimismo, se hace constar que en este momento le son proporcionadas al C. _______________, en su carácter de Representante Legal de la contribuyente _____________; copias fotostáticas debidamente certificadas por la C.P. _______________, en su carácter de Subadministrador “3”, en suplencia del C. Administrador Local de Auditoría Fiscal, de la Administración Local de Auditoría Fiscal del _____________ del Distrito Federal, con sede en el Distrito Federal, en el Distrito Federal, del oficio número _________ de fecha ______ de _____ de ______, en el cual se solicita la validación de los avisos de compensación presentados por la contribuyente visitada ___________, así como el oficio número ______ de fecha ___ de ______ de ____, girado por la Administración Local de Recaudación del ______ del Distrito Federal, con sede en el Distrito Federal.- Subadministración de Orientación y Servicios.- Departamento de Servicios de Recaudación, foliadas económicamente con el 01 al 03, mismas que firmadas de conformidad por el C. ______________________, en su carácter de Representante Legal de la contribuyente visitada, de los testigos por él designados y la visitadora en dos tantos de las mencionadas copias. Derivado de lo anterior, se desprende que esa Administración consideró que existe una omisión en los pagos provisionales de enero a noviembre del _______________________, toda vez que los avisos de compensación presentados por mi representada, resultaron supuestamente improcedentes, de acuerdo con lo establecido por la Administración Local de Recaudación del __________. Adjunto al presente escrito como Anexo 6, copia simple de los avisos de compensación correspondientes a los pago provisionales de enero a noviembre de _______________, que cumplen con todos y cada uno de los requisitos establecidos por el artículo 23 del Código Fiscal de la Federación vigente en 2000 y por las reglas aplicables de la Resolución Miscelánea Fiscal vigente en dicho ejercicio. Lo anterior, a efecto de que este H. Administración, verifique que mi representada efectivamente cumplió con todos los requisitos aplicables a la presentación de dichos avisos y, por tanto, estime como procedentes los referidos avisos. III. Retención del Impuesto Sobre la Renta derivado de ingresos por salarios y, en general, por la prestación de un servicio personal subordinado. En atención a las retenciones del impuesto sobre la renta efectuadas por mi representada, por concepto de salarios y en general por la prestación de un servicio personal subordinado (Título I, Capítulo I de la Ley del Impuesto Sobre la Renta), correspondientes al ejercicio fiscal de ________, esa H. Administración observó lo siguiente (folio ____________________): De la revisión efectuada a las declaraciones mensuales de pagos provisionales presentadas para efectos de este impuesto se conoció que la contribuyente visitada ______________, retuvo y no enteró impuesto por concepto de sueldos y salarios en cantidad de $ __________, misma que se determina como sigue: Concepto Importe Retenciones por salarios determinadas Retenciones por salarios declaradas Retenciones por salarios no enteradas 159 La integración de las retenciones por salarios determinadas y declaradas en cantidad de $ ______ y $ ________, se conocieron del análisis efectuado al reporte de auxiliares proporcionado al inicio de la visita por el C. ______________, mismas que están registradas en la cuenta número _______ denominada “I.S.P.T. Retenido” y de las declaraciones de pagos provisionales mensuales proporcionadas, mismas que se integran mensualmente como sigue: Retenciones por salarios Mes Declaradas Registradas Diferencia Enero Febrero Marzo Abril Mayo Junio Julio Agosto Septiembre Octubre Noviembre Diciembre Total Asimismo, se hace constar que en este momento le sonproporcionadas al C. _________________, en su carácter de Representante Legal de la contribuyente ______________, copias fotostáticas debidamente certificadas por la C.P. __________________, en su carácter de Subadministrador “3”, en suplencia del C. Administrador Local de Auditoría Fiscal, de la Administración Local de Auditoría Fiscal del __________ del Distrito Federal, con sede en el Distrito Federal, del reporte de auxiliares de la cuenta ____________ denominada I.S.P.T. Retenido por el ejercicio de 2000, foliadas económicamente con el 01 y 02, mismas que forman parte integrante de la presente última acta parcial, las cuales son firmadas de conformidad por el C. __________________, en su carácter de Representante Legal de la contribuyente visitada, de los testigos por él designados y la visitadora en dos tantos de las mencionadas copias. Adjunto al presente escrito como Anexo 7, papeles de trabajo en donde se demuestra que mi representada enteró debidamente el Impuesto Sobre la Renta retenido, en términos del Capítulo IV de la Ley del Impuesto Sobre la Renta vigente en el ejercicio fiscal de 2000. IV. Impuesto al valor agregado. En relación con el impuesto al valor agregado, correspondiente al ejercicio fiscal de 2000, este H. Administración observó lo siguiente (folios _____ al _____): Se hace contar que le C. ______________, en ese entonces en su carácter de tercero de la contribuyente visitada ____________________, al inicio de la visita exhibió original y proporcionó copia de la declaración complementaria por dictamen del ejercicio (2000) Personas Morales, Régimen General, para efectos de este impuesto, misma que fue presentada en el Banco Nacional de México, S.A. el ____ de ____ de ____, la cual contiene los siguientes datos principales: Concepto Importe 160 Valor de actos o actividades gravados a la tasa general del 15% De la revisión y análisis efectuado a la declaración anual complementaria por dictamen del ejercicio 2000, balanzas de comprobación registros contables y facturas de venta, se conoció que la contribuyente _____________________, omitió declarar valor de actos o actividades grabados a la tasa general de 15% en cantidad de $ __________, toda vez que efectuó ventas al público en general, incluyendo dentro del precio de $ __________, mismo que no declaró, cantidades que determinan como a continuación de indica: Concepto Determinados Declarados Omitidos Valor de actos o actividades gravados al 15% IVA trasladado La integración mensual de las cantidades citadas en el cuadro anterior, determinadas con base en facturas de venta y registros auxiliares, es como sigue: Mes Valor Factura Entre Valor de actos o actividades a 15% determinado Por IVA trasladado determinado Valor de actos o actividades a la tasa del 15% Valor de actos o actividades a la tasa del 0% Suma el valor de actos o actividades gravados Por los que nos e está obligado al pago (exento) Total del valor de los actos o actividades Impuesto causado en el ejercicio Saldos a favor del ejercicio por los que se solicitó devolución Suma IVA Acreditable obtenido de aplicar el factor prorrateo Total IVA acreditable del ejercicio Saldo a favor del IVA del ejercicio inmediato anterior por el que no se solicitó devolución Suma Neto a favor Importe a cargo en la declaración que rectifica 10-09-2001 Saldo a favor 161 Enero 1.15 15 % Febrero 1.15 15 % Marzo 1.15 15 % Abril 1.15 15 % Mayo 1.15 15 % Junio 1.15 15 % Julio 1.15 15 % Agosto 1.15 15 % Septiembre 1.15 15 % Octubre 1.15 15 % Noviembre 1.15 15 % Diciembre 1.15 15 % Total 1.15 15 % El análisis documental del valor de actos o actividades gravado a la tasa de 15% determinados en cantidad de $ _______________, así como del impuesto al valor agregado Trasladado en cantidad de $ ____________, es como continuación se indica: Ahora bien, de la revisión practicada a la declaración del Ejercicio Personas Morales Régimen General complementaria por dictamen presentada por el ejercicio fiscal de 2000, el _______ de ______ en Banco Nacional de México, S.A., se conoció que la contribuyente visitada declara Valor de Actos o Actividades gravados a la tasa de 0%, en cantidad de $ ____________ y toda vez que su giro manifestado es compra, venta de ________________, trasformación y representación de productos alimenticios y, en virtud de que su producto lleva un proceso de preparación, el Valor de sus Actos o Actividades está gravado a la tasa del 15%, a la enajenación de los alimentos preparados para su consumo en el lugar o establecimiento en que se enajenen, inclusive cuando no cuenten con instalaciones para ser consumidos en los mismos. Por lo que consideran alimentos preparados para su consumo en el lugar de su enajenación, los alimentos enajenados como parte del servicio genérico de comidas prestado por hoteles, restaurantes, fondas, loncherías, porterías, taqueras, pizzerías, cocinas económicas, cafeterías, comedores, rosticerías, bares, cantinas, servicios de banquetes o cualquiera otros de la misma naturaleza, en cualquiera de las siguientes modalidades: servicio en el plato, en la mesa, a domicilio, al cuarto, para llevar y autoservicio. Derivado de lo anterior, se desprende que el monto observado por esa H. Administración es debido a que, de acuerdo con el criterio de esa autoridad, el impuesto al valor agregado causado por la venta de ___________, es a la tasa de 15%. Sin embargo, con fecha ___________, mi representada solicitó una confirmación de criterio, ante la Administración Local Jurídica de Ingresos del _________ del Distrito Federal, en el sentido de confirmar el criterio de mi representada, de que la enajenación de ___________ que ella realiza, debe ser considerada a la tasa de 0%. En este sentido, mediante oficio _____________, de fecha ______ de _______ de ______, la referida Administración Local Jurídica, resolvió la consulta planteada, en el sentido de no confirmar el criterio sostenido por mi representada. Inconforme con lo anterior, mi representada demandó la nulidad del mencionado oficio, con fecha _____ de ____ de _____, quedando radicado dicho juicio, en la Primera Sala del entonces Tribunal Fiscal de la Federación, bajo el expediente ___________. Así las cosas, el _____ de _____ de ______, la Primera Sala del mencionado tribunal, emitió sentencia declarando la nulidad del oficio impugnado por mi representada, por considerarlo ilegal, toda vez que la venta de __________, resulta gravada a la tasa de 0%, en virtud del artículo 2-A, fracción I, último párrafo de la Ley del Impuesto al Valor Agregado, vigente hasta el ejercicio fiscal de 2002, inclusive. Se adjunta copia simple de dicha sentencia como Anexo 9. 162 En efecto dicha sentencia señala lo siguiente: En conclusión, el agravio de la accionante respecto del que los __________ que enajena, no se consumen en el lugar de venta, conlleva la aplicación de la tasa de 0%, ya que de la interpretación estricta del artículo 2-A de la Ley de la materia, si el alimento se vende para ser consumido en el local de venta se debe aplicar la tasa del 15%, pero si el alimento se enajena pero no es consumido en el lugar de venta, entonces debe aplicarse la tasa de 0%. De conformidad con la sentencia antes citada, y de acuerdo con el principio de cosa juzgada, esa H. Administración, se encuentra imposibilitada para determinar un crédito fiscal a cargo de mi representada, por considerar que la venta de ____________, se encuentra gravada a la tasa de 15%, por la Ley del Impuesto al Valor Agregado vigente en el ejercicio fiscal de 2000. Por lo anteriormente expuesto y fundado, A ESA H. ADMINISTRACIÓN, atentamente solicito: Primero. Tener por presentado en términos de este escrito, con la personalidad con que me ostento, haciendo a nombre de mí representadalas manifestaciones conducentes en la última acta parcial emitida por este H. administración. Segundo. Admitir a trámite el presente escrito, analizando debidamente lo expresado, así como valorar toda la documentación ofrecida. Tercero. Tener por autorizados en los términos y para todos los efectos del artículo 19 del C.F.F., a las personas señaladas en el proemio del presente escrito. Cuarto. Tener como desvirtuados los hechos consignados en la última acta parcial de fecha _______ de _________ de ________, y levantar el acta final correspondiente en los términos del artículo 46 del código fiscal de la federación, tomando en cuenta lo manifestado por mi representada en el presente escrito. Protesto lo necesario _______________________ México, D.F., a ___ de _____ de ______ 4.2. Revisión discrecional de las resoluciones no favorables. Las autoridades fiscales podrán discrecionalmente revisar las resoluciones administrativas de carácter individual no favorables a un particular emitidas por sus subordinados jerárquicamente y, en el supuesto de que se compruebe fehacientemente que las mismas hubieran emitido en contravención de las disposiciones fiscales, podrán, por una sola vez, modificarlas o revocarlas en beneficio de un contribuyente, siempre y cuando los contribuyentes no hubieren interpuesto medios de defensa y hubieran transcurrido los plazos para presentarlos, y sin que haya prescrito el crédito fiscal. 163 4.2.1. Sujetos de derecho. El Artículo 36, segundo párrafo, de C.F.F. establece la posibilidad de que los particulares puedan acudir ante las autoridades fiscales, a fin de solicitar la revisión de las resoluciones que cumplan las características siguientes: a) Se trate de resoluciones administrativas de carácter individual. b) Que dicha resolución no sea favorable a un particular. En otras palabras, que afecte de alguna manera su esfera jurídica o vaya en contra de sus pretensiones. c) Que la resolución se haya consentido para efectos de la procedencia de los medios de defensa. Es decir, que el contribuyente no haya interpuesto en contra de la resolución no favorable los medios de defensa y que hayan transcurrido los plazos para interponerlo. En otras palabras, que la resolución se encuentre firme. d) Que no haya prescrito el crédito fiscal. Las autoridades solo pueden hacer lo que la ley les permite, en contraste con el gobernado que puede realizar todo aquello que no le esta prohibido. Este principio que se conoce como de legalidad, prescinde que el actuar de las autoridades se someta estrictamente al control de lo dispuesto en las leyes ordinarias y desde luego, preserva la seguridad jurídica de los particulares convirtiéndose estos en sujetos con derecho. En un país donde no se respeta el lineamiento en cuestión, se aniquila la seguridad jurídica para el gobernado, es decir, la certidumbre jurídica respecto a cuales son los derechos de los particulares y cuales son las potestades de las autoridades, situándose en absoluta inseguridad jurídica a los primeros. Evidentemente, la seguridad jurídica también involucra la certidumbre respecto de cuales son los procedimientos que puede instaurar la autoridad judicial, su contenido y términos. En materia de contribuciones el artículo 31 fracción IV de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos consigna el invocado principio de legalidad, dispositivo jurídico que a la letra indica: “Son sujetos con derecho aquellos a los que se les aplicaran ciertas leyes, normas reglamentos, decretos, misceláneas, tratados internacionales según requisitos de cada ley se consideraran sujetos de las mismas”. 164 4.2.2. Autoridad competente. Con fundamento en el reglamento interior del servicio de administración tributaria (RSAT) se contemplan diversas unidades administrativas competentes para conocer, tramitar y resolver las solicitudes de revisión que presentan los contribuyentes sobre problemas con las resoluciones no favorables que han quedado firmes, a fin que estos sean modificadas o revocadas en su caso; se precisan los siguientes: a) Unidades administrativas de la administración general de asistencia al contribuyente (articulo 15 RSAT). b) Administraciones locales de asistencia al contribuyente (articulo 16, fracción I, RSAT). c) Unidades administrativas de la administración general de grandes contribuyentes (articulo 18 RSAT). d) Administraciones locales de grandes contribuyentes (articulo 19, fracción I, RSAT). e) Unidades administrativas de la administración general de recaudación (articulo 24 RSAT). f) Unidades administrativas de la administración general de auditoria fiscal (articulo 24 RSAT). g) Unidades administrativas de la administración general jurídica de ingresos (articulo 27 RSAT). h) Unidades administrativas de la administración general de aduanas (articulo 30 RSAT). 4.2.3. Requisitos de la aclaración. La aclaración constituye finalmente una promoción ante autoridad fiscal, cuya naturaleza jurídica es la de ser una instancia de petición o solicitud de aclaración. El escrito inicial debe cumplir los requisitos a que hace referencia el artículo 18 de la CFF. Debe constar por escrito lo siguiente: a) Nombre, denominación o razón social y domicilio fiscal manifestado en el registro federal de contribuyentes, para efecto de fijar la competencia de la autoridad y la clave que le corresponde en dicho registro. b) Señalar autoridad a que se dirige y propósito de la promoción. c) Domicilio para oír y recibir notificaciones y nombre de la persona autorizada para recibirlas. d) Debe ir firmada por el interesado o por quien esté legalmente autorizado para ello. e) Debe presentarse con el número de ejemplares que precise la autoridad fiscal y anexando copia de las pruebas que se juzguen convenientes. Plazo para la presentación y el procedimiento. No existe plazo para interponerla, ya que procede sobre resoluciones no favorables que quedaron firmes al haberse consentido por parte de los afectados, que no interpusieron los medios de defensa dentro de los plazos establecidos. Se puede solicitar revisión en la fecha en que venció el plazo para interponer los medios de defensa fiscales, y a partir del día siguiente hábil se puede solicitar la revisión de la resolución. Se puede solicitar la revisión siempre y cuando la misma no haya sido favorable para los intereses del contribuyente o particular afectado. Podemos considerar el siguiente procedimiento: a) una vez que se presenta el escrito de revisión la autoridad debe efectuar la revisión del mismo y si considera que no cumple los requisitos requiere al promovente para que en un plazo de 10 días lo subsane. b) Si no subsana la omisión se tendrá por no presentada la promoción. 165 c) Si no existe requerimiento, o si subsana la omisión, se entiende que el escrito se encuentra debidamente integrado. d) La autoridad debe resolver en el plazo máximo de 3 meses. Si no es resuelta en ese plazo el interesado debe considerar que la autoridad resolvió negativamente interponer los medios de defensa en cualquier tiempo. (sin embargo el artículo 36 establece que no podrá ser impugnada la resolución que recaiga en la revisión.) 4.2.4. Ejemplo. ASUNTO: Aclaración de resolución. 14 de julio de 2007 SERVICIO DE ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA C. ADMINISTRADOR GENERAL DE RECAUDACIÓN PRESENTE. Roberto González Pérez en representación de la empresa LEYMI, S.A. DE C.V., con registro federal de contribuyentes LEY950213LSE, señalando como domicilio fiscal y para oír y recibir todo tipo de notificaciones y documentos en CAFETAL 57 COL. GRANJAS MEXICO C.P. 08400 IZTACALCO DISTRITO FEDERAL, y autorizandoen los amplios términos del artículo 18 Y 36 del Código fiscal de la Federación y 24 del Reglamento Interior del servicio de Administración Tributaria, vengo a solicitar la revisión de la resolución definitiva contenida en el oficio numero 4518-SAT-2007 del 11 de febrero del 2007, emitida por la Administración Local de Auditoria Fiscal. a) La Administración Local de Auditoria Fiscal emite una resolución que determina un crédito fiscal a cargo del contribuyente por un importe de $50,000.00. b) El contribuyente afectado tiene un plazo de 45 días hábiles para interponer una demanda de nulidad, al vencer este plazo la resolución emitida por la Administración Local se encuentra firme y ya no procede medio de defensa alguno. c) En este caso al contribuyente solo le queda agotar la revisión discrecional prevista en el artículo 36 del Código Fiscal de la Federación. d) La revisión procede sobre la resolución que se emitió, misma que se encuentra firme, ya que el contribuyente ni interpuso el medio de defensa, y transcurrió el plazo para presentarlo. 4.3. Solicitud de extinción o caducidad de los créditos fiscales. La extinción de los créditos fiscales implica para el Estado el allegarse de los ingresos que requiere para que pueda llevar a cabo su actividad financiera. Diferencia entre caducidad y prescripción. La caducidad se define generalmente como la pérdida o extinción de un derecho por no haber haberlo ejercitado dentro del plazo establecido por la ley. La caducidad al igual que la prescripción opera por el simple transcurso del tiempo, pero su naturaleza jurídica es totalmente diferente, por lo siguiente: 166 La caducidad se refiere, a que se realiza un acto o desaparece el derecho, esta característica tiene como objeto dar al contribuyente la seguridad jurídica de que, transcurrido el plazo legal, las autoridades no podrán ya ejercer en su perjuicio, las facultades de comprobación que establece la ley. Otra diferencia estriba en que la prescripción es una institución del derecho sustantivo, en tanto que la caducidad es una figura que corresponde al derecho procesal, lo que explica que la caducidad se refiere esencialmente a facultades o atribuciones concedidas a la autoridad en materia impositiva y sancionadora , mientras que la prescripción opera en relación con el cobro de los créditos fiscales exigibles, es decir, la caducidad ataca la facultad para determinar la obligación fiscal y la prescripción ataca a la obligación fiscal en sí misma. La prescripción, se configura, tanto en contra como a favor del fisco, pues el derecho a solicitar la devolución de contribuciones también prescribe en contra del contribuyente, en cambio, la caducidad se puede hacer valer solo en contra de la autoridad. Cuando se extingue la obligación. La obligación de cubrir los créditos fiscales por parte de los sujetos pasivos se extingue cuando: Los créditos fiscales son cubiertos, o cuando la ley extingue o autoriza a declarar cumplida tal obligación y como consecuencia su extinción. Formas de extinción. a) Pago. b) Compensación. c) Acreditamiento. d) Condonación-exención. e) Prescripción. f) Cancelación. La extinción de los créditos fiscales, a través de estas formas, no impide que las autoridades fiscales apliquen sus facultades de comprobación para cerciorarse de que los sujetos pasivos han cumplido con cubrir los créditos fiscales correctamente, en este caso el sujeto pasivo es el contribuyente y el sujeto activo es la autoridad ya que es la que ejecuta la acción. Pago, formas, determinación de los créditos fiscales y los medios de pago. El pago. El pago es la forma más común de extinguir los créditos fiscales, y se cumple entregando la cosa o cantidad debida; es el que satisface plenamente los fines y propósitos de la obligación contributiva, porque una de las funciones propias del derecho fiscal es regular la forma en que el Estado obtiene, de los par1ticulares, los recursos económicos necesarios para cubrir los gastos públicos. El objeto del pago, o su finalidad, es la realización o cumplimiento de la prestación que deriva del Crédito Fiscal. Los principios a que queda sujeto el pago que se realice, son los siguientes: 167 El principio de identidad. Significa que la prestación que es objeto del Crédito Fiscal, es la que ha de cumplirse y no otra; si la deuda consiste en dinero, deberá cumplirse en dinero y no en bienes distintos. En materia fiscal, todas las prestaciones deben cubrirse en dinero, con excepción de las contribuciones que expresamente se establece que su pago se realice en especie. El principio de integridad. Consiste en considerar pagado el Crédito Fiscal, hasta que sea cubierto en su totalidad. El principio de indivisibilidad. Consiste en que el pago del Crédito Fiscal, no deberá hacerse en parcialidades, salvo autorización expresa de la autoridad fiscal. El pago que se realice, queda condicionado a cumplir con los siguientes requisitos: El lugar de pago. Se refiere al lugar geográfico o bien a la autoridad ante la que se debe hacer el pago, a este respecto el artículo 4º., del Código Fiscal de la Federación, establece que la recaudación proveniente de todos los ingresos de la federación , aun cuando se destinen a un fin específico, se hará por conducto de la Secretaría de Hacienda y Crédito Público o por las oficinas que dicha Secretaría autorice o bien por conducto de las instituciones de crédito autorizadas, correspondientes al área geográfica donde tenga su domicilio fiscal el contribuyente. Tiempo o época de pago. Se refiere a los plazos en los que se debe pagar el Crédito Fiscal, ya sea en fecha determinada, o bien quincenal, mensual, bimestral, cuatrimestral, anual, las que deben mencionarse claramente en la ley fiscal respectiva; en caso de omisión se aplicarán las reglas que se establecen para tal efecto el artículo 6º del Código Fiscal de la Federación, según se trate de contribuciones que se calculen por períodos, de retención o de recaudación de contribuciones. Forma de pago. Se refiere a los medios en que quedara cubierto el Crédito Fiscal, en efectivo o en especie. Formas de pago. Existen diversas formas de pago las cuales son: pago liso y llano, oportuno, extemporáneo, en parcialidades, provisional y definitivo. Liso y llano - El pago liso y llano es el que se efectúa si objeción alguna, es decir, el sujeto pasivo cubre el crédito fiscal conforme a lo que indica la ley. Este pago puede ser realizado demás o indebidamente por parte del contribuyente, lo que originaria un saldo a su favor, el cual puede solicitar en devolución. Esta devolución está fundada en el artículo 22 del Código Fiscal de la Federación, donde se enumeran las condicionantes para poder recuperar las cantidades pagadas indebidamente. Cuando el contribuyente cubre un crédito fiscal lisa y llanamente, pero dentro de los plazos legales interpone los medios de impugnación, se entiende que dicho pago se realizo bajo protesta. 168 Oportuno - Es cuando el sujeto pasivo posterior a la generación del crédito fiscal, lo paga a más tardar en las fechas que mencionan las disposiciones fiscales. Extemporáneo - El pago se realiza posteriormente a los plazos que señalan las disposiciones fiscales, por ejemplo: En el artículo 14 de la LISR menciona que las personas morales deben de realizar pagos provisionales a cuenta del impuesto anual a más tardar los días 17 del mes inmediato posterior a aquel al que corresponda el pago. El pago provisional del mes de junio de 2008 se debe pagar a más tardar el día 17 de julio del mismo año. Si el contribuyente lo paga posterior al día 17, pensando que lo paga el 30 de agosto, entonces será un pago extemporáneo (fuera de tiempo) y espontáneo (por voluntad propia) si no hubiese un requerimiento de por medio.Si este pago, que se debió haber realizado a más tardar el 17 de julio, se le notifico al contribuyente y aun no lo ha pagado, también se le considera un pago extemporáneo, pero no espontáneo. De los pagos extemporáneos, además de pagarse las contribuciones, se deben cubrí la actualización y los recargos correspondientes (artículos 17 A Y 21 del CFF) y, en su caso, las multas, si al momento de la notificación, dichos créditos aun no se hubieren pagado, por tratarse de un pago realizado por requerimiento de la autoridad un pago extemporáneo, pero no espontáneo). En parcialidades o diferido- Esta forma de pago consiste en pagar los créditos en “abonos”, de acuerdo con lo que establece el artículo 66 y 66ª del CFF o en dos exhibiciones .es una alternativa con la que cuentan los contribuyentes, para regularizar sus adeudos fiscales hasta en un plazo e treinta y seis meses o en dos pagos. Para poder aplicar esta opción, se debe solicitar autorización a la autoridad correspondiente, según los establece la Resolución Miscelánea, a través de, escrito libre según regla 2.12.4 de la RM .En este movimiento se debe garantizar el interés fiscal. Provisional - como objeto concreto de lo que es un pago provisional se puede retomar el que aparece en el artículo 14 de la LISR: son aquellos que se realizan a cuenta de un impuesto anual, que posteriormente son confrontados con el impuesto del ejercicio para determinar si hay diferencia o no a pagar en las declaración anual, e inclusive un saldo a favor para la persona moral. Definitivo - Es aquel que se efectúa por una sola vez, sin ser necesariamente a cuenta del ejercicio, y que no implica el realizar posteriormente la declaración del ejercicio. Un ejemplo lo encontramos en el articulo 5D de la LIVA, del cálculo del impuesto por cada mes de calendario; otro es lo relativo a los pagos definitivos del régimen de pequeños contribuyentes para efectos del ISR. Determinación de los créditos y modo de efectuarlo. El Artículo 6 del CFF, establece que corresponde a los contribuyentes la determinación de las contribuciones a su cargo, salvo disposición expresa en contrario. 169 Si las autoridades fiscales deben hacer la determinación, los contribuyentes les proporcionarán la información necesaria dentro de los 15 días a la fecha de su causación. La determinación de los créditos fiscales y los modos para efectuar los pagos consisten en: Declaraciones - El artículo 31 del CFF y el penúltimo párrafo del artículo 20 del mismo Código, enuncian que es obligación de los contribuyentes pagar las contribuciones mediante declaraciones. Es a través de ellas en donde se manifiestan los montos de los créditos fiscales a pagar, como lo establecen los artículos 14 de la LISR, 9 de la LIETU y 5 de la LIEPS, en algunas situaciones. Estimación - la autoridad fiscal determina los créditos fiscales por medio de presunciones que las disposiciones fiscales establece (artículo 55 del CFF, de la determinación presuntiva de las utilidad, valor de los activos y de los actos o actividades). Liquidación - Es la determinación del crédito fiscal por parte de la autoridad fiscal, con base en la información que le proporcionan, como resultado de una facultad de comprobación. Retención - Existen determinados contribuyentes que tienen la obligación de retener (se les denomina “retenedores”) el crédito fiscal a cargo de terceros que también son contribuyentes, como lo señalan los artículos 113, primer párrafo y 127, último párrafo de la LISR .Posteriormente, esta retención se debe enterar al fisco, según la época de pago que dictan las disposiciones fiscales. Al efecto del artículo 20 del código Fiscal de la Federación, establece que las contribuciones y sus accesorios deben ser pagaderos en moneda nacional, o en su caso, los pagos que deban efectuarse en el extranjero se podrán realizar en la moneda del país de que se trate, se aceptarán como medios de pago los siguientes: Cheque certificado. Es el que se emite por el librador, con la declaración que se hace constar en el mismo documento, por el librado, de quien existen en su poder fondos bastantes para pagarlo. Es decir, la institución de crédito, previamente de la provisión de fondos del librado, descuenta el importe del cheque que certifica. Se exige que el cheque sea nominativo, por importe determinado y no es negociable. 170 Giros postales. Consiste en el envío de dinero por conducto de una oficina de telégrafos, la cual expide a otra oficina de telégrafos de un lugar distinto, una orden de pago a favor de un tercero, y a cargo del solicitante. Giros bancarios. Es el documento consistente en cheque nominativo no negociable que expide una institución de crédito a cargo, y a favor de un tercero, el cual es pagadero a la vista, en plaza diversa. Consiste en la operación que realiza una institución de crédito, de enviar dinero de una plaza a otra, expidiendo a otro banco una orden de pago a favor de un tercero residente en plaza distinta a la del banco girador y a cargo del solicitante. Transferencia electrónica de fondos. Es el traspaso directo de fondos de una cuenta personal o corporativa a otra cuenta destino mediante la ayuda de una línea electrónica directa entre las dos plazas, estos medios de pago serán regulados por el Banco de México. Aquellos contribuyentes cuyos ingresos en el ejercicio inmediato anterior excedieron de 8, 432,709, deberán realizar sus pagos mediante transferencias electrónicas de fondos; por lo que tendrán que asistir a la sucursal bancaria y transmitir sus fondos a la cuenta de la Tesorería de la Federación, logrando recabar comprobantes y, por lo mismo, sin la necesidad de emitir cheque alguno. El mismo ordenamiento (artículo 20 del CFF) establece que, en caso de que el contribuyente no esté obligado y desee realizar sus pagos utilizando este sistema, podrá hacerlo siempre y cuando solicite autorización a la Secretaria de Hacienda y Crédito Público. 171 Cheques personales no certificados, cuando lo permitan las disposiciones fiscales. Para pagar contribuciones federales y aportaciones de seguridad social, con cheques personales expedidos por los contribuyentes, personas físicas o morales, se deben cumplir con los siguientes requisitos: En el anverso, en la carátula, deben contener la leyenda "para abono en cuenta bancaria de la Tesorería de la Federación, y/u órgano equivalente".En el reverso se debe de asentar la siguiente leyenda "Cheque librado para el pago de contribuciones federales a cargo del contribuyente" (nombre del contribuyente), con su registro federal de contribuyentes (RFC). Las anotaciones deberán hacerse en cualquier lugar disponible, siempre que no obstruya los datos del cheque o lo invalide. En moneda extranjera. Se considera cualquier otra unidad monetaria, distinta al "peso", que es la moneda de curso legal en nuestro país, ya sea en billetes o en moneda metálicas, con la denominación que se establezca por la Ley Monetaria de los Estados Unidos Mexicanos. Nuestra legislación fiscal permite que se efectúen pagos en el extranjero, los cuales se podrán realizar en la moneda del país de que se trate. En estos casos, para determinar las contribuciones y sus accesorios, se considerará el tipo de cambio a que se haya adquirido la moneda extranjera de que se trate y no habiendo adquisición, se estará al tipo de cambio que el Banco de México publique en el diario Oficial de la Federación, el día anterior a aquel en que se causen las contribuciones. Los días en que el Banco de México no publique dicho tipo de cambio se aplicarán el último tipo decambio publicado con anterioridad al día en que se causen las contribuciones. Asimismo, cuando las disposiciones fiscales permitan el acreditamiento de impuestos o de cantidades equivalentes a éstos, pagados en moneda extranjera, se considerará el tipo de cambio que corresponda conforme a lo señalado en el párrafo anterior, referido a la fecha en que se causó el impuesto que se traslada o en su defecto cuando se pague. 172 Para determinar las contribuciones al comercio exterior, así como para pagar aquellas que deban efectuarse en el extranjero, se considerará el tipo de cambio que publique el Banco de México. La equivalencia del peso mexicano con monedas extranjeras distintas al dólar de los Estados Unidos de América, que regirá para efectos fiscales, se calculará multiplicando el tipo de cambio que publique el Banco de México, por el equivalente en dólares de la moneda de que se trate, de acuerdo con la tabla que mensualmente publique el Banco de México durante la primera semana del mes inmediato siguiente a aquel que corresponda. Aplicación de pagos. Al realizarse los pagos , como una forma de extinguir los créditos fiscales, según el CFF en su artículo 20 , se aplicaran a los créditos fiscales más antiguos , siempre que se trate de la misma contribución y, antes del adeudo principal, a los accesorios, en el siguiente orden: 1. Gastos de ejecución. 2. Recaudación. 3. Multa. 4. Indemnización por cheques devueltos. Preferencia en el pago. Se refiere al derecho de preferencia para recibir los pagos de los créditos fiscales, cuando existan controversias entre el fisco y los locales, así como con los particulares (artículos 147 al 149 del C.F.F.). Compensación. La compensación es otra forma de extinguir un crédito fiscal. Es una forma de extinguir dos deudas, hasta el monto de la menor, entre dos o más personas que poseen el carácter de acreedores y deudores recíprocos. La compensación como forma de extinción de créditos fiscales tiene lugar cuando tanto el fisco, como el contribuyente son acreedores y deudores recíprocos, siempre que se trate de la aplicación de la misma ley fiscal, compensándose las deudas hasta por el importe de la menor. Las deudas son líquidas, cuando ambas están precisadas en su monto. Las deudas son exigibles, cuando el derecho del acreedor no se encuentra sujeto a duda, o sea que su pago no pueda rehusarse. Procedimiento para solicitar la compensación. 173 El monto de la cantidad a compensar (Impuesto Sobre la Renta, Impuesto al Valor Agregado, etc.) Deberá estar debidamente identificada y respaldada con las declaraciones por las cuales tiene su origen. El monto de las cantidades a compensar se actualizará conforme a lo previsto por el articulo 17- A del Código Fiscal de la Federación, dicha actualización procederá desde el mes en que se realizó el pago de lo indebido, o en su caso, se presentó la declaración que tenga saldo a favor. El aviso de compensación de saldos deberá de presentarse en la Administración Local de Asistencia al Contribuyente que le corresponda según su domicilio fiscal, mediante la forma oficial 41 , acompañada según corresponda , de los Anexos A,1,1-A,2,3,5 Y 6 de las formas oficiales 32 y 41 y (Reglas II .2.2.7. de la Resolución Miscelánea Fiscal para 2008) de los requisitos que se señalan en el Catalogo de Servicios y Tramites de la pagina del S.A.T. Si la compensación se hubiere efectuado y no procediera, se causarán recargos en los términos del Art. 21 del Código Fiscal de la Federación, sobre las cantidades compensadas indebidamente, actualizadas por el período transcurrido desde el mes en que se efectuó la compensación indebida, hasta aquel en que se haga el pago del monto de la compensación indebidamente efectuada. No se podrán compensar las cantidades cuya devolución se haya solicitado o cuando haya prescrito la obligación de devolverlas por parte de la autoridad fiscal. Las autoridades fiscales podrán compensar de oficio las cantidades que los contribuyentes tengan derecho recibir de las autoridades fiscales por cualquier concepto, en los términos del Art. 22 del Código Fiscal de la Federación, a un en el caso de que la devolución ya hubiera sido o no solicitada, contra las cantidades que los contribuyentes estén obligados a pagar por adeudos propios o por retención a terceros cuando éstos hayan quedado firmes por cualquier causa. En este caso se notificará personalmente al contribuyente la resolución que determine la compensación. Condonación y exención Esto está fundamentado en el artículo 39 del CFF, en donde el Ejecutivo Federal, mediante resoluciones de carácter general podrá condonar o eximir total o parcialmente el pago de contribuciones y accesorios; así como el artículo 74 del mismo Código menciona que la SHCP podrá condonar las multas. Un ejemplo de exención se puede ver en la Ley de Ingresos de la Federación 2008, que en su artículo 16-IX, exime del pago del impuesto sobre automóviles nuevos a ciertos contribuyentes. El Código Fiscal de la Federación eso Art. 39, regula lo relativo a la condonación de créditos fiscales, en favor de los contribuyentes, sometiéndola a los requisitos y limitaciones siguientes: Únicamente puede concederse la condonación de créditos Fiscales por el ejecutivo federal. La condonación puede ser total o parcial, incluyendo los accesorios. La condonación está condicionada a que se haya afectado o se trate de impedir que afecte: • La situación de algún lugar o región del país. 174 • Una rama de actividad económica. • La producción o venta de productos. • La realización de una actividad económica. • Así como en caso de catástrofes sufridas por fenómenos meteorológicos, plagas o epidemias. Requisitos que deben cubrir los interesados: El artículo 74 del Código Fiscal de la Federación, regula su vez lo relativo a la condonación de multas por infracción a las disposiciones fiscales, sometiéndola a los requisitos y limitaciones siguientes: La facultad exclusiva de la Secretaría de Hacienda y Crédito Público La condonación es por multas que se hayan impuesto únicamente por violación a las disposiciones fiscales, inclusive las determinadas por el propio contribuyente. Es una facultad discrecional, apreciando las circunstancias de cada caso, y los motivos que tuvo la autoridad que puso la sanción. La condonación de multas puede ser total o parcial, a discreción de la autoridad fiscal. Sólo procede la condonación de multas cuando hayan quedado firmes, o sea que no hayan sido impugnadas, y que ningún otro acto administrativo conexo sea materia de impugnación. La solicitud de condonación no constituirá instancia, y las resoluciones que dicte la Secretaría de Hacienda y Crédito Público al respecto, no podrán ser impugnadas por los medios de defensa establece Código Fiscal de la Federación. La solicitud de condonación, dará lugar a la suspensión al procedimiento administrativo de ejecución, si así se pide y se garantiza el interés fiscal de la Federación. Prescripción. Esta forma de extinción se da a través del tiempo, en el término de cinco años (artículo 146 del CFF). Los particulares podrán solicitar a la autoridad la declaratoria de prescripción de los créditos fiscales. 175 Cancelación. El último párrafo del artículo 146-A del CFF menciona que los créditos fiscales se pueden cancelar por incosteabilidad en el cobro y por solvencia del sujeto pasivo o de los responsables solidarios. Un ejemplo de este tipo de cancelaciones se encuentra en la Ley de Ingresos de 2008, que a través de artículo 15 permite la cancelación de créditos fiscales cuando exista incosteabilidad por parte de la autoridad fiscal. Computode plazos de la caducidad o extinción. Para demostrar y exigir a la autoridad que ya un crédito fiscal esta extinto es muy importante el cómputo de plazos, el cual consiste en señalar el inicio y el término de algún crédito fiscal, es útil elaborar una línea del tiempo enunciando en esta las fechas que interrumpen ó alteran el computo de plazos, por lo tanto se señala lo siguiente: Determinar la cantidad liquida la contribución a pagar, para tal efecto, el citado artículo establece como regla general que los contribuyentes deberán determinar las contribuciones a su cargo. En este sentido impera el principio de la autodeterminación de la obligación fiscal. Pagar las contribuciones determinadas, dentro de la fecha o plazo establecido en la ley. Con base en lo antes señalado puede suceder que en la práctica se presenten las situaciones siguientes: El contribuyente determina correctamente la obligación a su cargo y presenta su declaración en donde paga las contribuciones omitidas (se cumple en forma correcta). El contribuyente determina incorrectamente su obligación fiscal y presenta una declaración en la que omite pagar lo que corresponde (se cumple en forme incorrecta). El contribuyente no presenta ninguna declaración (omisión total). Cuando el contribuyente omite presentar su declaración (omisión total) o cuando presentándola incurre en una serie de errores en la autodeterminación de la obligación a su cargo, dicho causante incurre en una conducta antijurídica (viola la ley) en perjuicio del juicio federal. Por ello en el código fiscal de la federación establece una serie de facultades a favor de las autoridades, a fin de que se cumpla con la norma jurídica y con el derecho o interés fiscal. Estas facultades se encuentran reconocidas en los artículos 41 (omisión total) y 42 (comprobación de la autodeterminación) del Código Fiscal de la Federación. 176 El momento en que inicia el computo de la caducidad parte del reconocimiento de la fecha en que las autoridades se encuentran en posibilidad de exigir o revisar el cumplimiento de la obligación fiscal. Para tal efecto, el artículo 67 del Código Fiscal de la Federación, distingue tres momentos para iniciar el cómputo: Contribuciones que se calculan por ejercicio fiscal (fracción I) tales como: El ISR: El cómputo se inicia a partir del día siguiente a aquel en que se presentó la declaración del ejercicio. Por lo tanto, si el contribuyente no presento la declaración, el cómputo de plazos no puede iniciar. Contribuciones que se calculan mensualmente (fracción I) tales como: El IVA o el IEPS: El cómputo se inicia a partir de la fecha en que debió haberse presentado la información que sobre estos impuestos se solicite en la declaración del ejercicio del ISR. Por lo tanto, no importa la fecha en que efectivamente se presentó la declaración del ISR con la información de los impuestos mensuales. Lo que en realidad importa (según fracción I), es la fecha en que debió presentarse la información (fecha de vencimiento de la obligación de presentar la información). Contribuciones cuyo cálculo no es por ejercicio o por meses definitivos (fracción III), tales como: El impuesto general de importación, los derechos. El cómputo se inicia a partir del día siguiente en que se presentó o debió haberse presentado la declaración. En este caso, la disposición legal maneja ambas hipótesis, de tal suerte que el plazo de caducidad se iniciará una vez actualizada cualquiera de las dos hipótesis. Autoridad competente. Con fundamento en el Reglamento Interior del Servicio de Administración Tributaria (RSAT) se contemplan diversas unidades administrativas competentes para conocer, tramitar y resolver las solicitudes de caducidad que presenten los contribuyentes. Al respecto, se precisan las siguientes: Administración General de Grandes Contribuyentes , así como sus diversas unidades administrativas, con fundamento en los artículos 17 , apartado A fracción LVI y 18 del RSAT. Administraciones Locales de Grandes Contribuyentes, con fundamento en el artículo 19, fracción II del RSAT. Administración General Jurídica, así como sus diversas unidades administrativas, con fundamento en los artículos 26 fracción XVIII y 27 del RSAT, y Administraciones Locales Jurídicas, con fundamento en el artículo 28, fracción II del RSAT. La definición de la autoridad competente deberá efectuarse por el propio interesado con base en su propia naturaleza o ubicación jurídica, ya que existen diversos sujetos y entidades que son competencia exclusiva de las Administraciones Locales de Grandes Contribuyentes. 177 Requisitos del escrito. La promoción debe cumplir los requisitos formales a que hace referencia el artículo 18 del Código Fiscal de la Federación, en su texto vigente hasta el 31 de diciembre de 2003. En este sentido se debe observar los siguientes: Debe constar por escrito (articulo 18.CFF). Deberá de estar firmada por el interesado o por quien este legalmente autorizado para ello, a menos que el promovente no sepa o no pueda firmar, caso en que imprimirá su huella digital (artículos 18 y 19 CFF). Precisar el nombre, la denominación o razón social y el domicilio fiscal manifestado en el Registro Federal de Contribuyentes, para tal efecto de fijar la competencia de la autoridad, así como la clave que le correspondió en dicho registro (articulo 18 II CFF). Señalar la autoridad a la que se dirige y el propósito de la promoción (articulo 18 –III CFF). En su caso, el domicilio para oír y recibir notificaciones y el nombre de la persona autorizada para recibirlas. Plazo para la presentación del escrito y el procedimiento. La instancia puede presentarse en cualquier momento posterior a aquel en que haya transcurrido efectivamente el plazo a que se refiere el artículo 67 del Código Fiscal de la Federación. Sin embargo, no debe de perderse de vista que dicho plazo no es susceptible de interrupción, si lo es de suspensión. Por lo tanto, si existen causales de suspensión respecto de la obligación, por la cual se pretende solicitar la su caducidad, se deberán tomar en cuenta para efectos del cómputo de plazo .Por lo que hace al procedimiento, el Código Fiscal de la Federación no contempla uno en particular, pero se pueden señalar los siguientes: El particular interesado deberá presentar la promoción ante la autoridad competente. Cuando la autoridad Fiscal competente considere que no se cumplen los requisitos a que se refiere el artículo 18 del Código Fiscal de la Federación, estará obligada a requerir al promovente, a fin de que en un plazo de 10 días cumpla con el requisito omitido. En caso de no subsanarse la omisión en dicho plazo la promoción se tendrá por no presentada. De no existir requerimiento o existiendo, el promovente subsano la omisión y la autoridad fiscal con fundamento en el artículo 37 del Código Fiscal de la Federación están obligadas a resolver la solicitud en un plazo de tres meses contados a partir de la fecha de su presentación. Cuando la autoridad no da respuesta a nuestra solicitud o petición, se configura lo que en la práctica se denomina como la “negativa ficta”. 178 Escrito de solicitud de declaración de caducidad En este escrito se aprecian los requisitos que debe de cumplir según el Artículo 18 del Código Fiscal de la Federación. En la práctica se presentan pocos casos en los que se solicita la declaración de caducidad en los términos del último párrafo del artículo 67 del Código Fiscal de la Federación , ya que los contribuyentes o interesados prefieren esperar a que en su caso, la autoridad ejerza sus facultades de comprobación y emita la resolución correspondiente , a fin de que contra dicha resolución se haga valer la caducidad a través del recurso administrativo o la demanda de nulidad , según sea el caso. A continuación se presenta un escrito