Modelo de alegações finais modificação de guarda do menor

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EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 00ª VARA DE 
FAMÍLIA DA CIDADE 
 
 
 
 
 
Ação de modificação de guarda de menor 
Proc. nº. 44556.11.8.2222.99.0001 
Autor: Francisco das Quantas 
Ré: Valquíria de Tal 
 
 Intermediado por seu mandatário ao final firmado, causídico inscrito na 
Ordem dos Advogados do Brasil, Seção do Estado, sob o nº. 112233, comparece o Autor 
para, na forma do art. 364, § 2º, da Legislação Adjetiva Civil, oferecer, no prazo 
fixado por Vossa Excelência, os presentes 
ALEGAÇÕES FINAIS 
 
nos quais, da apreciação ao quadro fático e probatório inserto, pede-se o que se segue. 
 
(1) – SÍNTESE DOS FATOS 
 
 A Promovente ajuizou ação de modificação de guarda de menor 
em desfavor da Ré. 
 A causa de pedir, naquela, concerne a alteração da guarda, de 
compartilhada para unilateral, para aquele, haja vista maus-tratos ao infante. 
 Os autos mostram que, aproximadamente após um ano do 
divórcio, o Autor passou a residir na cidade de São Paulo, na Capital. Isso ocorrera em 
virtude de oportunidade de trabalho que surgira. Portanto, atualmente trabalhando 
na empresa Fictícia de Alimentos Ltda. (fls. 17/39) 
 Diante desse aspecto, ou seja, sua mudança para o Estado de São 
Paulo, não tivera, com frequência de antes, mais contato direto e físico com seu filho. 
Porém, diariamente se comunicavam por telefone. 
 Foi justamente em uma dessas conversas que começou a 
desconfiar da ocorrência de maus-tratos ao filho. Na ocasião, o infante relatou que 
estava sendo severamente agredido por sua mãe (ora Ré) e pelo senhor Pedro Fictício, 
atual companheiro dessa. 
 Por cautela, até porque se tratavam de palavras advindas de um 
menor, tivera a prudência de levar ao conhecimento do Conselho Tutelar da Cidade. 
Em face disso, pedira providências de sorte a se apurarem esses fatos, na medida de 
responsabilidade de ambos em preservar os interesses do menor. 
 E o quadro, narrados pelo menor, de fato, eram verídicos. 
 Nesse compasso, colhe-se do Relatório de Visita, feito pelo 
Conselho Tutelar, a seguinte passagem, ad litteram: 
 
“Os conselheiros atendendo a seu pedido foram até a casa da senhora Valquíria Fictícia 
onde mora o menor Joaquim Fictício e, chegando lá, conversando com ele, este relatou 
que estava triste porque sua mãe e seu padrasto batiam muito nele, 
desnecessariamente e quase que diariamente. Na última vez o menor havia sido 
agredido pelo convivente com sua mãe, senhor Pedro Fictício, quando, segundo relato 
do menor, este havia puxado os cabelos dele e tinha surrado o mesmo com um cinto e 
a mãe estava vendo a situação e não fazia nada, apesar dos pedidos de socorro e 
clemência do menor. Disse o menor que eles (padrasto e mãe) eram muito malvados. 
“ 
 
 Foi ouvido, também, nesse Relatório de Visita, o vizinho da Ré, 
de nome Manoel das Quantas, que assim descreveu os fatos: 
 
“De fato realmente escuta do seu filho Renan que o menor Joaquim Fictício apanha 
muito de ´seus pais´(se referindo ao padrasto, no caso). Asseverou que certa feita, não 
mais que quinze dias atrás, ouviu gritos de desespero do menor Joaquim Fictício, o 
qual estava pedindo socorro quando estava apanhando de sua mãe, pois clamava pelo 
nome dela ao pedir para parar de surrá-lo. “ 
 
 Tais acontecimentos são gravíssimos. Merecem, por isso, a 
adequada reprimenda jurídica. 
 Lado outro, não se descure que este pedido de alteração da 
guarda deve ser analisado sob o manto do princípio da garantia prioritária do menor. 
É dizer, observando-se os direitos fundamentais previstos na Constituição Federal. 
 Exatamente por isso é a redação contida no ECA. In verbis: 
 
Estatuto da Criança e do Adolescente (ECA) 
Art. 4º - É dever da família, da comunidade, da sociedade em geral e do Poder Público 
assegurar, com absoluta prioridade, a efetivação dos direitos referentes à vida, à saúde, 
à alimentação, à educação, ao esporte, ao lazer, à profissionalização, à cultura, à 
dignidade, ao respeito, à liberdade e à convivência familiar e comunitária. 
Art. 6º - Na interpretação desta Lei levar-se-ão em conta os fins sociais a que ela se 
dirige, as exigências do bem comum, os direitos e deveres individuais e coletivos, e a 
condição peculiar da criança e do adolescente como pessoa em desenvolvimento. 
 
2 – PROVAS INSERTAS NOS AUTOS 
 
2.1. Depoimento pessoal da Ré 
 
 É de se destacar o depoimento pessoal prestado pela Promovida, 
o qual dormita na ata de audiência de fl. 97/98. 
 Indagada acerca das motivações do episódio e se existiu o 
referido maus-tratos, respondeu: 
 
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2.2. Prova testemunhal 
 
 A testemunha Francisca das Quantas, arrolada pelo Autor, 
também sob o tema, assim se manifestou em seu depoimento (fl. 101): 
 
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2.3. Prova documental 
 
 Às fls. 77/91, dormitam inúmeras provas concernentes às 
manifestações do Autor, que, seguramente, apontam a ratificarem as afirmações feitas 
na peça vestibular. 
 
3 – NO ÂMAGO DA LIDE 
3.1. Necessidade de alteração da guarda 
 
 De mais a mais, "prioritariamente" a criança e o adolescente têm 
direito à saúde, à alimentação, à educação, ao lazer, à profissionalização, à cultura, à 
dignidade, ao respeito, à liberdade e à convivência familiar e comunitária. Assim, 
compete aos pais, acima de tudo, assegurar-lhes tais condições. Vedada, pois, qualquer 
forma de negligência, discriminação, exploração, violência, crueldade e opressão (CF, 
art. 227, caput). 
 Ainda do enfoque fixado no Estatuto da Criança e do 
Adolescente, tenhamos em conta que: 
 
Art. 17 – O direito ao respeito consiste na inviolabilidade da integridade física, psíquica 
e moral da criança e do adolescente, abrangendo a preservação da imagem, da 
autonomia, dos valores, idéias e crenças, dos espaços e objetos pessoais. 
 
Art. 18 – É dever de todos velar pela dignidade da criança e do adolescente, pondo-os 
a salvo de qualquer tratamento desumano, violento, aterrorizante, vexatório e 
constrangedor. 
 
Art. 22 – Aos pais incumbe o dever de sustento, guarda e educação dos filhos menores,cabendo-lhes ainda, no interesse destes, a obrigação de cumprir e fazer cumprir as 
determinações judiciais. 
 
Art. 129 – São medidas aplicáveis aos pais ou responsável: 
( . . . ) 
VIII – a perda da guarda; 
 
 Nessas pegadas desses princípios, preceitua o Código Civil, 
verbo ad verbum: 
 
Art. 1638 - Perderá por ato judicial o poder familiar o pai ou a mãe que: 
 
I - castigar imoderadamente o filho; 
 
II - deixar o filho em abandono; 
 
III - praticar atos contrários à moral e aos bons costumes; 
 
IV - incidir, reiteradamente, nas faltas previstas no artigo antecedente. 
 
 Quanto ao mais, não obstante haja disposição quanto à guarda no 
divórcio, em favor da mãe, isso, por si só, não impede que seja reavaliada tal condição. 
Por conseguinte, deve ser aferida a situação que melhor possibilitará o 
desenvolvimento estável e saudável do filho. Não apenas sob o aspecto material, mas 
também afetivo e social. 
 A esse respeito, Flávio Tartuce e José Fernando Simão 
assinalam, in verbis: 
 
A respeito da atribuição ou alteração da guarda, deve-se dar preferência ao genitor 
que viabiliza a efetiva convivência da criança e do adolescente com o outro genitor 
nas hipóteses em que seja inviável a guarda compartilhada (art 7º). Desse modo, a 
solução passa a ser a guarda unilateral, quebrando-se a regra da guarda 
compartilhada constantes dos arts. 1583 e 1584 do CC. [ ... ] 
 
 Não devemos olvidar as lições de Válter Kenji Ishida: 
 
A perda do poder familiar (pátrio poder) para ser decretada deve estar de acordo 
com as regras do ECA em combinação com o CC. Assim, incide a decisão de 
destituição do pátrio poder na conduta omissiva do genitor diante de suas obrigações 
elencadas no art. 22 do ECA e no art. 1.634 do CC, infra-assinalado. Mais, deve o 
genitor amoldar-se a uma ou mais hipóteses do art. 1638 do CC: [ ... ] 
 
 Nessa entoada, a prova documental levada a efeito, originária do 
Conselho Tutelar, revela, seguramente, a severidade e criminosa atuação da Ré (em 
conluio com seu convivente). É indisfarçável que se usurpou de seu poder familiar, 
máxime quando agredira o menor de forma aviltante. 
 Por conta disso, o Autor merece ser amparado com a medida 
judicial perquirida, especialmente do que dispõe no art. 1.583 da Legislação 
Substantiva Civil: 
 
 Art. 1.583 – a guarda será unilateral ou compartilhada 
( . . . ) 
§ 2o Na guarda compartilhada, o tempo de convívio com os filhos deve ser dividido de 
forma equilibrada com a mãe e com o pai, sempre tendo em vista as condições fáticas 
e os interesses dos filhos. 
I - (revogado); 
II - (revogado); 
III - (revogado). 
§ 3º Na guarda compartilhada, a cidade considerada base de moradia dos filhos será 
aquela que melhor atender aos interesses dos filhos. 
( . . . ) 
§ 5º A guarda unilateral obriga o pai ou a mãe que não a detenha a supervisionar os 
interesses dos filhos, e, para possibilitar tal supervisão, qualquer dos genitores sempre 
será parte legítima para solicitar informações e/ou prestação de contas, objetivas ou 
subjetivas, em assuntos ou situações que direta ou indiretamente afetem a saúde física 
e psicológica e a educação de seus filhos.” (NR) 
 
 É certo que houvera alteração significante no que se refere à 
guarda compartilhada. É dizer, com a edição da Lei 13058/2014, a guarda 
compartilhada passa a ser a regra no nosso ordenamento jurídico. Tanto é assim que 
se optou por nominá-la de Lei da guarda compartilhada obrigatória. 
 Aparentemente, a nova regra impõe a guarda compartilhada 
entre o casal separando, sem qualquer exceção, por ser assim, como norma geral. 
Todavia, não é essa a vertente da lei. 
 Na realidade, comprovada a quebra dos deveres dos pais, seja por 
imposição legal ou definida por sentença, é permitida uma reavaliação concernente à 
guarda. Obviamente que isso deve ser grave e, mais, devidamente comprovada. 
 Por isso, excetua o art. 1584, § 5º, da Legislação 
Substantiva Civil, verbis: 
 
CÓDIGO CIVIL 
Art. 1.584. - A guarda, unilateral ou compartilhada, poderá ser: 
( . . . ) 
§ 5º - Se o juiz verificar que o filho não deve permanecer sob a guarda do pai ou da 
mãe, deferirá a guarda a pessoa que revele compatibilidade com a natureza da medida, 
considerados, de preferência, o grau de parentesco e as relações de afinidade e 
afetividade. 
(destacamos) 
 
 Perlustrando esse caminho, Maria Berenice Dias declara: 
 
Reconhecendo a inconveniência de estabelecer a guarda compartilhada, ao definir a 
guardar em favor de um dos genitores, deve ser regulamentada a convivência com 
o outro genitor. [ ... ] 
(negrito do texto original) 
 
 Flávio Tartuce, em nada discrepando do entendimento supra, 
ao comentar o enunciado 338 da IV Jornada de Direito Civil, afiança: 
 
De acordo com o teor do enunciado doutrinário, qualquer pessoa que detenha a 
guarda do menor, seja ela pai, mãe, avó, parente consanguíneo ou socioafetivo, 
poderá perdê-la ao não dar tratamento conveniente ao incapaz. O enunciado, com 
razão, estende a toda e qualquer pessoa os deveres de exercício da guarda de acordo 
com o maior interesse da criança e do adolescente. Tal premissa doutrinária deve 
ser plenamente mantida com a emergência da Lei 13.058/2014. [ ... ] 
 
 É assemelhado o entendimento de Conrado Paulino da Rosa. 
Veja-se: 
 
A gravidade do fato poderá justificar, em virtude do melhor interesse da criança, 
decisões emergenciais e provisórias baseadas no juízo da verossimilhança e do 
periculum in mora [ ... ] 
 
 Essa é, até mesmo, a compreensão da jurisprudência: 
 
APELAÇÃO CÍVEL. AÇÃO DE MODIFICAÇÃO DE GUARDA, SUSPENSÃO 
DE VISITAS C/C ALIMENTOS. SENTENÇA DE PARCIAL PROCEDÊNCIA. 
CONCEDIDA GUARDA UNILATERAL DOS FILHOS AO GENITOR AUTOR. 
CONVIVÊNCIA DA GENITORA REGULAMENTADA. VERBA ALIMENTAR 
ARBITRADA EM 40% DO SALÁRIO MÍNIMO. RECURSO DA REQUERIDA. 
Pretensão de reverter a guarda concedida ao requerente. Alegada modificação com 
base em incidente isolado. Inexistência de justificativa plausível para manter a guarda 
com o genitor. Insubsistência. Genitora que exerceu a guarda de fato por poucos meses 
após a separação do casal. Recorrente acometida por bipolaridade e alcoolismo. Prova 
técnica produzida que, a despeito de indicar o êxito no tratamento e controle das 
adversidades, aponta persistir a insegurança acerca da capacidade da ré para exercer 
sozinha os encargos de guardiã. Ademais, genitor que é guardião há 5 anos. Substrato 
probatório que indicou a plena aptidão para a responsabilidade. Inexistência de 
conduta que desabone o autor para exercer a guarda. Sentença mantida. Fixação de 
guarda unilateral que não enseja perda do poder familiar. Observância ao art. 1.589 do 
Código Civil. Honorários recursais devidos. Recurso conhecido e desprovido. [ ... ] 
 
FAMÍLIA. CRIANÇA E ADOLESCENTE. PROTEÇÃO INTEGRAL. 
GUARDA. UNILATERAL. MELHOR INTERESSE DA CRIANÇA. 
1. O poder familiar é igualmente exercido pelos genitores e decorre da paternidade e 
da filiação, sendo que, nos termos do artigo 1.579 do Código Civil, mesmo no caso de 
dissolução da sociedade conjugal contraída entre os genitores, não se modificam os 
direitos e deveres dos pais em relação aos filhos, devendo tal poder ser exercido de 
forma conjunta entre estes, independentemente da situação conjugal existente. 2. 
Embora a guarda compartilhada sejapreferencial e a melhor forma de proteger os 
interesses do menor e de tornar a separação de seus genitores um evento menos 
gravoso, deve-se instituir a guarda unilateral quando há animosidade entre pais que 
possa comprometer o bem-estar e o desenvolvimento psíquico e emocional da criança. 
3. Inviabilizada a adoção da guarda compartilhada, a definição do responsável pela 
guarda unilateral deve observar o princípio constitucional da proteção integral e do 
melhor interesse da criança. 4. Para a definição da guarda, conquanto relevante a 
opinião da criança sobre a quem a deseja ver deferida, tendo em vista a sua condição 
de pessoa em desenvolvimento, deve ela, no seu melhor interesse, ser analisada em 
conjunto com as demais provas produzidas nos autos, em especial, a prova técnica, 
realizada por equipe multiprofissional especializada, especialmente porque não é 
incomum que os menores sejam influenciados pelo genitor que detém sua guarda no 
momento em que são ouvidas. 5. Na hipótese em concreto, do exame do conjunto 
probatório, constata-se que deve prevalecer a conclusão da prova técnica produzida 
nos autos, tendo em vista que, aliada à oitiva dos menores em audiência, é a que 
melhor atende às necessidades físicas, psíquicas e emocionais das crianças, sendo, 
inclusive, a única opção, que, no momento, possibilita o convívio fraterno. 6. Recurso 
conhecido e desprovido. [ ... ] 
 
AGRAVO DE INSTRUMENTO. AÇÃO DE MODIFICAÇÃO DE GUARDA. 
DECISÃO QUE ATRIBUIU, EM CARÁTER DE CONCESSÃO DE TUTELA 
DE URGÊNCIA, GUARDA DO FILHO MENOR AO GENITOR AUTOR, DE 
FORMA UNILATERAL E PROVISÓRIA. 
Inconformismo da mãe, que sustenta ter a determinação do juízo originário se baseado 
em arquivos de áudio produzidos de forma clandestina, sem autorização judicial. Não 
obstante seja discutível a licitude de certos elementos de prova trazidos ao feito, há 
indícios outros que corroboram a versão dos fatos desenvolvida pelo genitor. Genitora 
que apresenta sinais de comportamento explosivo e agressivo, com influência 
perniciosa sobre o petiz, que por sua vez ostenta aspectos típicos de sofrimento 
psíquico. Menor que tem se mostrado bem adaptado ao lar paterno. Manutenção da 
guarda provisória paterna consentânea com o atendimento do melhor interesse da 
criança, por ora. Decisão mantida. Recurso não provido. [ ... ]