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NOVA LEI DE LICITAÇÕES E CONTRATOS ESTUDOS PRELIMINARES Prof. Francisco Saint Clair Neto REVOGAÇÃO DAS LEIS Lei 8.666/1993 (Lei Geral de Licitações e Contratos Lei 10.520/2002 (Lei do Pregão) Lei 12.462/2011 (Lei do RDC) Vacatio legis Vacatio legis é uma expressão latina que significa "vacância da lei", ou seja: " A Lei Vaga"; é o prazo legal que uma lei tem pra entrar em vigor, ou seja, de sua publicação até o início de sua vigência. Porém, a nova lei, provavelmente entrará em vigor na data de sua publicação. (Art. 191 Avulso do PL 4253/2020) É importante observar que as leis: Lei nº 8.666, de 21 de junho de 1993, a Lei nº 10.520, de 17 de julho de 2002, e os arts. 1º a 47 da Lei nº 12.462, de 4 de agosto de 2011, somente serão revogadas após 2 (dois) anos da publicação da nova lei. (Art. 190, III Avulso do PL 4253/2020) Obs. O projeto não altera as seguintes leis: Lei Complementar nº 123/2006 – Lei da Micro e Pequena Empresa; Lei nº 13.303/2016 – Lei de Responsabilidade das Empresas Estatais. (...) Então o que muda com a nova lei? • https://fsaintclair.jusbrasil.com.br/artigos/ 1142437546/nova-lei-de-licitacoes https://fsaintclair.jusbrasil.com.br/artigos/1142437546/nova-lei-de-licitacoes ABRANGÊNCIA DA NOVA LEI A Nova Lei de Licitações terá aplicação na Administração Pública. Ficam de fora as empresas públicas, sociedades de economia mista e estatais regidas pela Lei 13.303/16. Obs.: Não se aplica: - empresas estatais (exceto as infrações penais – (Art.185 Avulso do PL 4253/2020) - operações de crédito / dívida pública; - legislação própria; - Aplicação subsidiária em alguns casos (serviços públicos, publicidade com agências - Art.186 Avulso do PL 4253/2020) ÂMBITO DE APLICAÇÃO - Administrações públicas diretas, autárquicas e fundacionais de todos os entes da Federação (União, estados, Distrito Federal e Municípios); - Incluindo: função administrativa nos poderes Legislativo e Judiciário; - Fundos especiais e entidades controladas PRINCÍPIOS E OBJETIVOS Art. 5º Na aplicação desta Lei, serão observados os princípios da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da publicidade, da eficiência, do interesse público, da probidade administrativa, da igualdade, do planejamento, da transparência, da eficácia, da segregação de funções, da motivação, da vinculação ao edital, do julgamento objetivo, da segurança jurídica, da razoabilidade, da competitividade, da proporcionalidade, da celeridade, da economicidade e do desenvolvimento nacional sustentável, assim como as disposições do Decreto-Lei nº 4.657, de 4 de setembro de 1942 (Lei de Introdução às Normas do Direito Brasileiro). PRINCÍPIOS E OBJETIVOS Objetivos: - assegurar a seleção da proposta apta a gerar o resultado de contratação mais vantajoso; - assegurar tratamento isonômico; - justa competição; - evitar contratações: com sobrepreço, com preços manifestamente inexequíveis e superfaturamento; - incentivar a inovação e o desenvolvimento nacional sustentável DOS AGENTES PÚBLICOS - Autoridade superior: adjudicar e homologar; - Agente de contratação: designado preferencialmente entre servidores efetivos ou empregados públicos e poderá ter equipe de apoio *auxílio - Bens e serviços especiais: pode ter comissão de no mínimo três membros; - Diálogo competitivo: terá comissão de pelo menos três membros. Quem é o Agente de contratação? De acordo com o Art.8º do projeto, a licitação será conduzida por agente de contratação, pessoa designada pela autoridade competente, entre servidores efetivos ou empregados públicos dos quadros permanentes da Administração Pública, para tomar decisões, acompanhar o trâmite da licitação, dar impulso ao procedimento licitatório e executar quaisquer outras atividades necessárias ao bom andamento da licitação. Agente de Contratação e Equipe de Apoio O agente de contratação será auxiliado por equipe de apoio e responderá individualmente pelos atos que praticar, salvo quando induzido a erro pela atuação da equipe. (Art.8ª, §1ª Avulso do PL 4253/2020) DAS MODALIDADES DE LICITAÇÃO Antes da nova lei Após a nova lei - concorrência; - tomada de preços; - convite; - concurso; - leilão; - pregão; - RDC. - pregão; - concorrência; - concurso; - leilão; - diálogo competitivo. Das Modalidades de Licitação É importante registrar que a Nova Lei de Licitações deixa de definir a modalidade em razão do valor do objeto. Por isso, as modalidades de tomada de preços e convite deixam de existir. O pregão será a modalidade obrigatória para contratação de bens ou serviços comuns. Já a concorrência será aplicável às contratações de bens e serviços especiais. O concurso mantém aplicação para contratação de serviço técnico, científico ou artístico. O leilão, por outro lado, será sempre aplicável para alienação de bens móveis ou imóveis. Das Modalidades de Licitação O diálogo competitivo é a grande novidade e, também, a grande polêmica. Segundo o PL 4253/20, o diálogo competitivo é a: “modalidade de licitação para contratação de obras, serviços e compras em que a Administração Pública realiza diálogos com licitantes previamente selecionados mediante critérios objetivos com o intuito de desenvolver uma ou mais alternativas capazes de atender às suas necessidades, devendo os licitantes apresentar proposta final após o encerramento do diálogo”. Diálogo competitivo • O diálogo competitivo será a modalidade para a contratação de objeto que envolva inovação tecnológica ou técnica; ou que envolva soluções que dependem de adaptação das opções disponíveis no mercado; ou, ainda, que envolva especificações que não podem ser definidas de forma suficiente pela Administração. • No diálogo competitivo o objeto terá alguma característica inovadora. Para isso, a Administração convidará os licitantes previamente selecionados para uma sessão em que serão discutidas alternativas para a contratação. Após a discussão, os licitantes apresentarão uma proposta final. Diálogo competitivo • Por meio do diálogo competitivo, o órgão define suas necessidades e os critérios de pré-seleção de licitantes. A partir disso, iniciam os diálogos com os licitantes selecionados, com o objetivo de obter informações e alternativas de soluções. Esse diálogo se estende até que seja possível definir a solução mais adequada. Em seguida, os licitantes selecionados poderão apresentar suas respectivas propostas. "O diálogo competitivo fortalece a competitividade e a eficiência do procedimento, pois nem sempre é possível comparar objetivamente (ou numericamente) propostas de soluções não idênticas para as necessidades públicas. Esse diálogo se estende até que seja possível definir a solução mais adequada. Em seguida, os licitantes selecionados poderão apresentar suas respectivas propostas“ https://fsaintclair.jusbrasil.com.br/ https://fsaintclair.jusbrasil.com.br/ Lei de Segurança Jurídica - Diálogo competitivo e o primado da realidade. O artigo 22 da Lei 13.655/2018 reza que, na interpretação de normas sobre gestão pública, serão considerados os obstáculos e as dificuldades reais do gestor e as exigências das políticas públicas a seu cargo, sem prejuízo dos direitos dos administrados. CONTRATAÇÃO DIRETA O processo de contratação direta, que compreende os casos de inexigibilidade e de dispensa de licitação, deverá ser instruído com os documentos exigidos pela lei. • Novos valores para dispensa de licitação por baixo valor: Os valores de dispensa de baixo valor passarão para: (i) menos de 100 mil: para obras ou serviços de engenharia, ou serviços de manutenção de veículos automotores; (ii) menos de 50mil: outros serviços e compras. • Novos exemplos de inexigibilidade: Além dos três exemplos clássicos de inexigibilidade, foram incluídos outros dois casos. Da Inexigibilidade de Licitação É inexigível a licitação quando inviável a competição, em especial nos casos de: I – aquisiçãode materiais, de equipamentos ou de gêneros ou contratação de serviços que só possam ser fornecidos por produtor, empresa ou representante comercial exclusivos; II – contratação de profissional do setor artístico, diretamente ou por meio de empresário exclusivo, desde que consagrado pela crítica especializada ou pela opinião pública; III – contratação dos seguintes serviços técnicos especializados de natureza predominantemente intelectual com profissionais ou empresas de notória especialização, vedada a inexigibilidade para serviços de publicidade e divulgação: Da Inexigibilidade de Licitação (...) Outros casos: IV – objetos que devam ou possam ser contratados por meio de credenciamento; V – aquisição ou locação de imóvel cujas características de instalações e de localização tornem necessária sua escolha. AQUISIÇÃO OU LOCAÇÃO DE IMÓVEL I – avaliação prévia do bem, do seu estado de conservação e dos custos de adaptações, quando imprescindíveis às necessidades de utilização, e prazo de amortização dos investimentos; II – certificação da inexistência de imóveis públicos vagos e disponíveis que atendam ao objeto; III – justificativas que demonstrem a singularidade do imóvel a ser comprado ou locado pela Administração e que evidenciem vantagem para ela. FASES DA LICITAÇÃO O processo de licitação observará as seguintes fases, em sequência: I – preparatória; II – de divulgação do edital de licitação; III – de apresentação de propostas e lances, quando for o caso; IV – de julgamento; V – de habilitação; VI – recursal; VII – de homologação. PLANO ANUAL A fase preparatória do processo licitatório é caracterizada pelo planejamento e deve compatibilizar-se com o plano de contratações anual de que trata o inciso VII do caput do art. 12 desta Lei, sempre que elaborado, e com as leis orçamentárias, bem como abordar todas as considerações técnicas, mercadológicas e de gestão que podem interferir na contratação(...) PLANO ANUAL DE CONTRATAÇÕES A fase preparatória do processo licitatório é caracterizada pelo planejamento e deve compatibilizar-se com o plano de contratações anual de que trata o inciso VII do caput do art. 12 desta Lei, sempre que elaborado, e com as leis orçamentárias, bem como abordar todas as considerações técnicas, mercadológicas e de gestão que podem interferir na contratação(...) “Art.12 VII – a partir de documentos de formalização de demandas, os órgãos responsáveis pelo planejamento de cada ente federativo poderão, na forma de regulamento, elaborar plano de contratações anual, com o objetivo de racionalizar as contratações dos órgãos e entidades sob sua competência, garantir o alinhamento com o seu planejamento estratégico e subsidiar a elaboração das respectivas leis orçamentárias”. CRITÉRIOS DE JULGAMENTO O julgamento das propostas será realizado de acordo com os seguintes critérios: I – menor preço; II – maior desconto; III – melhor técnica ou conteúdo artístico; IV – técnica e preço; V – maior lance, no caso de leilão; VI – maior retorno econômico. PUBLICIDADE E SIGILO Regra: publicidade Exceção: imprescindível à segurança da sociedade e do Estado Publicidade “diferida”: - quanto ao conteúdo das propostas, até a respectiva abertura; - quanto ao orçamento da Administração (desde que justificado). PUBLICIDADE E SIGILO Art. 13. Os atos praticados no processo licitatório são públicos, ressalvadas as hipóteses de informações cujo sigilo seja imprescindível à segurança da sociedade e do Estado, na forma da lei. Parágrafo único. A publicidade será diferida: I – quanto ao conteúdo das propostas, até a respectiva abertura; II – quanto ao orçamento da Administração, nos termos do art. 24 desta Lei PRAZOS DE DIVULGAÇÃO Art. 54. Os prazos mínimos para apresentação de propostas e lances, contados a partir da data de divulgação do edital de licitação, são de: I – para aquisição de bens: a) 8 (oito) dias úteis, quando adotados os critérios de julgamento de menor preço ou de maior desconto; a) b) 15 (quinze) dias úteis, nas hipóteses não abrangidas pela alínea a deste inciso; II – no caso de serviços e obras: a) 10 (dez) dias úteis, quando adotados os critérios de julgamento de menor preço ou de maior desconto, no caso de serviços comuns e de obras e serviços comuns de engenharia; b) 25 (vinte e cinco) dias úteis, quando adotados os critérios de julgamento de menor preço ou de maior desconto, no caso de serviços especiais e de obras e serviços especiais de engenharia; c) 60 (sessenta) dias úteis, quando o regime de execução for de contratação integrada; d) 35 (trinta e cinco) dias úteis, quando o regime de execução for o de contratação semi- integrada ou nas hipóteses não abrangidas pelas alíneas a, b e c deste inciso; III – para licitação em que se adote o critério de julgamento de maior lance, 15 (quinze) dias úteis; IV – para licitação em que se adote o critério de julgamento de técnica e preço ou de melhor técnica ou conteúdo artístico, 35 (trinta e cinco) dias úteis. § 1º Eventuais modificações no edital implicarão nova divulgação na mesma forma de sua divulgação inicial, além do cumprimento dos mesmos prazos dos atos e procedimentos originais, exceto quando a alteração não comprometer a formulação das propostas. § 2º Os prazos previstos neste artigo poderão, mediante decisão fundamentada, ser reduzidos até a metade nas licitações realizadas pelo Ministério da Saúde, no âmbito do Sistema Único de Saúde (SUS). OUTRAS NOVIDADES - Vedação aos artigos de luxo; - Matriz de risco; - Mudanças das regras sobre margem de preferência; - Modos de disputa; - Meios alternativos de resolução de controvérsias; - Portal Nacional de Contratações Públicas; - Programas de integridade e compliance. ARTIGOS DE LUXO Art. 20. Os itens de consumo adquiridos para suprir as demandas das estruturas da Administração Pública deverão ser de qualidade comum, não superior à mínima necessária para cumprir as finalidades às quais se destinam, vedada a aquisição de artigos de luxo. MEIOS ALTERNATIVOS DE RESOLUÇÃO DE CONTROVÉRSIAS Art. 150. Nas contratações regidas por esta Lei, poderão ser utilizados meios alternativos de prevenção e resolução de controvérsias, notadamente a conciliação, a mediação, o comitê de resolução de disputas e a arbitragem. Parágrafo único. Será aplicado o disposto no caput deste artigo às controvérsias relacionadas a direitos patrimoniais disponíveis, como as questões relacionadas ao restabelecimento do equilíbrio econômico-financeiro do contrato, ao inadimplemento de obrigações contratuais por quaisquer das partes e ao cálculo de indenizações. PORTAL NACIONAL DE CONTRATAÇÕES PÚBLICAS Art. 174. Fica criado o Portal Nacional de Contratações Públicas (PNCP), sítio eletrônico oficial destinado à: I – divulgação centralizada e obrigatória dos atos exigidos por esta Lei; II – realização facultativa das contratações pelos órgãos e entidades dos Poderes Executivo, Legislativo e Judiciário de todos os entes federativos. EXIGÊNCIA DE PROGRAMAS DE INTEGRIDADE E COMPLIANCE https://www.jusbrasil.com.br/legislacao/1027021/lei-de-licita%C3%A7%C3%B5es-lei-8666-93 https://www.jusbrasil.com.br/topicos/11310393/artigo-25-da-lei-n-8666-de-21-de-junho-de-1993 PORTAL NACIONAL DE CONTRATAÇÕES PÚBLICAS Art. 174. Fica criado o Portal Nacional de Contratações Públicas (PNCP), sítio eletrônico oficial destinado à: I – divulgação centralizada e obrigatória dos atos exigidos por esta Lei; II – realização facultativa das contratações pelos órgãos e entidades dos Poderes Executivo, Legislativo e Judiciário de todos os entes federativos. POR FIM .... É interessante observar o novo papel da assessoria jurídica na nova lei de licitações: O Projeto estabelece uma modelagem distinta acerca das atribuições da assessoria jurídica nos processos de licitação. https://www.jusbrasil.com.br/legislacao/1027021/lei-de-licita%C3%A7%C3%B5es-lei-8666-93Art. 52. Ao final da fase preparatória, o processo licitatório seguirá para o órgão de assessoramento jurídico da Administração, que realizará controle prévio de legalidade mediante análise jurídica da contratação. (...) § 4º Na forma deste artigo, o órgão de assessoramento jurídico da Administração também realizará controle prévio de legalidade de contratações diretas, acordos, termos de cooperação, convênios, ajustes, adesões a atas de registro de preços, outros instrumentos congêneres e de seus termos aditivos. Ou seja, cumprirá às assessorias jurídicas realizar o controle prévio da legalidade da contratação, salutar medida que visa a evitar relações contratuais irregulares ou prejudiciais ao interesse público. Acredita-se que a atribuição de realizar o controle prévio compreenderá uma generalidade de situações relacionadas ao processo da contratação, elencando- se, entre outras peculiaridades, a análise dos seguintes tópicos: o objeto da contratação; o prévio planejamento; a utilização da modalidade licitatória adequada; a justificativa acerca da viabilidade da contratação e dos resultados pretendidos; a adequação dos normativos que disciplinam a contratação; o cumprimento do princípio da padronização; a observância do parcelamento ou, ainda, a existência de justificativa acerca da divisão da licitação em grupos/lotes; o cumprimento das regras acerca da participação de entidades de menor porte; e a adequação da utilização do sistema de registro de preços quando for o caso. O controle da legalidade previsto no Projeto de Lei não afastará do órgão jurídico a já conhecida tarefa de analisar previamente minutas de editais e contratos que instruem o processo da contratação, tendo em vista que irregularidades e ilegalidades, costumeiramente, materializam-se nesses instrumentos. NOVA LEI DE LICITAÇÕES E CONTRATOS ESTUDOS PRELIMINARES Prof. Francisco Saint Clair Neto https://fsaintclair.jusbrasil.com.br/artigos/1142437546/nova-lei-de-licitacoes https://fsaintclair.jusbrasil.com.br/artigos/1142437546/nova-lei-de-licitacoes
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