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1 DIREITOS HUMANOS APLICADOS À ATIVIDADE POLICIAL1 Objetivos da Disciplina Identificar e compreender as fontes, conceitos e princípios do direito internacional, particularmente, aqueles relacionados aos direitos humanos, bem como sua relação e repercussão no direito interno; Relacionar tais conceitos e princípios com a atividade do profissional de segurança pública; Informar-se sobre a origem e o desenvolvimento histórico do Direito Internacional dos Direitos Humanos, as vertentes da proteção internacional da dignidade da pessoa humana, suas características e seus instrumentos de proteção em nível nacional e internacional; Enumerar a conduta e as obrigações dos encarregados da aplicação da lei em caso de captura (prisão), relacionando-as com a atividade profissional de Segurança Pública; Descrever a conduta correta para com as pessoas detidas, frente ao Direito Internacional dos Direitos Humanos (DIDH) e ao Direito Internacional Humanitário (DIH), relacionando-a com a atividade profissional de Segurança Pública; Identificar as condições exatas para o uso da força e das armas de fogo, previstas no direito internacional, relacionando-as com a atividade profissional de segurança pública; e Reconhecer as responsabilidades decorrentes das funções operacionais na atividade de segurança pública, bem como o papel e a importância dessa atividade na promoção e proteção dos direitos humanos. O conteúdo está dividido nas seguintes unidades: Unidade 1 - Arcabouço jurídico Unidade 2 - Premissas básicas na aplicação da lei Unidade 3 - Responsabilidades básicas da atividade policial Unidade 4 - Poderes básicos na aplicação da lei Unidade 5 - Comando, gestão e investigação de violações de direitos humanos. 1 Apostila adaptada do material desenvolvido pela SENASP para o curso EaD Filosofia dos Direitos Humanos Aplicada à Atividade Policial. 2 UNIDADE 1 – ARCABOUÇO JURÍDICO Objetivo da unidade Ao final desta unidade, você será capaz de: Conceituar o direito internacional enumerando suas fontes e entender a responsabilidade dos Estados no âmbito internacional; Conceituar o Direito Internacional Humanitário, identificar suas principais normas, entender seus princípios e explicar os âmbitos de sua aplicação; e Conceituar o Direito Internacional dos Direitos Humanos, explicar suas características bem como sua relação com o trabalho policial e identificar os principais instrumentos e normas internacionais. Esta unidade está dividida nas seguintes aulas: Aula 1 – Direito Internacional: conceito, fontes e responsabilidade dos Estados; Aula 2 – Direito Internacional Humanitário; Aula 3 – Direito Internacional dos Direitos Humanos. AULA 1 – DIREITO INTERNACIONAL: CONCEITO, FONTES E RESPONSABILIDADE DOS ESTADOS. A evolução histórica da proteção dos direitos fundamentais da pessoa humana é conquista no sentido de limitar e controlar os abusos cometidos pelo Estado e de suas autoridades constituídas em favor da pessoa humana. É uma ideia bastante antiga e que nos dias de hoje se cristaliza em forma de tratados e instrumentos internacionais, e mesmo de legislação nacional. É nesse contexto que se tem feito uso do direito internacional de modo a aprimorar e fortalecer o grau de proteção dos direitos consagrados. A definição clássica de direito internacional - direito internacional público - consiste no corpo de regras que governam as relações entre os Estados, mas compreende também normas relacionadas ao funcionamento de instituições ou organizações internacionais, a relação entre elas e a relação delas com o Estado e os indivíduos. Regula muitos aspectos das relações internacionais e inclui regras sobre os direitos territoriais dos Estados (relativas a: terra, mar e espaço aéreo), proteção do meio ambiente, comércio internacional, uso da força pelos Estados, o Direito Internacional dos Direitos Humanos e o Direito Internacional Humanitário. Como ensina Moraes (2000, p. 35), a necessidade primordial de proteção e 3 efetividade aos direitos humanos possibilitou em nível internacional, o surgimento de uma disciplina autônoma ao direito internacional público, denominada Direito Internacional dos Direitos Humanos, cuja finalidade precípua consiste na concretização da plena eficácia dos direitos humanos fundamentais, por meio de normas gerais tuteladoras de bens da vida primordiais (vida, dignidade, segurança, liberdade, honra, moral, entre outros) e previsão de instrumentos políticos e jurídicos de implementação dos mesmos. Sendo assim, é possível concluir que o Direito Internacional dos Direitos Humanos é um ramo do direito internacional público, criado para proteger a vida, a saúde, e a dignidade dos indivíduos. FONTES DO DIREITO INTERNACIONAL Melo (2002, p. 113) explica que as fontes do Direito Internacional se constituem dos modos pelos quais o Direito se manifesta, isto é, as maneiras pelas quais surge a norma jurídica. Atualmente, utiliza-se como referência de fonte do Direito Internacional o Artigo 38 do Estatuto da Corte Internacional de Justiça, estabelecida pela Carta das Nações Unidas como o principal órgão judiciário das Nações Unidas: A Corte, cuja função é decidir de acordo com o direito internacional as controvérsias que lhe forem submetidas, aplicará: As convenções internacionais, quer gerais, quer especiais, que estabeleçam regras expressamente reconhecidas pelos Estados litigantes; O costume internacional, como prova de uma prática geral aceita como sendo o direito; Os princípios gerais de direito, reconhecidos pelas nações civilizadas; As decisões judiciárias e a doutrina dos juristas mais qualificados das diferentes nações, como meio auxiliar para a determinação das regras de direito. A presente disposição não prejudicará a faculdade da Corte de decidir uma questão ex aequo et bono2, se as partes com isto concordarem. Verifica-se que o costume e os tratados, para os funcionários encarregados da aplicação da lei são, sem dúvida, as fontes mais importantes. Apesar disso, é útil mencionar brevemente fontes subsidiárias de direito internacional, sem, contudo, entrar em detalhes 2 Expressão latina, comumente empregada na terminologia do direito para exprimir tudo o que se faz ou se resolve, "segundo a equidade e o bem". Assim, decidir ou julgar ex aequo et bono, significa decidir ou julgar por equidade. 4 sobre estas: os princípios gerais do direito reconhecidos pelas nações civilizadas; as decisões judiciais de cortes e tribunais internacionais; os ensinamentos dos publicistas mais altamente qualificados das várias nações e as resoluções da Assembleia Geral da ONU. De acordo com Rover (2005), a importância legal das resoluções da Assembleia Geral da ONU é cada vez mais um assunto em debate. No que diz respeito ao funcionamento interno da ONU, essas resoluções possuem efeito jurídico pleno. A questão que permanece, no entanto, é até que ponto tais resoluções são legalmente obrigatórias aos Estados Membros, principalmente àqueles que votaram contra as mesmas. Os critérios importantes para se determinar a obrigatoriedade subsistem no grau de objetividade que cerca a adoção das resoluções e, ainda mais importante, até que ponto uma resolução pode ser considerada a expressão da consciência legal da humanidade como um todo. Este último aspecto é ainda mais importante do que a maioria dos Estados simplesmente adotar a resolução. As resoluções emanadas da Assembleia Geral estão recebendo um apoio cada vez maior por parte de escritores e publicistas como um meio subsidiário para se determinar estados de direito. RESPONSABILIDADE DOS ESTADOS Uma vez que um Estado assume obrigações no âmbito da comunidade internacional, por exemplo, assinando e ratificando tratados,convenções e protocolos, muitas vezes isso significa que concordou em cumprir suas obrigações de maneira específica (assegurando que seu governo, sua constituição e suas leis o possibilite a cumprir suas obrigações internacionais). Frequentemente é esse o caso na área dos direitos humanos, onde os Estados assumiram a responsabilidade de fazer com que certas condutas sejam consideradas crimes, como por exemplo, a tortura e o genocídio, e de puni-las por meio de seus sistemas jurídicos nacionais. Um Estado não pode alegar disposições em sua Constituição ou legislação nacional como escusa para furtar-se a cumprir suas obrigações perante o direito internacional. Em direito internacional, a responsabilidade surge a partir da violação de qualquer obrigação devida às normas internacionais ratificadas. Assim, todo ato ilícito internacional por parte de um Estado resulta na responsabilidade internacional daquele Estado. Este é tido como real quando: A conduta resultante de uma ação ou omissão é atribuível (imputável) ao Estado perante o direito internacional; e 5 A conduta resulta na violação de uma obrigação internacional daquele Estado. A responsabilidade existe nos casos onde o próprio Estado - por intermédio dos poderes Legislativo, Executivo ou Judiciário, suas normas ou atos de qualquer outra autoridade - é o perpetrador e em situações onde a conduta de uma pessoa ou órgão pode ser imputada a esse Estado. O Estado não é responsável perante o direito internacional pela conduta de uma pessoa ou grupo de pessoas que não agem em seu nome. É um princípio do direito internacional que qualquer inobservância ou violação de um compromisso resulta na obrigação de fazer uma reparação. A reparação deve, tanto quanto possível, eliminar todas as consequências do ato ilegal, e restaurar a situação que teria existido, com toda a probabilidade, não fosse o ato cometido. AULA 2 – DIREITO INTERNACIONAL HUMANITÁRIO (DIH) O Direito Internacional Humanitário (DIH) é parte importante do Direito Internacional Público e também é conhecido pelo nome de Direito dos Conflitos Armados ou Direito da Guerra. É o conjunto de normas cuja finalidade, em tempo de conflito armado, é por um lado, proteger as pessoas que não participam, ou que deixaram de participar nas hostilidades, e por outro, limitar os meios e métodos de fazer a guerra. Existe um conflito armado quando elementos de Forças Armadas adversárias empreendem intencionalmente operações militares contra as Forças Armadas do Estado, ou quando são atacados intencionalmente objetivos no território ou em águas territoriais de outro Estado. O DIH se aplica nas seguintes situações: Em um conflito armado internacional: conflito armado entre Estados (inclusive se não houver sido declarada guerra formalmente, ou mesmo se não há atividades militares); Quando a totalidade do território de um Estado ou parte desse tenha sido ocupado (inclusive se não tiver havido resistência armada a essa ocupação); Quando povos lutam contra a dominação colonial, contra ocupação estrangeira ou contra regimes racistas, no exercício de seu direito à livre determinação; Em um conflito armado não internacional: conflito armado que se desenvolve dentro do território de um Estado, e se as forças armadas de outro Estado não participam das operações militares. 6 O DIH não se aplica às situações de violência menor, tais como supressão de motins, reuniões violentas, passeatas, manifestações violentas, desordens e atos isolados de violência análogos. Esses podem ser caracterizados como distúrbios ou tensões internas. Nesses casos se aplicará a legislação nacional do país em questão. Por que o policial deve conhecer o Direito Internacional Humanitário na Aplicação da Lei? De acordo com ROVER (2005, p. 149) as situações de conflito armado não eclodem espontaneamente. São um produto da deterioração do estado da lei e da ordem em um país, pelos quais as organizações de aplicação da lei possuem uma responsabilidade direta. Pela verdadeira natureza de seus deveres, o envolvimento prático dos encarregados da aplicação da lei em casos de manifestações de violência, distúrbios e tensões, que podem escalar em direção à guerra civil, requer deles que sejam cuidadosos – e capazes – de integrar os princípios de direito internacional humanitário e direitos humanos em suas operações e treinamento. Por essa razão, para o correto desempenho de sua atividade, certo nível de conhecimento do direito internacional humanitário é indispensável aos encarregados da aplicação da lei. São princípios básicos do Direito Humanitário: Trato Humano e não discriminação: toda pessoa deve ser tratada com humanidade e sem discriminação (sexo, nacionalidade, raça, crença religiosa ou política). Ex: os que estão fora de combate (combatentes que se renderam, feridos, enfermos, náufragos, prisioneiros de guerra), detidos, pessoas civis, pessoal sanitário e religioso. Necessidade Militar: toda atividade de combate deve justificar-se por motivos militares; estão proibidas as atividades que não sejam militarmente necessárias. São aquelas não proibidas pelo Direito Humanitário e necessárias para derrotar o inimigo. Deve ser analisada juntamente com os princípios de distinção e proporcionalidade. Limitação: as armas e os métodos de guerra que podem ser utilizados são limitados. Estão proibidas as armas que causem sofrimentos desnecessários ou danos supérfluos. Ex: estão proibidas aquelas que causem ferimentos de impossível tratamento ou que causem morte lenta e cruel. Distinção: deve-se distinguir entre combatentes e não combatentes. Deve-se 7 também distinguir entre objetivos militares (que podem ser atacados) e bens de caráter civil (que não podem ser atacados). Proporcionalidade: quando são atacados objetivos militares, as pessoas civis e os bens de caráter civil devem ser preservados o melhor possível de danos colaterais. Não devem ser excessivos os danos colaterais com respeito à vantagem militar direta e concreta esperada de qualquer ataque contra um objetivo militar. Boa fé: deve prevalecer a boa fé nas negociações entre as partes beligerantes. A essência do direito da guerra abrange: Atacar somente alvos militares; Poupar pessoas e objetos sujeitos à proteção que não contribuam com o esforço militar; Não usar mais força do que o necessário para cumprir sua missão militar. O DIH está dividido em Direito de Genebra e Direito de Haia. Direito de Genebra O Direito de Genebra trata da proteção das vítimas de guerra, sejam elas militares ou civis, na água ou em terra. Protege todas as pessoas fora de combate, isto é, que não participam ou não estão mais participando nas hostilidades: os feridos, os doentes, os náufragos e os prisioneiros de guerra. As quatro Convenções de Genebra de 12 de Agosto de 1949 constituem o conjunto dessas normas de proteção. O Brasil ratificou as quatro Convenções em 29 de junho de 1957. A Primeira Convenção de Genebra visa melhorar a situação dos feridos e doentes das Forças Armadas em campanha. A Segunda Convenção de Genebra visa melhorar a situação dos feridos, doentes e náufragos das Forças Armadas no mar. A Terceira Convenção de Genebra é relativa ao tratamento dos prisioneiros de guerra. A Quarta Convenção de Genebra protege a população civil em tempo de guerra. O Artigo 3º - comum a todas as quatro Convenções de 1949, tem sido chamado de uma «mini-convenção» por direito próprio, pois contém regras que são aplicáveis não só a conflitos internacionais, mas também a conflitos internos. Essas regras são hoje consideradas como sendo regras do direito internacional consuetudinário, isto é, uma coisa à qual os beligerantes estão obrigados, independentemente das obrigações que eles possam ter em relação a tratados. Elas 8 representam um mínimo que temde ser observado em todas as circunstâncias. O Direito de Haia O direito de Haia preocupa-se mais com a regulamentação dos métodos e meios de combate, e concentra-se na condução das operações militares. O direito de Haia é, portanto, de interesse fundamental ao comandante militar em terra, mar e ar. São exemplos atuais do direito de Haia, e suas ratificações pelo Brasil: Convenção sobre a proibição do desenvolvimento, produção, e destruição de armas biológicas e tóxicas (1972) – Brasil: 27 de fevereiro de 1973. Convenção sobre proibições e restrições do emprego de certas armas convencionais que causam danos excessivos (1980) – Brasil: 03 de outubro de 1995. Convenção sobre a proibição do emprego, armazenamento, produção e transferência de minas antipessoal e sua destruição (Tratado de Ottawa – 1997) – Brasil: 30 de abril de 1999. A aplicação do DIH em tempo de conflito armado é necessária, pois: Obriga juridicamente aos Estados e aos indivíduos nos Estados; As graves violações do DIH são consideradas crimes de guerra que podem ser julgados perante tribunais, nacionais ou internacionais; Você quer conhecer mais sobre o Direito Internacional Humanitário? Acesse o site do Comitê Internacional da Cruz Vermelha no endereço: < https://www.icrc.org/pt >. AULA 3 - DIREITO INTERNACIONAL DOS DIREITOS HUMANOS (DIDH) De acordo com Rover (2005, p. 72) um direito é um título. É uma reivindicação que uma pessoa pode fazer para com outra de maneira que, ao exercitar esse direito, não impeça que outrem possa exercitar o seu. Assim sendo, os Direitos Humanos são títulos legais que toda pessoa possui como ser humano. São universais e pertencem a todos, ricos ou pobres, homens ou mulheres. Atualmente os direitos humanos são direitos legais - isso significa que fazem parte da legislação. Estão tanto nos instrumentos internacionais como também são protegidos pelas constituições e legislações nacionais da maioria dos países do mundo. Os princípios fundamentais que constituem a legislação moderna dos direitos humanos têm existido ao longo da história. No entanto, foi somente no século XX que a comunidade internacional se tornou consciente da necessidade de desenvolver padrões mínimos para o tratamento de cidadãos pelos governos. https://www.icrc.org/pt 9 Conforme ensina Moraes (2000, p. 36) a evolução histórica da proteção dos direitos humanos fundamentais em diplomas internacionais é relativamente recente, iniciando-se com importantes declarações sem caráter vinculativo, para posteriormente assumirem a forma de tratados internacionais, no intuito de obrigarem os países signatários ao cumprimento de suas normas. Os funcionários encarregados da aplicação da lei devem ser incentivados a compreender como o direito internacional dos direitos humanos afeta o desempenho individual de seu serviço. Isso, por sua vez, requer explicações adicionais sobre as consequências das obrigações de um Estado perante o direito internacional para a lei e prática nacionais. O direito conhecido por Direito Internacional dos Direitos Humanos (DIDH) consiste num conjunto de princípios e regras, com base nas quais os indivíduos ou grupos de indivíduos podem esperar certa qualidade minimamente desejável de comportamento da parte das autoridades, somente em virtude de serem seres humanos. A Carta Internacional dos Direitos Humanos é o termo utilizado como uma referência coletiva a três instrumentos importantes dos Direitos do Homem, a saber: Declaração Universal dos Direitos do Homem (DUDH) (disponível em http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/1930-1949/D19841.htm) - assinada pelo Brasil em 10 de dezembro de 1948; Pacto Internacional sobre os Direitos Civis e Políticos (PIDCP) (disponível em http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/1990-1994/D0592.htm) – ratificado pelo Brasil em 24 de janeiro de 1992; Pacto Internacional sobre os Direitos Econômicos, Sociais e Culturais (PIDESC) (disponível em http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/1990-1994/D0591.htm) - ratificado pelo Brasil em 24 de abril de 1992. Se quiser saber mais sobre DIDH, os seguintes tratados sobre Direitos do Homem são também importantes: Convenção sobre a Prevenção e Repressão do Crime de Genocídio (disponível em http://www2.camara.leg.br/legin/fed/decleg/1950-1959/decretolegislativo-2-11-abril-1951- 351286- publicacaooriginal-124286-pl.html) – ratificada pelo Brasil em 06 de maio de 1952; Convenção Internacional sobre a Eliminação de Todas as Formas de Discriminação Racial (http://legis.senado.gov.br/legislacao/ListaTextoIntegral.action?id=94836) – ratificada pelo Brasil em 27 de março de 1968; http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/1930-1949/D19841.htm http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/1990-1994/D0592.htm http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/1990-1994/D0591.htm http://www2.camara.leg.br/legin/fed/decleg/1950-1959/decretolegislativo-2-11-abril-1951-351286-publicacaooriginal-124286-pl.html http://www2.camara.leg.br/legin/fed/decleg/1950-1959/decretolegislativo-2-11-abril-1951-351286-publicacaooriginal-124286-pl.html http://www2.camara.leg.br/legin/fed/decleg/1950-1959/decretolegislativo-2-11-abril-1951-351286-publicacaooriginal-124286-pl.html http://legis.senado.gov.br/legislacao/ListaTextoIntegral.action?id=94836 10 Convenção sobre a Eliminação de Todas as Formas de Discriminação contra as Mulheres (disponível em http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/2002/D4377.htm) – ratificada pelo Brasil em 01 de fevereiro de 1984; Convenção contra a Tortura e Outras Penas ou Tratamentos Cruéis, (disponível em http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/1990-1994/D0040.htm) – ratificada pelo Brasil em 28 de setembro de 1989; Convenção sobre os Direitos da Criança (disponível em http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/1990-1994/D99710.htm) – ratificada pelo Brasil em 24 de setembro de 1990; Convenção Relativa ao Estatuto dos Refugiados (disponível em http://www2.camara.leg.br/legin/fed/decret/1960-1969/decreto-50215-28-janeiro- 1961-389887- publicacaooriginal-1-pe.html ) – ratificada pelo Brasil em 15 de novembro de 1960; Protocolo Facultativo ao Estatuto dos Refugiados (disponível em http://legis.senado.gov.br/legislacao/ListaTextoIntegral.action?id=96932&norma=121310) - aderido pelo Brasil em 07 de abril de 1992. Os funcionários encarregados de aplicar as leis devem estar familiarizados com os relevantes sistemas de tratados regionais sobre Direitos Humanos, a saber: A Carta Africana dos Direitos do Homem e dos Povos (disponível em http://www.gddc.pt/direitos- humanos/textos-internacionais-dh/tidhregionais/carta- africa.html); A Convenção Americana dos Direitos Humanos (disponível em http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/D0678.htm) - aderida pelo Brasil em 25 de setembro de 1992; A Convenção Europeia sobre a Proteção dos Direitos Humanos e das Liberdades Fundamentais (disponível em http://www.echr.coe.int/Documents/Convention_POR.pdf). Para aprofundar seus estudos, você pode acessar as páginas eletrônicas dos seguintes órgãos internacionais e nacionais: ONU, ACNUR e MRE. http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/2002/D4377.htm http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/1990-1994/D0040.htm http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/1990-1994/D99710.htm http://www2.camara.leg.br/legin/fed/decret/1960-1969/decreto-50215-28-janeiro-1961-389887-publicacaooriginal-1-pe.html http://www2.camara.leg.br/legin/fed/decret/1960-1969/decreto-50215-28-janeiro-1961-389887-publicacaooriginal-1-pe.html http://www2.camara.leg.br/legin/fed/decret/1960-1969/decreto-50215-28-janeiro-1961-389887-publicacaooriginal-1-pe.html http://legis.senado.gov.br/legislacao/ListaTextoIntegral.action?id=96932&norma=121310 http://www.gddc.pt/direitos-humanos/textos-internacionais-dh/tidhregionais/carta-africa.html http://www.gddc.pt/direitos-humanos/textos-internacionais-dh/tidhregionais/carta-africa.htmlhttp://www.gddc.pt/direitos-humanos/textos-internacionais-dh/tidhregionais/carta-africa.html http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/D0678.htm http://www.echr.coe.int/Documents/Convention_POR.pdf 11 UNIDADE 2 - PREMISSAS BÁSICAS NA APLICAÇÃO DA LEI Objetivo da unidade Ao final desta unidade, você será capaz de: Compreender o significado de “Estado de direito”; Apontar as funções e os deveres dos encarregados da aplicação da lei; Compreender a importância do código de conduta para os encarregados pela aplicação da lei; e Compreender a importância de adotar padrões de policiamento que sejam condizentes com a ordem democrática, bem como com a promoção e proteção dos direitos humanos. O conteúdo desta unidade está dividido nas seguintes aulas: Aula 1 – Aplicação da lei nos Estados democráticos; Aula 2 – Conduta ética e legal da aplicação da lei. AULA 1 – APLICAÇÃO DA LEI NOS ESTADOS DEMOCRÁTICOS DEMOCRACIA E ESTADO DE DIREITO O termo “democracia” tem muitos significados e existem várias formas de governos democráticos. De acordo com Rover (1998, p. 142) é difícil chegar a uma definição satisfatória de "democracia". A tentativa de definir democracia, provavelmente, levará ao estabelecimento de características de um regime democrático que possam ser consideradas denominadores comuns, independentemente do sistema vigente em determinado Estado. Tais características incluem: Um governo democraticamente eleito que represente o povo - e seja responsável perante ele; A existência do estado de direito - e o respeito por ele; e O respeito pelos direitos humanos e liberdades. O Instituto Interamericano de Direitos Humanos (IIDH) estabelece que o Estado de Direito é um sistema jurídico-político, no qual o poder é subordinado ao direito (leis), e que existe amplo respeito aos direitos humanos de todas as pessoas. Cita as seguintes características de um Estado de Direito: O império da lei para governantes e governados; O controle judicial dos atos de governo; 12 O respeito absoluto pela liberdade de todas as pessoas na jurisdição do Estado; A eleição dos governantes pelo voto popular; A divisão de poderes; A responsabilidade dos governantes; O pluralismo político. O Estado de Direito e a democracia são pilares fundamentais da vigência dos direitos humanos, tornando esses dois conceitos indissolúveis e interdependentes. A Constituição da República Federativa do Brasil de 1988, em seu artigo 1°, estabelece que o Estado Brasileiro constitui-se em Estado Democrático de Direito, tendo como fundamentos: A soberania; A cidadania; A dignidade da pessoa humana; Os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa; O pluralismo político. Acrescenta, ainda, em seu Parágrafo único que: “Todo poder emana do povo, que o exerce por meio de seus representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituição”. Da mesma forma, o artigo 21 da Declaração Universal dos Direitos Humanos (DUDH), estipula que: “A vontade do povo é o fundamento da autoridade do governo”, e complementa: “(...); esta vontade será expressa em eleições periódicas e legítimas, por sufrágio universal, por voto secreto ou processo equivalente que assegure a liberdade de voto.” “Toda pessoa tem o direito de tomar parte no governo de seu país, diretamente ou por intermédio de representantes livremente escolhidos”. “Toda pessoa tem igual direito de acesso ao serviço público do seu país.” A existência do estado de direito e o respeito por ele origina uma situação onde os direitos, liberdades, obrigações e deveres estão incorporados na lei para todos, em plena igualdade, e com a garantia de que as pessoas serão tratadas equitativamente em circunstâncias similares (ROVER 1998, p. 143) Esse aspecto fundamental pode ser encontrado no artigo 26 do Pacto Internacional dos Direitos Civis e Políticos, que estipula que Todas as pessoas são iguais perante a lei e 13 têm direito, sem discriminação, à igual proteção da lei ..., bem como no caput do artigo 5º de nossa Constituição Federal: Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à propriedade, nos termos seguintes. (Grifo nosso) Você pode perceber que esses ideais são interdependentes e fundamentais para que os direitos humanos sejam melhor protegidos pelo processo democrático e pela aplicação da lei. Democracia e direitos humanos caminham juntos. “Não há democracia sem direitos humanos e não há direitos humanos sem democracia” (PIOVESAN, 2003). APLICAÇÃO DA LEI Ao Estado incumbe promover o bem comum, sendo essencial, para isso, a ordem pública, que se dá por meio dos seus aspectos de salubridade, tranquilidade e segurança. Este último aspecto objetiva a não ocorrência de delitos. Para a manutenção dessa situação antidelitual, o Estado confere investidura pública aos órgãos encarregados de aplicar a lei e a seus agentes, para agir em seu nome. A principal missão dos órgãos encarregados de aplicar a lei é para servir à comunidade, protegendo as pessoas contra atos ilegais, sendo suas responsabilidades básicas: Prevenir e detectar o crime; Manter a ordem pública e a segurança; e Proporcionar assistência a pessoas em situações de emergência. Essas funções integradas devem garantir a segurança das pessoas que vivem no território do Estado. O processo de fazer cumprir as leis é levado a cabo pelos funcionários encarregados pela aplicação da lei (FEAL), que podem ser agentes da polícia, gendarmeria, guarda municipal ou outras denominações equivalentes. No entanto, em situações específicas, as forças militares também podem ser chamadas para cumprir com tais obrigações. Como ensina Osse (2007, pg. 49), para garantir a segurança, os agentes de segurança pública podem legitimamente restringir os direitos dos indivíduos, o que é chamado de obrigações negativas; mas os agentes de segurança pública também têm a obrigação positiva de contribuir com um ambiente no qual as pessoas se sentem livres e seguras. Para cumprir essa missão, são outorgados aos agentes de segurança pública os seguintes poderes 14 básicos: de prisão, de detenção, de uso da força e armas de fogo. No entanto, esses poderes não são ilimitados. No cumprimento da sua missão, agentes de segurança pública devem agir de acordo com os parâmetros da lei do Estado, que deve ser coerente com as normas internacionais estabelecidas em instrumentos internacionais de direitos humanos. Conforme Vianna (2001, pg.16), os poderes de prisão, de detenção, de uso de força e armas de fogo são meios poderosos na missão de aplicação da lei. Paradoxalmente esses poderes também podem acarretar grandes riscos, uma vez que seu uso indevido pelos agentes de segurança pública pode violar os direitos que devem manter e defender. Infelizmente, muitas vezes ocorre o uso indevido desses poderes em todo o mundo. Como as práticas ilegais ou inaceitáveis de aplicação da lei, pode-se citar: prisão ou detenção arbitrária ou ilícita, manipulação de provas, uso excessivo da força e maus-tratos e tortura de pessoas detidas. Independentemente do nível que ocupam na estrutura de suas instituições, os FEAL devem assumir responsabilidades corporativas e entender que são pessoalmente responsáveis por suas ações. Os FEAL com responsabilidade, comando e gestão – tema que será abordado adiante – podem realizar mudanças estruturais, como mecanismos de controle e vigilância, e têm a responsabilidade adicional de evitar que outros funcionários violem os direitos humanos. Nos estados democráticos de direito, os organismos encarregados de aplicação da lei devem agir em conformidade com o marco legal, de forma ética e render contas à sociedade queservem. AULA 2 – CONDUTA ÉTICA E LEGAL DA APLICAÇÃO DA LEI Nesta aula, você aprenderá a conduta ética e legal que deverá adotar para bem cumprir seu papel de profissional encarregado de aplicar a lei. FUNCIONÁRIOS ENCARREGADOS DE APLICAR A LEI (FEAL) O ambiente social global está em constante mutação e exige cada vez mais dos Estados, de suas Instituições e de seus funcionários. As pessoas não esperam apenas que o Estado disponibilize os melhores serviços, mas espera também que a conduta de suas Instituições e seus funcionários seja ética e responsável. Não basta fazer as coisas bem, é fundamental fazê-las da forma correta. A forma como os Funcionários efetuam o seu trabalho é tão importante como o trabalho em si. É fundamental que sua conduta seja íntegra e em conformidade com as leis e os regulamentos 15 que regem as suas atividades. Na atividade dos órgãos encarregados de aplicar a lei, esta questão deve ser tratada com especial distinção, pois seus Funcionários Encarregados de Aplicar a Lei (FEAL) possuem a faculdade legal para privar uma pessoa de liberdade, a exclusividade no uso da força e, em casos extremos, de emprego de arma de fogo contra um cidadão. O emprego desses poderes deve ajustar-se aos princípios de legalidade, necessidade e proporcionalidade. Porém, esses três conceitos podem ser interpretados subjetivamente, por exemplo: No caso da legalidade, não é só importante o cumprimento estrito da lei, mas também saber seu espírito, cabendo ao FEAL aplicar o poder discricionário. Na hipótese de recorrer à força, o grau a ser empregado (proporcionalidade) em uma determinada situação depende de uma avaliação subjetiva dessa necessidade (outras opções disponíveis). Essa avaliação subjetiva, por sua vez, não pode depender somente de uma noção pessoal de ética, mas sim de uma ética profissional. Quando se busca um médico ou um advogado, está se manifestando confiança nessa pessoa. O mesmo acontece quando os cidadãos necessitam da ajuda de um FEAL. Esperam entre outras coisas, que se guarde a confidencialidade da informação e proteção. Para auxiliar nessa tarefa é que existem códigos, princípios, guias e manuais que orientam a conduta desses profissionais. Alguns deles você estudará a seguir. CÓDIGO DE CONDUTA DAS NAÇÕES UNIDAS PARA OS FUNCIONÁRIOS RESPONSÁVEIS PELA APLICAÇÃO DA LEI. Este instrumento, o Código de Conduta das Nações Unidas para os Funcionários Responsáveis pela Aplicação da Lei, foi adotado por intermédio da resolução 34/169, de 17 de dezembro de 1979, da Assembleia Geral das Nações Unidas. Por meio dessa resolução, o Código de Conduta foi transmitido aos Governos com a recomendação de que, uma consideração favorável fosse dada no que se refere à sua utilização dentro da estrutura da legislação ou prática nacional, como um conjunto de princípios a serem observados pelos Funcionários Responsáveis pela Aplicação da Lei. Não é um tratado, mas pertence à categoria dos instrumentos que proporcionam normas orientadoras aos Governos sobre questões relacionadas com direitos humanos e justiça criminal. É importante notar que, como foi reconhecido por aqueles que elaboraram o código, 16 esses padrões de conduta deixam de ter valor prático, a não ser que o seu conteúdo e significado - através de educação, treinamento e acompanhamento - passem a fazer parte da crença de cada indivíduo encarregado da aplicação da lei. O Código consiste em oito artigos, acompanhados por seus respectivos comentários explicativos. O artigo 1o estipula que “os encarregados da aplicação da lei devem sempre cumprir o dever que a lei lhes impõe (...)” Nos parágrafos a. e b. dos comentários do Artigo 1, a seguinte definição é fornecida: O termo ‘Funcionários Encarregados pela Aplicação da Lei’ inclui todas as autoridades legais, tanto nomeadas quanto eleitas, que exercem poderes policiais, especialmente poderes de prisão e de detenção. Nos países onde os poderes policiais são exercidos por autoridades militares, quer estejam uniformizadas ou quer não, ou por forças de segurança do Estado, a definição de Funcionários Encarregados pela Aplicação da Lei deve ser considerada incluindo as autoridades desses tais serviços. O Artigo 2o requer que os encarregados da aplicação da lei, no cumprimento do dever, respeitem e protejam a dignidade humana, mantenham e defendam os direitos humanos de todas as pessoas. O Artigo 3º fornece normas relacionadas ao uso da força, nos seguintes termos: Os Funcionários Encarregados pela Aplicação da Lei podem fazer uso da força quando estritamente necessário e até a extensão requerida para o cumprimento de seu dever. O Parágrafo a. dos Comentários ao artigo estabelece que o uso da força policial deveria ser excepcional, e que, enquanto a polícia faz uso de uma tal força dentro do razoavelmente necessário para a prevenção do crime ou para a realização ou para a assistência à detenção legítima de delinquentes ou de cidadãos suspeitos, nenhuma outra força além dessa pode ser usada. O Parágrafo b. destaca que a lei nacional normalmente restringe o uso da força policial de acordo com o princípio da proporcionalidade, e afirma que deve ser entendido que tais princípios nacionais de proporcionalidade devem ser respeitados na interpretação daquele artigo. O parágrafo c. dá ênfase ao uso de armas de fogo, o qual é considerado como sendo uma medida extrema e que qualquer esforço deveria ser feito para proibir seu uso, especialmente contra crianças. Ele estabelece que, em geral, as armas de fogo não deveriam 17 ser usadas, a não ser quando um cidadão suspeito oferece uma resistência armada ou, ainda, coloca em risco a vida de outras pessoas, e que medidas menos extremas não são suficientes para detê-lo ou apreendê-lo. O mesmo parágrafo obriga à rápida apresentação de um relatório às autoridades competentes cada vez que uma arma de fogo é utilizada pela polícia. As normas sobre o uso da força pelos funcionários responsáveis pela aplicação da lei, incorporadas no artigo e nos comentários, reiteram a importância dos princípios de proporcionalidade (a força sendo usada somente até a necessária extensão) e da necessidade (a força sendo usada somente quando é estritamente necessária). O terceiro parágrafo dos Comentários exclui a utilização das armas de fogo por qualquer outra razão que não seja a legítima defesa. O significado da exigência, como expressa naquele parágrafo, pela qual um relatório deve ser apresentado quando uma arma de fogo é disparada por um policial, é parte do processo para assegurar uma responsabilidade efetiva da polícia para com seus atos. Não se trata de uma mera formalidade. É de fato um elemento importante na investigação obrigatória que segue uma morte causada por uma autoridade policial, e pode agir como uma dissuasão contra o uso ilegítimo de armas de fogo pela polícia. Como se verifica, o poder do uso da força e emprego de armas de fogo pelos FEAL têm implicações de grande alcance e profundidade e, por essa razão, foi elaborado um instrumento internacional específico que estabelece princípios para seu emprego. Este documento, denominado Princípios Básicos sobre o Uso da Força e Armas de Fogo foi adotado pelo Oitavo Congresso das Nações Unidas sobre a Prevenção do Crime e o Tratamento de Infratores em 07 de setembro de 1990. O artigo 4o estipula que os assuntos de natureza confidencial em poder dos encarregados da aplicação da lei devem ser mantidos confidenciais, a não ser que o cumprimento do dever ou a necessidade de justiça exijam estritamente o contrário. Em relação a esse artigo, é importante reconhecer o fato de que, devido à natureza das suas funções, os encarregados da aplicação da lei se veem em uma posição na qual podem obter informações relacionadas à vida particular de outras pessoas, que podem ser prejudiciais aos interesses ou reputaçãodessas. A divulgação dessas informações só pode ser feita com o fim de suprir as necessidades da justiça ou o cumprimento do dever. Fora disso, é imprópria, e os encarregados da aplicação da lei devem abster-se de fazê-lo. O artigo 5o reitera a proibição da tortura ou outro tratamento ou pena cruel, 18 desumano ou degradante. O artigo 6o diz respeito ao dever que os encarregados da aplicação da lei têm de cuidar e proteger a saúde das pessoas privadas da sua liberdade, que estão sob sua tutela. O artigo 7o proíbe os encarregados da aplicação da lei de cometer qualquer ato de corrupção, Também devem opor-se e combater rigorosamente esses atos. O artigo 8o trata da disposição final exortando os encarregados da aplicação da lei a respeitar a lei e a este Código. Os encarregados da aplicação da lei são incitados a prevenir e se opor a quaisquer violações da lei e do código. Em casos onde a violação do código é (ou está para ser) cometida, os encarregados da aplicação da lei devem comunicar o fato aos seus superiores e, se necessário, a outras autoridades apropriadas ou organismos com poderes de revisão ou reparação. Princípios Orientadores para a Aplicação Efetiva do Código de Conduta para os Funcionários Responsáveis pela Aplicação da Lei Com o objetivo de promover a aplicação do citado Código de Conduta, o Conselho Econômico e Social das Nações Unidas, em 24 de maio de 1989, por ocasião de sua 15a sessão plenária, adotou os Princípios Orientadores para a Aplicação Efetiva do Código de Conduta para os Funcionários Responsáveis pela Aplicação da Lei, que prevê uma série de providências, dentre as quais se destacam: Os princípios consagrados no Código deverão ser incorporados na legislação e práticas nacionais [...] Os Governos devem adotar as medidas necessárias para que os funcionários responsáveis pela aplicação da lei recebam instrução, no âmbito da formação de base e de todos os cursos posteriores de formação e de aperfeiçoamento, sobre disposições da legislação nacional relativas ao Código assim como outros textos básicos sobre a questão dos direitos do homem[...] REMUNERAÇÃO E CONDIÇÕES DE TRABALHO. Todos os funcionários responsáveis pela aplicação da lei devem ser satisfatoriamente remunerados e se beneficiar de condições de trabalho adequadas [...]. DISCIPLINA E SUPERVISÃO. Devem ser estabelecidos mecanismos eficazes para assegurar a disciplina interna e o controle externo assim como a supervisão dos funcionários responsáveis pela aplicação da lei [...]. 19 IMPLEMENTAÇÃO DO CÓDIGO O Código deve estar à disposição de todos os funcionários responsáveis pela aplicação da lei e das autoridades competentes na sua própria língua[...] IMPORTANTE! O Comitê Internacional da Cruz Vermelha tem contribuído significativamente com a difusão dessas normas, através da capacitação de profissionais de várias Forças Policiais e de Segurança pelo Mundo e mais recentemente com o trabalho de Integração das Normas Internacionais de Direitos Humanos aplicáveis às Funções Policiais, nas matrizes curriculares de Cursos de Formação, na área de Treinamento e na área de Doutrina Policial de algumas Polícias no Brasil e outros Países Latino- Americanos, com os quais firmou convênio para esse fim. 20 UNIDADE 3 - RESPONSABILIDADES BÁSICAS DA ATIVIDADE POLICIAL Ao final desta unidade, você será capaz de: Identificar as principais normas internacionais de direitos humanos, relativas à atividade de prevenção e detecção do crime e explicar sua relevância para a atividade policial; Identificar os princípios do direito internacional de direitos humanos que delimitam as práticas de aplicação da lei, tais como: a presunção da inocência; o direito de todas as pessoas a um julgamento justo, e o respeito pela dignidade, honra e privacidade; Conceituar ordem pública e identificar os poderes da administração pública, em especial o Poder de Polícia; Citar as principais normas e instrumentos nacionais e internacionais que são referência de aplicação em caso de distúrbios e tensões internas; Relacionar os Princípios Básicos do Uso da Força e Armas de Fogo com as situações de distúrbios e tensões internas; Esta unidade está dividida nas seguintes aulas: Aula 1 – Prevenção de detecção do crime; Aula 2 – A manutenção da ordem pública; Aula 3 – Princípios Básicos do Uso da Força e da Arma de Fogo X distúrbios e tensões internas; AULA 1 – PREVENÇÃO E DETECÇÃO DO CRIME De acordo com Rover (2005), a prevenção e detecção do crime estão entre as áreas de interesse imediato das organizações de aplicação da lei em todo o mundo. O crime é inerente à vida quotidiana e as organizações de aplicação da lei fazem o máximo para erradicar sua ocorrência. Entretanto, o número de crimes solucionados pela polícia é menor que o número de crimes praticados. A responsabilidade pela prevenção e detecção do crime é atribuída primariamente às organizações policiais, mas a prevenção e detecção efetivas do crime também dependem muito dos níveis existentes e da qualidade da cooperação entre a organização de aplicação da lei e a comunidade (políticos, membros do judiciário, grupos comunitários, corporações públicas e privadas, bem como indivíduos) a que essa serve. Esse ponto é bastante claro na Constituição brasileira de 1988: 21 Art. 144. A segurança pública, dever do Estado, direito e responsabilidade de todos, é exercida para a prevenção da ordem pública e da incolumidade das pessoas e do patrimônio (...) É claro que nas suas tarefas de prevenir e detectar crimes, a polícia deve respeitar os Direitos Humanos em todas as ocasiões. Por isso uma prevenção e detecção de crimes devem basear-se em práticas e tácticas legais e não arbitrárias. Princípios de DIDH e as práticas de aplicação da lei Dentre os princípios do Direito Internacional de Direitos Humanos que delimitam as práticas de aplicação da lei com esse intuito, é possível ressaltar os seguintes: A presunção da inocência; O direito de todas as pessoas a um julgamento justo; O respeito pela dignidade, honra e privacidade. A presunção da inocência Esse direito está consagrado em vários instrumentos e normas internacionais das quais destacamos: O artigo 11 da Declaração Universal dos Direitos Humanos: Artigo XI. Todo ser humano acusado de um ato delituoso tem o direito de ser presumido inocente até que a sua culpabilidade tenha sido provada de acordo com a lei, em julgamento público no qual lhe tenham sido asseguradas todas as garantias necessárias à sua defesa. O artigo 14 do Pacto Internacional sobre os Direitos Civis e Políticos Toda pessoa acusada de um delito terá direito a que se presuma sua inocência enquanto não for legalmente comprovada sua culpa. O artigo 7 da Carta Africana dos Direitos do Homem e dos Povos Toda a pessoa tem direito a que a sua causa seja apreciada. Esse direito compreende: b) O direito de presunção de inocência, até que a sua culpabilidade seja estabelecida por um tribunal competente; O artigo 8 da Convenção Americana sobre Direitos Humanos Toda pessoa acusada de delito tem direito a que se presuma sua inocência enquanto não se comprove legalmente sua culpa. O artigo 6 da Convenção Europeia dos Direitos do Homem Qualquer pessoa acusada de um crime deve presumir-se inocente até que seja legalmente considerada culpada. 22 Também a Constituição brasileira faz esta previsão em seu artigo 5º, LVII: LVII - ninguém será considerado culpado até o trânsito em julgado de sentença penal condenatória; Como é possível verificar, o direito da presunção da inocência está contido em vários instrumentos e normas internacionais e nacionais, do que se entende: A culpabilidade ou a inocência só podem ser determinadas por um tribunal regularmente constituído, com base em um processo regular no âmbito do qual tenhamsido concedidas ao acusado todas as garantias necessárias para a sua defesa; O direito à presunção de inocência, até prova em contrário, é essencial para garantir um julgamento justo. Rover (2005) reforça esse entendimento enfatizando que uma das tarefas primárias na aplicação da lei é a de trazer os infratores à justiça e não compete aos encarregados da aplicação da lei decidir sobre a culpa ou inocência de uma pessoa capturada por um delito. Sua responsabilidade é registrar, de forma correta e objetiva, todos os fatos relacionados a um crime cometido. Os encarregados da aplicação da lei são responsáveis pela busca de fatos, ao passo que o judiciário é o responsável pela apuração da verdade (analisando esses fatos com o propósito de determinar a culpa ou inocência da(s) pessoa(s) acusada(s)). O DIREITO DE TODAS AS PESSOAS A UM JULGAMENTO JUSTO. Em relação ao direito a um julgamento justo, tem-se que ter em mente que essa garantia se aplica tanto aos processos civis, como aos criminais e administrativos. É imprescindível oferecer às partes do processo o direito à ampla defesa e ao contraditório, ou seja, dar às partes a chance de contra argumentar e expor os argumentos de sua defesa. Esse direito está consagrado no artigo 10 da Declaração Universal dos Direitos do Homem: Todo ser humano tem direito, em plena igualdade, a uma justa e pública audiência por parte de um tribunal independente e imparcial, para decidir sobre seus direitos e deveres ou do fundamento de qualquer acusação criminal contra ele. O Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Políticos em seu artigo 14 estabelece disposições e uma série de garantias mínimas consideradas necessárias para assegurar o direito a um processo justo. Essas garantias mínimas foram incorporadas na legislação da maioria dos países do mundo. 23 O Respeito pela Dignidade, Honra e Privacidade. De acordo com Rover (2005), as ações e investigações conduzidas por policiais na prevenção ou detecção do crime conduzirão a situações em que muitas das ações tomadas resultarão na invasão da esfera privada de indivíduos. Há que se ter em conta que todos os países têm um código do processo penal ou orientações que definirão os poderes de investigação e as competências dos policiais e seu alcance prático. Veja a seguir alguns dispositivos internacionais que preveem a proteção da privacidade, a honra e a reputação dos indivíduos. Declaração Universal dos Direitos do Homem: Artigo 12: Ninguém será sujeito à interferência em sua vida privada, em sua família, em seu lar ou em sua correspondência, nem a ataque à sua honra e reputação. Todo ser humano tem direito à proteção da lei contra tais interferências ou ataques. Convenção Americana sobre Direitos Humanos: Artigo 11: Proteção da Honra e da Dignidade Toda pessoa tem direito ao respeito de sua honra e ao reconhecimento de sua dignidade. Ninguém pode ser objeto de ingerências arbitrárias ou abusivas em sua vida privada, na de sua família, em seu domicílio ou em sua correspondência, nem de ofensas ilegais à sua honra ou reputação. Toda pessoa tem direito à proteção da lei contra tais ingerências ou tais ofensas. Você já deve ter percebido que essas normas têm repercussões óbvias sobre as ações e investigações policiais. Como exemplo, podemos citar as revistas e buscas de pessoas, instalações, veículos e outros bens, bem como a interceptação de correspondência, mensagens telefônicas e outras comunicações. Todas essas ações deverão respeitar escrupulosamente a lei e ser absolutamente necessárias para fins legítimos de aplicação da lei. Outro instrumento internacional que você estudou no unidade 2 é o Código de Conduta para os Funcionários Responsáveis pela Aplicação da Lei onde a proteção da intimidade é reforçada pelas disposições do artigo 4º que estabelece: Artigo 4.º As informações de natureza confidencial em poder dos funcionários responsáveis pela aplicação da lei devem ser mantidas em segredo, a não ser que o cumprimento do dever ou as necessidades da justiça estritamente exijam outro comportamento. 24 Comentário: Devido à natureza dos seus deveres, os funcionários responsáveis pela aplicação da lei obtêm informações que podem relacionar-se com a vida particular de outras pessoas ou ser potencialmente prejudiciais aos seus interesses, e especialmente à sua reputação. Deve- se ter a máxima cautela na salvaguarda e utilização dessas informações, as quais só devem ser divulgadas no desempenho do dever ou no interesse. Qualquer divulgação dessas informações para outros fins é totalmente abusiva. As responsabilidades dos policiais e suas práticas de aplicação da lei nessa área requerem supervisão estrita, tanto internamente na organização (superiores hierárquicos e corregedoria) como um controle externo (ouvidorias de polícia, Ministério Público entre outros). O registro e controle das ações é fundamental, pois permitirão que um juízo justo e imparcial seja feito a respeito de sua legitimidade e não arbitrariedade, quando um caso em particular vier a julgamento. Rover (2005) ressalta que a prevenção e detecção do crime são áreas da aplicação da lei que exigem padrões altos de moralidade e ética dos policiais, pois é justamente na condução de investigações que se verificam grande parte das violações dos direitos e liberdades individuais das pessoas capturadas e/ou detidas. Cita como exemplos: o preconceito por parte dos encarregados das investigações, o uso de provas obtidas por meio de práticas ilícitas, a pressão sutil sobre a pessoa acusada para obter testemunho. Nesse viés, o modo como você e seus colegas desempenham sua atividade profissional é que dará a exata noção do que significará a presunção da inocência, um julgamento justo e o respeito pela dignidade da pessoa humana. O modo profissional de se trabalhar resultará na contribuição individual para os resultados coletivos e a imagem da sua corporação como um todo. É possível concluir que a polícia e outros profissionais encarregados pela aplicação da lei são, muitas vezes, a primeira linha de defesa dos direitos fundamentais da pessoa humana e, agindo assim, reforçam a noção de Estado Democrático de Direito. AULA 2 - A MANUTENÇÃO DA ORDEM PÚBLICA A Ordem Pública Entre os princípios mais importantes da vida em sociedade está o de "Ordem Pública". Rover (2005) explica que a paz, a estabilidade e a segurança de um país dependem, 25 em larga escala, da capacidade de suas organizações de aplicação da lei em fazer cumprir a legislação nacional e de forma eficaz. Ressalta que policiar ocorrências de vulto, inclusive reuniões e manifestações, requer mais do que a compreensão das responsabilidades legais dos participantes de tais eventos. Requer, também, a compreensão simultânea dos direitos, obrigações e liberdades perante a lei daquelas pessoas que deles não participam. Conclui o autor afirmando que uma das descrições da essência da manutenção da ordem pública é permitir a reunião de um grupo de pessoas que exercitam seus direitos e liberdades legais sem infringir os direitos de outros, enquanto, ao mesmo tempo, assegurar a observância da lei por todas as partes. Lazzarini (2001) escreve que o homem é o cidadão que vive em uma determinada sociedade, certo que o fato de ser cidadão propicia a cidadania, ou seja, condição jurídica que podem ostentar as pessoas físicas e morais, que, por expressar o vínculo entre o Estado e seus membros, implica, de um lado, submissão à autoridade e, de outro, o exercício de direito, porque, o cidadão é membro ativo de uma sociedade política independente. O vínculo entre o Estado e seus cidadãos, com submissão destes à autoridade do Estado, há de estar disciplinado por princípios jurídicos que informam, em especial, as atividades administrativas, inclusive as desenvolvidas no Poder Legislativo e no PoderJudiciário e as do Poder Executivo. No conjunto do ordenamento jurídico de um Estado, é muito comum falar-se em leis de ordem pública. As leis são os preceitos escritos, formulados pelas autoridades constituídas com poder de legislar. As leis de ordem pública são as que vão estabelecer princípios indispensáveis à vida e manutenção e preservação do próprio Estado. Ao contrário, as leis de ordem privada são, principalmente, concernentes aos interesses de ordem particular, regulando as relações dos indivíduos entre si ou deles com o Estado. As ideias que surgem do conceito de ordem pública são as de vida em paz, bem- estar social, cooperação dos membros de uma sociedade para o convívio harmonioso e que todos possam se desenvolver plenamente em suas potencialidades, exercerem seus direitos, tendo a garantia de poder invocar a proteção de um órgão superior do Estado no caso de violações dos mesmos. O estado de paz e harmonia de uma sociedade quando se submete ao respeito das normas estabelecidas pelo estado, entre as liberdades e direitos individuais e o interesse geral, cuja ruptura impossibilite a convivência e o cumprimento dos fins do estado e de suas instituições (RAMIREZ, p. 12). É a situação e o estado de legalidade normal, em que as autoridades exercem suas 26 precípuas atribuições, os cidadãos estão em harmonia, respeitando as regras formais de coexistência. A ordem pública não se confunde com a ordem jurídica, embora tenha a sua existência dela derivada. (KLINGER, 1983). Ordem Pública: conjunto de regras formais, que emanam do ordenamento jurídico da Nação, tendo por escopo regular as relações sociais de todos os níveis, do interesse público, estabelecendo um clima de convivência harmoniosa e pacífica, fiscalizado pelo Poder de Polícia, e constituindo uma situação ou condição que conduza ao bem comum. (R-200). Entretanto, existem situações em que pessoas ou coletividades não se submetem ou não querem submeter-se à autoridade estatal, podendo ocorrer, dessa forma, uma ruptura no cumprimento e na obediência das normas legais e sociais. Neste momento, o Estado tem a incumbência de manter e preservar esta ordem social, em favor da coletividade. Um dos meios mais comumente utilizados para restaurar essa ordem violada na administração pública é a Polícia, e, em casos extremos onde a instituição policial é deficitária ou insuficiente, atribui-se essas funções às forças militares (Forças Armadas). Nesse caso, as forças militares desempenham funções na comunidade civil que habitualmente são incumbência dos funcionários responsáveis pelo cumprimento da lei (polícia). As forças militares devem aplicar as normas legais que regem a atuação dos funcionários responsáveis pelo cumprimento da lei, especialmente com relação ao uso da força e das armas de fogo. Deve-se prestar atenção especial à instrução dos militares antes de empreender uma operação de segurança interna. Contudo, apesar de realizarem tarefas relacionadas com o fato de fazer cumprir a lei, perdura a essencialidade da força militar. Os membros das Forças Armadas não são policiais quando realizam uma operação de segurança interna; eles apenas ajudam a polícia a manter a ordem pública. As forças militares que participam de operações de segurança interna não necessitam receber instruções a respeito de toda a gama de capacidades e poderes relacionados com a polícia, tal como a investigação do delito. Contudo, devem receber instrução efetiva a respeito dos poderes fundamentais relacionados com o fato de cumprir a lei: uso da força, prisão e detenção. Surge, assim, a necessidade da intervenção do Estado para realizar a manutenção da ordem pública violada e assegurar o estado de legalidade impedindo a ruptura dessa mesma ordem, velando para que as leis e normas decorrentes sejam observadas. A manutenção é ação; manutenção da ordem pública é ação inerente a órgão policial no campo da Segurança Pública. 27 Verifica-se que o tema da manutenção da ordem pública é abordado em vários manuais policiais como sinônimo de controle da ordem pública e operações de controle de distúrbios civis. Já em manuais militares aparece como sinônimo de operações de segurança interna [operaciones de seguridad interna / Internal security operations], Operações de garantia da lei e da ordem, Low intensity Operations [operações de baixa intensidade], Operations other than war [operações – militares – distintas da guerra], Military operations other than war (MOOTW) [outras operações militares que não sejam a guerra] – muito utilizada pelas fontes norte-americanas, entre outras. Não existe uma definição padrão para as operações de segurança interna. Utilizaremos a seguinte: Operações que impliquem o emprego de forças armadas em apoio às autoridades civis com a finalidade principal de manter e restabelecer a ordem. (ROBERTS, 2002) Manutenção da Ordem Pública: é o exercício dinâmico do Poder de Polícia, no campo da segurança pública, manifestado por atuações predominantemente ostensivas, visando a prevenir, dissuadir, coibir ou reprimir eventos que violem a ordem pública. Perturbação da Ordem: abrange todos os tipos de ação, inclusive as decorrentes de calamidade pública que, por sua natureza, origem, amplitude e potencial possam vir a comprometer na esfera estadual, o exercício dos poderes constituídos, o cumprimento das leis e a manutenção da ordem pública, ameaçando a população e propriedades públicas e privadas. (R-200) No conceito de Lazzarini (2001), o ramo do Direito que deve instrumentalizar tudo isso em termos de Administração Pública é o Direito Administrativo. Este como principal ramo do Direito Público, infraconstitucional, relaciona-se com os denominados “Direitos Humanos Fundamentais”, considerados por Moraes (2000) como sendo: O conjunto institucionalizado de direitos e garantias do ser humano que tem por finalidade básica o respeito à sua dignidade, por meio de sua proteção contra o arbítrio do poder estatal e o estabelecimento de condições humanas de vida e desenvolvimento da personalidade humana. Poderes da Administração Pública Como poderes instrumentais da Administração Pública têm-se o poder vinculado, discricionário, hierárquico, disciplinar, regulamentar e o de polícia, não se podendo considerar como poder o arbítrio, porque este significa extrapolar os limites da legalidade na manifestação da vontade do órgão administrativo, no que se diferencia do discricionário que, nos critérios de conveniência e oportunidade, sujeita-se aos princípios da legalidade, da 28 realidade e da razoabilidade. Embora não se possa dizer da prevalência de um sobre outro poder instrumental, é forçoso reconhecer que o Poder de Polícia – do qual decorre o poder da polícia e a própria razão da existência da polícia, como força pública do Estado – é um dos mais importantes desses poderes administrativos, como se examinará em especial na realização plena dos direitos de cidadania, que envolve o exercício efetivo e amplo dos direitos humanos, nacional e internacionalmente assegurados. É o poder que exerce a administração pública sobre todas as atividades e bens que afetam ou possam afetar a coletividade. O Estado, por intermédio de suas polícias, deve zelar e velar pelo bem-estar coletivo e dos cidadãos em particular, cabendo-lhe, como consequência, o direito-dever ou, até mesmo, o dever-poder de tudo fazer na defesa desses direitos. (MAGALHÃES, 1987, p. 61). O Poder de Polícia Poder de polícia é a competência institucional que a administração pública tem para impor restrições a certas atividades privadas e obrigar ou proibir determinadas formas de utilização das coisas, tendo em vista o bem comum. Consiste numa limitação do exercício da liberdade e da propriedade dos indivíduos para que, no uso delas, os membros da coletividade se mantenham ajustados a padrões compatíveiscom os objetivos sociais. O Estado cumpre sua missão de defensor e propagador dos interesses gerais, coibindo os excessos e prevenindo as perturbações à ordem jurídico- social. (MEIRELLES 1997, p. 115). Marques (2001) explica que o poder de polícia é a denominação de um dos poderes concedidos ao Estado para atuar, no uso de sua função social, em benefício da ordem jurídica e socioeconômica vigente. Usando esse poder, a Administração estabelece medidas, mesmo que restritivas aos direitos individuais, que se tornam necessárias para a manutenção e segurança da ordem, da moralidade social e da saúde pública, visando, em última instância, assegurar a própria liberdade individual, a propriedade pública e privada e o bem- estar coletivo. Na visão de Meireles (1997), “Poder de polícia é a faculdade de que dispõe a Administração Pública para condicionar e restringir o uso e gozo de bens, atividades e direitos individuais, em benefício da coletividade ou do próprio Estado”. Para o autor, ele é o mecanismo de frenagem de que dispõe a administração pública para conter os abusos do direito individual. O Estado detém a atividade dos particulares que se revelar contrária, nociva ou inconveniente ao bem-estar social, ao desenvolvimento e 29 à segurança nacional. Atributos do Poder de Polícia Meirelles (1997) e Marques (s.d) apontam como sendo três os atributos ou características do Poder de Polícia: Discricionariedade: traduz-se na livre escolha e conveniência de a administração exercer o poder de polícia, bem como aplicar as sanções e empregar os meios conducentes a atingir o fim colimado, que é a proteção de algum interesse público. Ela é legítima desde que o ato da polícia administrativa se contenha nos limites legais e a autoridade se mantenha na faixa de opção que lhe é atribuída. Na maioria dos Estados, os encarregados de aplicação da lei (...) têm poderes discricionários de captura, detenção e do uso da força e de armas de fogo, e podem exercê- los em qualquer situação de aplicação da lei (ROVER, 2005). Esse poder pode se tornar um problema se o policial não for bem preparado. Beato faz crítica a esse poder ao afirmar que um dos aspectos mais difíceis no gerenciamento das atividades policiais é o grau de discricionariedade dos policiais nas ruas. O autor alega que esse problema adquire contornos dramáticos quando se trata de avaliar a necessidade ou não do uso de força letal pelos policiais. No dia a dia da atividade policial, esses extremos não são tão frequentes. As decisões dos policias acerca de quando se deve ou não acionar as leis para a manutenção da ordem determinam os próprios limites da implementação da lei. Policiais detêm uma larga margem de decisão acerca de quando acionar ou não as leis. A visibilidade dessas decisões é frequentemente baixa, e raramente são sujeitas a mecanismos de supervisão por parte de superiores. Meirelles (1997, p. 120), ao tratar do assunto, afirma que “Discricionariedade não se confunde com arbitrariedade. Discricionariedade é liberdade de agir dentro dos limites legais; arbitrariedade é ação fora ou excedente da lei, com abuso ou desvio de poder”. O ato arbitrário é sempre ilegítimo e inválido, portanto nulo. Autoexecutoriedade: É a faculdade da administração em decidir e executar diretamente sua decisão por seus próprios meios, sem intervenção do Judiciário. A administração impõe diretamente as medidas ou sanções de polícia administrativa necessárias à contenção da atividade antissocial que visa a obstar. Esse princípio autoriza a prática do ato de polícia administrativa pela própria administração, independentemente de mandato judicial. Para Marques (s.d), a executoriedade permite à Administração executar diretamente a sua decisão pelo uso da força. E, em decorrência desse atributo, que a Administração 30 imponha aos seus administrados atos decorrentes do Poder de Polícia e os pratique, imediata e diretamente, sem a interveniência do Poder Judiciário, embora tenha que, posteriormente, sujeitar-se ao controle de legalidade. Coercibilidade: É a imposição coativa das medidas adotadas pela administração. Todo ato de polícia é imperativo, obrigatório para seu destinatário, admitindo até o emprego da força pública para seu cumprimento, quando resistido pelo administrado. Segundo Meirelles (1997, p. 122), “Não há ato de polícia facultativo para o particular, pois todos eles admitem a coerção estatal para torná-los efetivos, e essa coerção também independe de autorização judicial”. É a própria administração que determina e faz executar as medidas de força que se tornarem necessárias para a execução do ato ou aplicação da penalidade administrativa resultante do exercício do poder de polícia. Para Marques (s.d.), “A coercibilidade [...] é indissociável da autoexecutoriedade. O ato de polícia só é autoexecutório porque é dotado de força coercitiva. É a necessidade de se ver as medidas adotadas pela administração através dos meios de coerção”. Sobre o atributo da coercibilidade Meirelles (1997, p. 120) diz que: O atributo da coercibilidade do ato de polícia justifica o emprego da força física quando houver oposição do infrator, mas não legaliza a violência desnecessária ou desproporcional à resistência, que em tal caso pode caracterizar o excesso de poder e abuso de autoridade nulificadores do ato praticado e ensejadores das ações civis e criminais para reparação do dano e punição dos culpados. Moreira Neto (1987, p.11) afirma em sua obra que o poder de polícia, com seus instrumentos, a discricionariedade e a executoriedade são o tripé do direito administrativo da segurança pública. O Poder de Polícia e a Segurança Pública confundida, de um lado, com a ordem jurídica e, de outro, com a ordem nas ruas, o conceito de ordem pública mereceu exaustivos debates. Embora toda violação à ordem jurídica possa caracterizar-se como uma violação à ordem pública, a recíproca não é verdadeira, o que demonstra que esse conceito tem matizes meta- jurídicos que, não obstante, referem-se às vigências sociais essenciais à convivência harmoniosa e pacífica, como a moral e os costumes. Para Moreira Neto (1987, p.13), “Ordem Pública, objeto da Segurança Pública, é a situação de convivência pacífica e harmoniosa da população, fundada nos princípios éticos vigentes na sociedade”. Sobre Segurança Pública, Moreira Neto (1987, p.19) diz que o Estado atua juridicamente na sua vertente normativa, estabelecendo as leis que a disciplinarão, e na sua vertente jurisdicional, aplicando a lei aos casos contenciosos e, em especial, impondo a 31 pena criminal. Na vertente administrativa, o Estado atua aplicando a lei para restabelecer a ordem violada, de forma discricionária e executória. É nessa atuação que se denomina a atividade de polícia de segurança pública, exercendo o Estado o poder de polícia administrativa. Na Segurança Pública, o Estado atua pelo poder de polícia, exercitado em suas quatro modalidades de ação (AGU): A ordem de polícia: geralmente um comando negativo, contém-se num preceito, que, necessariamente, nasce da lei, pois se trata de uma reserva legal (art. 5º, II Constituição Federal 1988), e pode ser enriquecido discricionariamente, consoante as circunstâncias, pela Administração; O consentimento de polícia: que subordina certas atividades a um controle prévio. Quando couber, será a anuência, vinculada ou discricionária, do Estado com a atividade submetida ao preceito vedativo relativo, sempre que satisfeitos os condicionamentos exigidos; A fiscalização de polícia: é uma forma ordinária e inafastável de atuação administrativa que se dá para verificar o cumprimento das ordens ou a observância das condições do consentimento. No caso específico da atuação da polícia de preservação da ordem pública, é que toma o nome de policiamento; A sanção de polícia: é a atuação administrativaautoexecutória que se destina à repressão da infração. No caso da infração à ordem pública, a atividade administrativa, autoexecutória, no exercício do poder de polícia, esgota-se no constrangimento pessoal, direto e imediato, na justa medida para restabelecê-la, ou seja, o direito, o costume e moral. AULA 3 - PRINCÍPIOS BÁSICOS DO USO DA FORÇA E DA ARMA DE FOGO X DISTÚRBIOS E TENSÕES INTERNAS Direito de reunião e manifestação nos países democráticos e onde impera o Estado de Direito, uma consequência lógica dessa democracia e liberdade é o direito que as pessoas têm de saírem às ruas pacificamente em passeatas ou manifestações para expressar suas opiniões e sentimentos publicamente, sobre qualquer tema que considerem importante. Os instrumentos e normas internacionais preveem certo número de direitos e liberdades, que se aplicam às reuniões, manifestações, passeatas e eventos similares. Tomemos por exemplo o Pacto Internacional dos Direitos Civis e Políticos (PIDCP): 32 O direito de ter opiniões próprias sem interferência (PIDCP, art.19.1); O direito à liberdade de expressão (PIDCP, art. 19.2); O direito à reunião pacífica (PIDCP, art. 21); O direito à liberdade de associação (PIDCP, art. 22.1). Entretanto, nenhum direito pode ser exercido sem limites. Ao exercício desses direitos podem ser impostas restrições, desde que legítimas e necessárias, para que se respeite: O direito à reputação de outrem (PIDPC, art. 19.3.a); A proteção da segurança nacional ou da ordem pública (PIDPC, art. 19.3.b) ; A saúde pública e moral (PIDPC, art. 21); As restrições previstas em lei e que se façam necessárias (PIDPC, art. 22.2). Além dos artigos citados, a segurança pública pode ser uma razão legítima para restrição do direito à liberdade de reunião pacífica e à liberdade de associação. O mesmo pode ser observado se você fizer a leitura atenta do artigo 29 (1 e 2) da Declaração Universal dos Direitos Humanos (DUDH): Artigo 29 Todo ser humano tem deveres para com a comunidade, na qual o livre e pleno desenvolvimento de sua personalidade é possível. No exercício de seus direitos e liberdades, todo ser humano estará sujeito apenas às limitações determinadas pela lei, exclusivamente com o fim de assegurar o devido reconhecimento e respeito dos direitos e liberdades de outrem e de satisfazer as justas exigências da moral, da ordem pública e do bem-estar de uma sociedade democrática. De modo idêntico, encontramos na Convenção Americana de Direitos Humanos (Pacto de San José) em seu art. 32: Toda pessoa tem deveres para com a família, a comunidade e a humanidade. Os direitos de cada pessoa são limitados pelos direitos dos demais, pela segurança de todos e pelas justas exigências do bem comum, em uma sociedade democrática. O equilíbrio está justamente no fato de que a cada direito corresponde a uma obrigação, e estas estão, nesse caso, nos deveres da pessoa humana para com a comunidade na qual está inserida. Lembrando sempre que as limitações devem ser sempre legais e não arbitrárias. A violência Em toda sociedade podem surgir situações especiais e excepcionais que podem 33 colocar em perigo a ordem pública, a segurança das pessoas e, em última instância, o próprio Estado. São circunstâncias provocadas por conflitos armados, distúrbios civis ou desastres naturais, que requerem do Estado uma atuação especial para restaurar a ordem e a normalidade. A ruptura da condição normal da ordem pública associa-se, muitas vezes, à ideia de violência que ultrapassa aquela dos tempos “normais” * (CAPUTO, 1996). * Por violência “normal” entenda-se, por exemplo, a delinquência comum de todos os dias, ou em outro plano, as medidas da repressão corrente que desempenha o aparelhamento policial nos limites do consentimento legal. As Nações Unidas (2001) classificam e definem uma hipotética hierarquia da violência em pelo menos cinco níveis. É importante considerar que as fronteiras entre os diferentes níveis de violência não são sempre claras, entretanto, de maneira didática, pode- se considerar que cada situação requer a aplicação das seguintes categorias de normas. O quadro a seguir demonstra essa relação: Hierarquia da Violência Categorias de normas aplicadas Nível 1: situação normal. Nível 1: todos os direitos humanos, sem qualquer derrogação. Nível 2: tensões internas, distúrbios internos, tumultos, atos de violência isolados e esporádicos. Nível 2: todos os direitos humanos, sem qualquer derrogação, sob reserva única das restrições autorizada pela lei com o único fim de garantir plenamente o reconhecimento e respeito pelos direitos e liberdades de terceiros, bem como as justas exigências da moral, ordem pública e bem-estar geral numa sociedade democrática. Nível 3: estado de exceção proclamado no seguimento de tensões internas e de violências esporádicas que ameaçam a existência da nação. Nível 3: todos os direitos humanos, salvo algumas exceções limitadas, as quais permitem derrogações não discriminatórias, nos estritos limites necessários pelas exigências da situação. Não é autorizada qualquer derrogação no que diz respeito ao direito à vida, à proibição de tortura, à proibição da escravidão ou à proibição de sujeitar uma pessoa à prisão por incapacidade de execução de uma obrigação contratual. Nível 4: conflito armado não internacional (guerra civil). Nível 4: o artigo 3º comum às quatro Convenções de Genebra de 1949, o Protocolo Adicional II a essas Convenções de 1977, bem como as restantes disposições de direitos humanos, incluindo a proteção dos direitos não derrogáveis. Nível 5: conflito armado internacional. Nível 5: as quatro Convenções de Genebra e o Protocolo Adicional I a essas Convenções de 1977, bem como as outras disposições relativas aos direitos humanos, incluindo a proteção dos direitos não derrogáveis. Fonte: Elaborado pela consultora pedagógica com base nas informações. (ONU,2001) 34 Distúrbios e tensões internas A doutrina vigente não atribuiu uma definição objetiva e precisa sobre distúrbios e tensões internas, e nenhum instrumento internacional correu o risco de fazê-lo. Entretanto, para os efeitos deste curso, e com intuito de padronizar e esclarecer seu significado, adotaram-se os seguintes conceitos constantes do “Diccionario de Derecho Internacional de los Conflictos Armados – Pietro Verri (1998)”: Distúrbios internos: Segundo definição dada pelo CICV: (Comitê Internacional da Cruz Vermelha) em 1971, essa expressão cobre as situações em que, sem que haja um conflito armado propriamente dito, existe, não obstante no plano interno, um enfrentamento que apresenta certo caráter de gravidade ou de duração e que implica atos de violência. Esses últimos podem revestir formas variáveis que podem ir desde a geração espontânea de atos isolados de revolta até a luta entre grupos mais ou menos organizados e as autoridades no poder. Nessas situações, que não degeneram necessariamente lutas abertas, as autoridades no poder recorrem a vastas forças da polícia, inclusive as forças armadas, a fim de restabelecer a ordem interior. Tensões internas: Segundo uma definição dada pelo CICR em 1971 (com motivo de uma consulta a peritos governamentais), trata-se de situações que podem se caracterizar por: Grande número de detenções; Grande número de detidos políticos ou de segurança; Prováveis maus tratos infringidos aos detentos; Promulgação do estado de emergência; Alegações de desaparecimentos. Ao contrário das situações de distúrbios internos – em que rebeldes estão suficientemente organizados e são identificáveis – no caso de tensões internas, a oposição raramente está organizada de maneira visível. Estado de Emergência: Situação jurídica similar ao estado de sítio, mas que produz efeitos menos severos que este último. Em geral, é declarado um perigo do momentoou iminente, resultante de uma catástrofe, de uma perturbação grave da ordem pública, de uma crise internacional ou de um conflito armado. Estado de Sítio: A situação de perigo em que se encontra uma localidade sitiada, impõe, em geral, medidas que limitam ou suspendem os direitos e liberdades fundamentais. Daí a expressão “estado de sítio” que, por extensão indica a proclamação de uma situação 35 de gravidade particular, no interior de um Estado, causada pelo estado de guerra ou por outras circunstâncias excepcionais, assim como as medidas conseguintes adotadas para garantir ou restabelecer a ordem pública. Essas medidas podem até delegar poderes civis à autoridade militar. Tanto Caputo (1996-1997), como Rover (2005) compartilham do entendimento que nenhum dos instrumentos do direito internacional oferece uma definição adequada do que se entende pelos termos: distúrbios interiores e tensões internas. Indicam-nos que, para tentar dar uma definição, devemos confrontá- los com uma categoria mais ampla, que é o conflito armado não internacional (guerra civil). Remetem-nos ao artigo 1º, parágrafo 2º, do Segundo Protocolo Adicional às Convenções de, Genebra de 1949, que estabelece: Artigo 1.2 O presente Protocolo não se aplica às situações de tensão e perturbação internas, tais como motins, atos de violência isolados e esporádicos e outros atos análogos, que não são considerados conflitos armados. (grifo nosso) Importante! O diploma legal não oferece uma definição, ou melhor, indica-nos uma definição “negativa”, isto é, por exclusão. Assim sendo, “situações de tensão e perturbação internas” não podem ser caracterizadas como conflitos armados (guerra). Portanto, o Protocolo II não se aplica a elas. Caputo (1996-1997) afirma que o direito internacional distingue três categorias de conflito armado não internacional: A guerra civil no sentido clássico do direito internacional; Conflito armado não internacional no sentido dado pelo art. 3° comum às quatro Convenções de Genebra de 1949; e, Conflito armado não internacional no sentido do P.A. II de 1977. A classificação de um conflito, segundo essa categoria juridicamente reconhecida, é difícil à luz da complexidade dos vários conflitos existentes e da frequente divergência doutrinária. É certo dizer que a aplicação de uma norma jurídica em detrimento de outra a um caso concreto ou evento específico depende de sua qualificação, isto é, devemos sempre perguntar a que tipo de conflito nos referimos. Rover (2005) menciona que nem sempre fica claro quando incidentes separados (tais como reuniões, passeatas, manifestações, desordens e atos isolados de violência) tornam-se relacionados e, vistos conjuntamente, adquirem um padrão consistente descrito como distúrbios e tensões. Todos os esforços devem ser focalizados na eficaz aplicação da lei, na prevenção e 36 detecção do crime e no restabelecimento da segurança pública. Quando tais esforços falham, um senso de ilegalidade aliado à impunidade pode crescer dentro de uma sociedade, exacerbando ainda mais os níveis de tensão existentes. Importante! Distúrbios e tensões podem eventualmente levar a situações que ameacem a existência da nação, e, dessa forma, deixar o governo tentado a declarar o estado de emergência. A conceituação do CICV sobre o tema Rover (2005) verificou que o Comitê Internacional da Cruz Vermelha (CICV) tentou definir distúrbios e tensões. Entende que, embora a fórmula do CICV não seja plenamente reconhecida como tal, proporciona uma descrição completa, que serve aos propósitos de aprofundamento dos estudos: em um documento do CICV oferece a seguinte descrição de distúrbios interiores: Envolvem situações em que inexiste um conflito armado não internacional como tal, mas consistem numa confrontação dentro do p Envolvem situações em que inexiste um conflito armado não internacional como tal, mas consistem numa confrontação dentro do país, que é caracterizada por certa gravidade ou duração e que envolve atos de violência. Estes últimos podem assumir várias formas, desde a geração espontânea de atos de revolta à luta entre grupos mais ou menos organizados e as autoridades no poder. Nessas situações, que não necessariamente degeneram em confronto aberto, as autoridades no poder utilizam-se de forças policiais em grande número, ou mesmo das Forças Armadas, para restaurar a ordem interna. O alto número de vítimas tornou necessária a aplicação de um mínimo de regras humanitárias. Com relação a tensões internas, indica que o termo geralmente refere-se a: Situações de grave tensão (política, religiosa, racial, social, econômica, etc.), ou Sequelas de um conflito armado ou distúrbios interiores. Direito / Legislação aplicável Deyra (2001), assim como Rover (2005) e Caputo (1996-1997) verificam que o artigo 1.2 do II PA (Protocolo Adicional II) exclui de sua proteção as situações de tensões e distúrbios interiores, tais como os motins, os atos isolados e esporádicos de violência e outros atos análogos não considerados como conflitos armados. Entende que se trata, por isso, de uma situação extra convencional, na qual a proteção conferida às vítimas não pode ter por base o Direito Internacional Humanitário (DIH). Conclui que os critérios para a qualificação dos conflitos armados não internacionais 37 enunciados no art. 1.1 do II Protocolo Adicional são suficientes para excluir as tensões e distúrbios interiores do campo de aplicação do DIH. Nas situações de distúrbios interiores, as regras do DIH somente podem ser invocadas por analogia. Por outro lado, os Estados devem respeitar certos princípios humanitários universalmente reconhecidos e os instrumentos de direitos humanos dos quais são parte. Devem respeitar, em particular, aqueles direitos que não admitem derrogação, mesmo quando a vida da nação estiver ameaçada por um perigo público de caráter excepcional. Isso nos remete aos princípios basilares de toda operação de segurança interna: Primazia do poder civil se deve ao fato das Forças Armadas normalmente serem empregadas para manter e restaurar a ordem em nome das autoridades civis, baseando-se nas normas de direito contidas no direito penal e civil do Estado em questão. Uso mínimo da força entende-se a mínima necessária para levar a cabo uma missão lícita que pode ir desde a defesa própria até o emprego de técnicas tradicionais de guerra. Legitimidade diz respeito às operações que devem ter como objetivo a proteção do estado de direito. Deve-se velar para que as forças militares sejam parte da solução e que não se convertam em parte do problema. A legitimidade existe quando se considera que a missão militar e seu desempenho são justos. Quanto mais alta a legitimidade, maiores são as probabilidades de êxito. É fundamental que as forças armadas atuem respeitando o direito interno e o direito internacional. Saiba mais... São instrumentos internacionais básicos de direitos humanos que devem ser do conhecimento dos funcionários responsáveis pela aplicação da lei quando atuarem na manutenção da ordem pública: Declaração Universal dos Direitos Humanos (1948) (disponível em http://www.dhnet.org.br/direitos/deconu/textos/integra.htm) Pacto Internacional de Direitos Civis e Políticos (PIDCP) (Disponível em http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/1990-1994/D0592.htm) Pacto Internacional de Direitos Econômicos, Sociais e Culturais (PIDESC) (Disponível em www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/1990-1994/D0591.htm) Convenção contra a Tortura e outros tratos ou penas cruéis, desumanas ou http://www.dhnet.org.br/direitos/deconu/textos/integra.htm http://www.dhnet.org.br/direitos/deconu/textos/integra.htm http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/1990-1994/D0592.htm http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/1990-1994/D0592.htm http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/1990-1994/D0591.htm38 degradantes (Disponível em http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/1990- 1994/D0040.htm) Código de Conduta para os funcionários encarregados de cumpri a lei (Disponível em http://www.gddc.pt/direitos-humanos/textos-internacionais-dh/tidhuniversais/dhaj- pcjp-18.html) Princípios básicos sobre o emprego da força e armas de fogo pelos funcionários encarregados de cumprir a lei (Disponível em http://www.dhnet.org.br/direitos/codetica/codetica_diversos/funclei.html) Princípios relativos a uma eficaz prevenção e investigação das execuções extralegais, arbitrárias ou sumárias (Disponível em https://www.unodc.org/documents/justice-and-prison- reform/projects/UN_Standards_and_Norms_CPCJ_-_Portuguese1.pdf) - Conjunto de Princípios para a Proteção de todas as pessoas submetidas a qualquer forma de detenção ou prisão (Disponível em http://www.dhnet.org.br/direitos/sip/onu/fpena/lex51.htm) Pacto Internacional dos Direitos Civis e Políticos Um dos instrumentos mais importantes do Direito Internacional dos Direitos Humanos é o Pacto Internacional dos Direitos Civis e Políticos (PIDCP), de 1966. Este prevê, em seu art. 4º, as situações de emergências públicas que uma nação pode-se confrontar: O art. 4º do PIDCP indica de maneira imperiosa a proibição da derrogação de certos direitos fundamentais à pessoa humana quando submetida a essas circunstâncias. As Nações Unidas se preocuparam em comentar e interpretar o art. 4º do Pacto. Comentam que se permite a um Estado-parte revogar de maneira unilateral e temporária algumas obrigações previstas no Pacto, mas, por outro lado, o art. 4º sujeita tanto as medidas de derrogação como suas consequências materiais a um regime específico de salvaguardas. As medidas derrogatórias do conteúdo do Pacto devem ser excepcionais e temporárias. Antes mesmo de o Estado invocar o art. 4º, duas condições fundamentais devem ser preenchidas: A situação deve ser uma emergência pública que ameace a vida da nação e, O Estado-parte deve proclamar oficialmente o estado de emergência. Este último requisito é essencial para a manutenção dos princípios de legalidade e império da lei nas situações em que são mais necessárias. O Art. 4º (2) dispõe que não autoriza derrogação dos seguintes artigos, que http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/1990-1994/D0040.htm http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/1990-1994/D0040.htm http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/1990-1994/D0040.htm http://www.gddc.pt/direitos-humanos/textos-internacionais-dh/tidhuniversais/dhaj-pcjp-18.html http://www.gddc.pt/direitos-humanos/textos-internacionais-dh/tidhuniversais/dhaj-pcjp-18.html http://www.dhnet.org.br/direitos/codetica/codetica_diversos/funclei.html http://www.dhnet.org.br/direitos/codetica/codetica_diversos/funclei.html https://www.unodc.org/documents/justice-and-prison-reform/projects/UN_Standards_and_Norms_CPCJ_-_Portuguese1.pdf https://www.unodc.org/documents/justice-and-prison-reform/projects/UN_Standards_and_Norms_CPCJ_-_Portuguese1.pdf https://www.unodc.org/documents/justice-and-prison-reform/projects/UN_Standards_and_Norms_CPCJ_-_Portuguese1.pdf https://www.unodc.org/documents/justice-and-prison-reform/projects/UN_Standards_and_Norms_CPCJ_-_Portuguese1.pdf http://www.dhnet.org.br/direitos/sip/onu/fpena/lex51.htm 39 contemplam os seguintes direitos inalienáveis: Art. 6º, direito à vida; Art. 7º, proibição da tortura, penas ou tratamentos cruéis ou degradantes; Art. 8º, proibição da escravidão e servidão; Art. 11, proibição de prisão por falta de cumprimento de obrigação contratual; Art. 15, princípio da anterioridade da lei penal; Art. 16, reconhecimento da personalidade jurídica da pessoa; e Art. 18, direito à liberdade de pensamento, de consciência e de religião. Já no Sistema Interamericano de Direitos Humanos, no mesmo sentido, encontra-se a Convenção Americana de Direitos Humanos (CADH), Pacto de San José de 22 de novembro de 1969. O uso da força e armas de fogo em manifestações Apesar de ser objeto de estudo específico na aula sobre uso da força e armas de fogo, o tema merece aqui uma consideração mais especial. A questão do emprego da força e armas de fogo é muitas vezes uma questão de doutrina da instituição ou corporação policial, colocando-se sempre em evidência a questão do serviço e do interesse público. Entretanto, atualmente, enfatiza-se que os policiais e outros funcionários responsáveis pela aplicação da lei devem ter conhecimento teórico e prático sobre o uso diferenciado da força. O uso diferenciado da força é a possibilidade da seleção adequada de opções de força em resposta ao nível de acatamento/submissão do indivíduo a ser controlado. O policial deve perceber o grau de risco oferecido quando se depara com pessoas que deve abordar. Sua percepção desse risco é que vai permitir ao policial escolher pelo aumento ou diminuição do grau de força a ser empregado em cada situação específica. Isso requer muito treinamento e experiência profissional. O exercício do poder para usar da força e armas de fogo não é uma questão individual, mas sim uma questão funcional. Qualquer uso que não esteja dentro da legalidade estará sujeito a uma crítica por excesso, desvio, abuso de autoridade ou de poder. Recorde que as disposições que se referem ao uso da força e de armas de fogo se baseiam sempre em três princípios: LEGALIDADE: A ação a ser praticada é legal? Tem previsão na lei? NECESSIDADE: A ação a ser praticada é necessária para preservar ou restabelecer a ordem pública e proteger a vida humana (própria ou de terceiros)? Existe outra opção? PROPORCIONALIDADE: Os meios a serem empregados são moderados e estão em proporção à gravidade do delito cometido e ao objetivo legítimo a ser alcançado? 40 Outro instrumento internacional que faz referência ao uso da força e armas de fogo são os Princípios Básicos sobre o Uso da Força e Armas de Fogo pelos Funcionários Responsáveis pela Aplicação da Lei (PBUFAF). Os dispositivos dos Princípios Básicos do Uso da Força e de Armas de Fogo devem ser lidos e interpretados integralmente. De particular importância para o policiamento de reuniões e manifestações estão os Princípios Básicos 12 , 13 e 14: Policiamento de reuniões ilegais. Como todos têm o direito de participar de reuniões legítimas e pacíficas, de acordo com os princípios expressos na Declaração Universal dos Direitos Humanos e no Pacto Internacional de Direitos Civis e Políticos, os governos, entidades e os responsáveis pela aplicação da lei deverão reconhecer que a força e as armas de fogo só podem ser usadas nos termos dos Princípios 13 e 14. Ao dispersar grupos ilegais, mas não-violentos, os responsáveis pela aplicação da lei deverão evitar o uso da força, ou quando tal não for possível, deverão restringir tal força ao mínimo necessário. Ao dispersar grupos violentos, os responsáveis pela aplicação da lei só poderão fazer uso de armas de fogo quando não for possível usar outros meios menos perigosos e apenas nos termos minimamente necessários. Os responsáveis pela aplicação da lei não deverão fazer uso de armas de fogo em tais casos, a não ser nas condições previstas no Princípio 9. Ao estudar o PB 14, a conclusão inicial poderia ser de que esse apresenta uma circunstância adicional para o uso legal de armas de fogo. Isso porém não é verdade, pois apenas reitera que somente as condições mencionadas no PB 9 (quais sejam: uma ameaça iminente de morte ou lesão grave) é que justificam o uso de armas de fogo. Os riscos acrescentados por uma reunião violenta - grandes multidões, confusão e desorganização - fazem com que seja questionável a conveniência ou praticabilidade do uso de armas de fogo nessas situações, tendo em vista as consequências em potencial para as pessoas que estejam presentes, porém não envolvidas. O Princípio Básico 14 não permite o disparo indiscriminado contra uma multidãoviolenta como uma tática aceitável para dispersar aquela multidão. 41 UNIDADE 4 - PODERES BÁSICOS NA APLICAÇÃO DA LEI Nesta unidade, você estudará os poderes de captura, detenção e o poder de uso da força e armas de fogo. Ao final desta unidade, você será capaz de: Listar os poderes básicos para aplicação da lei; Definir e compreender o sentido das expressões Captura e Detenção; Enumerar e compreender os princípios pelos quais os poderes básicos de usar a força e armas de fogo precisam ser aplicados pelos funcionários encarregados de aplicar a lei quando no exercício de sua atividade; O conteúdo desta unidade está dividido nas seguintes aulas: Aula 1 – Poderes básicos na aplicação da lei: definições Aula 2 – Captura Aula 3 – Detenção Aula 4 – Uso da força e armas de fogo. AULA 1 – PODERES BÁSICOS NA APLICAÇÃO DA LEI: DEFINIÇÕES Nos Estados Democráticos de Direito todos têm direito à vida, liberdade e segurança (PIDCP, Art. 9.1), porém frente à violação da lei, a privação de liberdade pessoal é um dos meios legítimos para o Estado exercer sua atividade soberana. Privação da liberdade é a definição mais ampla da restrição da liberdade de ir e vir. A privação se estende a situações em que esta é causada tanto por pessoas comuns quanto estas por agentes públicos exercendo os poderes da aplicação da lei: captura, detenção e o uso da arma de fogo. As definições a seguir foram extraídas do Conjunto de princípios para a proteção de todas as pessoas sob qualquer forma de detenção ou prisão, e auxiliarão você na compreensão dos poderes básicos na aplicação da lei, que você estudará nas demais aulas desse unidade. Captura designa o ato de deter uma pessoa sob suspeita da prática de um delito, ou pela ação de uma autoridade; Pessoa detida designa qualquer pessoa privada de sua liberdade, exceto no caso de condenação por um delito; Pessoa presa significa qualquer pessoa privada de sua liberdade como resultado da condenação por um delito; 42 Detenção significa a condição das pessoas detidas nos termos referidos nos itens “captura” e “pessoa detida”; Prisão significa a condição das pessoas presas nos termos referidos nos itens “captura” e “pessoa presa”; Autoridade judicial ou outra autoridade significa uma autoridade judicial ou outra autoridade perante a lei cujo status e mandato assegurem as mais sólidas garantias de competência, imparcialidade e independência. AULA 2 – CAPTURA Definição e esclarecimento inicial Utiliza-se o termo “captura” como tradução da palavra “arrest” em inglês, de forma a padronizar este curso aos instrumentos internacionais aqui referidos, e também para marcar a distinção entre a captura da pessoa sob suspeita e a prisão da pessoa sentenciada. O artigo 9.1 do Pacto Internacional dos Direitos Civis e Políticos (PIDCP) prescreve: Ninguém será privado de liberdade exceto com base em e de acordo com os procedimentos estabelecidos por lei (PIDCP, art. 9.1). Para que alguém seja capturado ou detido é necessário que os motivos estejam claramente estabelecidos na legislação nacional, ou não sejam contrários a esta. A norma internacional chamada de Conjunto de princípios para a proteção de todas as pessoas sob qualquer forma de detenção ou prisão, nos apresenta condições e requisitos mínimos a serem observados pelos Estados quando de captura, detenção ou prisão de pessoas. Entretanto, é possível encontrar diferentes conceitos, às vezes mais abrangentes em legislações nacionais dos Estados. Para efeitos deste curso verificaremos o que nos apresenta a normativa internacional. O Conjunto de Princípios declara que a captura, detenção ou prisão somente deverão ser efetuados em estrita conformidade com os dispositivos legais e por encarregados competentes (Atribuição legal, conhecimento e habilidade), ou pessoas autorizadas para aquele propósito (Princípio 2). Direitos no ato da Captura Sempre que uma pessoa for capturada, a razão deve ser pela suspeita da prática de um delito ou por ação de uma autoridade (Conjunto de Princípios, Princípio 36.2). Toda pessoa capturada deverá ser informada, no momento de sua captura, das razões da captura, devendo ser prontamente informada de qualquer acusação contra ela (PIDCP, artigo 9.2; Conjunto de Princípios, Princípio 10). 43 A pessoa capturada deverá ser levada a um local de custódia, devendo ser conduzida prontamente perante um juiz ou outra autoridade habilitada por lei a exercer poder judicial, que decidirá sobre a legalidade e a necessidade da captura (PIDCP, artigo 9.3; Conjunto de Princípios, Princípios 11 e 37). Não há uma definição clara do que se entende por prontamente. Em muitos Estados o período máximo permitido antes que uma pessoa capturada seja trazida perante um juiz ou autoridade similar é limitado a 48 horas; em outros Estados este período é limitado a 24 horas. Este período de 48 ou 24 horas é mais comumente chamado de custódia policial. O período que o segue é chamado de prisão preventiva. As autoridades responsáveis pela captura devem, no momento da captura, ou pouco depois, prestar-lhe informação e explicação sobre os direitos e sobre o modo de os exercer (Conjunto de Princípios, Princípio 13). Importante! Para proteger a situação especial das mulheres e das crianças e adolescentes existem disposições adicionais a respeito de sua captura, detenção e prisão. Procure se informar na legislação específica sobre essas questões. AULA 3 - DETENÇÃO Esclarecimento inicial Nos vários instrumentos de direitos humanos relativos à detenção, é feita uma distinção entre aquelas pessoas que aguardam julgamento e aquelas que foram condenadas por um delito. O primeiro grupo é chamado de detidos, e o segundo grupo é chamado de presos. No entanto, esta distinção não é aplicada uniformemente em todos os instrumentos. As Regras Mínimas para o Tratamento de Presos (RMTP), embora aplicável a ambas as categorias acima, somente usa o termo presos, e subsequentemente os divide em presos não condenados e condenados. Independente da terminologia usada, a distinção entre pessoas condenadas e não condenadas é importante, pois os direitos que os indivíduos de cada um dos grupos têm, não são exatamente os mesmos, tampouco as normas para o tratamento de cada categoria. É também importante observar-se que, como regra geral, os encarregados da aplicação da lei que exercem atividade policial somente serão responsáveis por (e exercer autoridade sobre) pessoas que ainda não foram condenadas por um delito, e que, além disto, ficam um tempo relativamente curto em locais de detenção policial. 44 Instituições Penais Conforme exposto, a maioria dos Estados desenvolveu um sistema no qual os encarregados da aplicação da lei (policiais) não têm responsabilidade pelos presos condenados, ou não exercem autoridade sobre eles. Esta responsabilidade e autoridade são deixadas aos encarregados da aplicação da lei que são chamados de agentes penitenciários, guardas penitenciários ou gendarmerias, que tenham recebido instrução e treinamento especiais para o desempenho de suas funções. O treinamento dos policiais, geralmente não os qualifica como pessoal competente para exercer funções em instituições penais ou correcionais. Caso recebam estas funções, ao menos treinamento e instruções adicionais serão necessários. Como já visto, o instrumento básico que estabelece a boa prática no tratamento de presos e na gestão de instituições penais é a Regra Mínima para Tratamento de Presos (RMTP). Este é dividido em duas partes: Normas de Aplicação Geral e Normas Aplicáveis a Categorias Especiais. 1a Parte: Normas de aplicação geral A 1a Parte é aplicável a todas as categorias de presos - homens ou mulheres, menores ou adultos, criminais ou civis, julgados ou sem julgamento. A 2a Parte das RMTP identifica cinco categorias diferentes de presos:A. presos condenados; B. presos que sofrem de insanidade e doenças mentais; C. presos detidos ou aguardando julgamento; D. presos condenados a prisão civil; E. pessoas detidas ou presas sem acusação. AULA 4 - USO DA FORÇA E ARMAS DE FOGO Este “poder” é de fundamental importância para o desempenho das atividades daqueles encarregados de aplicar a lei, por essa razão a SENASP desenvolveu um Curso de EAD específico para os interessados em se aprofundar no tema. Portanto, neste momento faremos a necessária abordagem para que você compreenda a responsabilidade e extensão do Uso da Força e Arma de Fogo na atividade de Segurança Pública. Como você estudou no unidade 3, o uso da força e emprego de armas de fogo pelos FEAL tem implicações de grande alcance e profundidade e, por esta razão, foi elaborado um instrumento internacional específico que estabelece princípios para seu emprego. Este 45 documento, denominado Princípios Básicos sobre a Utilização da Força e de Armas de Fogo pelos Funcionários Responsáveis pela Aplicação da Lei foi adotado pelo Oitavo Congresso das Nações Unidas sobre a Prevenção do Crime e o Tratamento de Infratores em 07 de setembro de 1990. Portaria interministerial no. 4.226, de 31 de dezembro de 2010 O tema sobre o uso diferenciado da força no Brasil conta desde o final do ano de 2010 com a Portaria Interministerial (Ministério da Justiça e Secretaria de Direitos Humanos da Presidência da República), que estabelece diretrizes sobre o uso da força pelos agentes de segurança pública. A referida Portaria teve como referência instrumentos internacionais importantes do sistema de direitos humanos das Nações Unidas. As NAÇÕES UNIDAS (1997, p. 87) expressam sua preocupação com o uso da força de maneira legal e ao mesmo tempo eficaz. Reconhece que o trabalho policial na sociedade é difícil e delicado e também entende que o uso da força em circunstâncias claramente definidas e controladas é inteiramente lícito. Ressalta, entretanto, que o uso excessivo da força afeta diretamente o princípio em que se baseiam os direitos humanos, ou seja, o respeito à dignidade inerente à pessoa humana. Por essa razão considera necessária a adoção de uma série de medidas para impedir que esses abusos ocorram, e caso isso aconteça que se disponha de mecanismos de correção e sanção apropriados. Deve-se levar em consideração o caráter normativo de uma Portaria. Portanto, suas diretrizes são de observância obrigatória apenas pelos: Departamento de Polícia Federal; Departamento de Polícia Rodoviária Federal; Departamento Penitenciário Nacional; e Força Nacional de Segurança Pública. Para as forças de segurança (PC, PM, Guardas Municipais, etc.) dos entes federados (Estados, Distrito Federal e Municípios), ela não tem caráter obrigatório, mas esses serão estimulados a tomar iniciativas que visem à implementação de ações para efetivação das diretrizes tratadas pela portaria. Entretanto, mesmo não tendo caráter obrigatório para as forças estaduais e municipais, passa a ser uma excelente ferramenta para a orientação e padronização dos procedimentos da atuação dos agentes de segurança pública aos princípios internacionais sobre o uso da força. Dá-se com isso um grande passo na melhoria da formulação e ajustes 46 da doutrina, da educação, de técnicas operacionais, além de instrumentalizar os órgãos de controle e correição com parâmetros mundialmente aceitáveis de profissionalismo. Normalmente as corporações policiais nacionais têm normas ou diretrizes internas que orientam seus integrantes quanto ao emprego da força e de armas de fogo. A prática pode variar de uma corporação para outra, mas os princípios são quase sempre os mesmos. Portanto, o uso da força e de armas de fogo deve ser limitado por leis e regulamentos, colocando sempre em evidência as questões do serviço e do interesse público. 47 UNIDADE 5 - COMANDO, GESTÃO E INVESTIGAÇÃO DE VIOLAÇÕES DE DIREITOS HUMANOS. Nesta unidade, você estudará a responsabilidade dos funcionários com atribuições de Comando e Gestão. Ao final desta unidade, você será capaz de: Compreender a importância de um efetivo controle das atividades operacionais dos agentes de segurança pública. Compreender a necessidade de adotar medidas internas de sanção quando constatar abuso de poder por parte de um agente de segurança pública; Conhecer os mecanismos de investigação de violações de Direitos Humanos; O conteúdo desta unidade está dividido nas seguintes aulas: Aula 1 – Procedimentos de supervisão e revisão Aula 2 – Mecanismos de investigação de violações de direitos humanos AULA 1 – PROCEDIMENTOS DE SUPERVISÃO E REVISÃO A doutrina institucional e a tomada de decisão A função de aplicação da lei compreende uma larga gama de serviços. No desempenho de seu serviço público os funcionários encarregados pela aplicação da lei têm um alto grau de responsabilidade individual, pois devem tomar decisões difíceis, inclusive sobre questões que podem envolver a vida ou morte, na maioria das vezes por sua própria conta, e em frações de segundo. Em situações reais suas decisões imediatas não são orientadas por um superior hierárquico que lhes dá a ordem, senão orientadas pelo seu aprendizado das normas e pela doutrina institucional, além de seu próprio juízo e pelos princípios de legalidade, necessidade e proporcionalidade. VIANNA (2000) afirma que princípios, como a aplicação de meios pacíficos antes do uso da força e emprego de níveis mínimos de força em qualquer circunstância, são fundamentais para o policiamento. Considerando esses princípios e a concentração da força, explícita ou implícita, para o policiamento; considerando a natureza do policiamento com suas incertezas e seus perigos; e considerando a importância do policiamento na sociedade, é claro que o poder do uso da força só poderia ser atribuído àquelas pessoas qualificadas para exercê-la convenientemente. Isto implica uma seleção extremamente rigorosa e processos de treinamento, um comando efetivo, um controle e uma supervisão dos policiais pelos seus superiores, e uma estrita responsabilidade da polícia frente à lei quando há abuso 48 de poder. Os órgãos encarregados pela aplicação da lei, e aqueles funcionários em função de chefia, comando ou direção, devem dar ênfase especial aos aspectos: Contratação e seleção: É necessário que se estabeleçam os perfis físicos, educacionais, psicológicos e profissiográficos mínimos para seleção e contratação dos funcionários encarregados pela aplicação da lei, em conformidade com as funções que devem desempenhar. Educação e a formação: É necessário garantir a qualidade e velar para que estejam em consonância com as normas internacionais de direitos humanos. Além do que, deve-se continuamente examinar os procedimentos de aplicação da lei, lembrando que o artigo 2º do Código de Conduta dos Funcionários Encarregados pela Aplicação da Lei estabelece que os FEAL tem o dever de respeitar e proteger a dignidade humana e manter e defender os Direitos Humanos de todas as pessoas. Também é de fundamental importância que cada funcionário encarregado pela aplicação da lei passe por exames e avaliações periódicas, para que se verifiquem suas condições físicas, intelectuais e psíquicas adequadas para o desempenho de suas funções. Prestação de contas: Os cidadãos têm direito a pedir às organizações encarregadas pela aplicação da lei que prestem contas de seus trabalhos e do desempenho de suas funções. Portanto, essas organizações devem registrar, analisar e avaliar seus próprios desempenhos e dar conhecimento das conclusões aos seus membros. Nível 1 - Prestação de contas no plano Internacional aplicável aos governos dos países: Tratam-se de situações que dentro de um território de um Estado revelem um quadro persistente de violações graves constantes de direitoshumanos. Ainda que essas violações sejam cometidas por agentes individuais de ordem pública, a comunidade internacional considera responsável o Estado. Portanto a ação de um funcionário encarregado pela aplicação da lei pode ter repercussões Internacionais. Nível 2 - Prestação de contas a um órgão externo pelas práticas das organizações encarregadas pela aplicação da lei: Em uma sociedade, as organizações encarregadas pela aplicação da lei, fazem parte de um sistema maior que compreende a comunidade, as autoridades locais e o poder judicial. De uma maneira ou de outra, as organizações encarregadas pela aplicação da lei devem render contas a estes outros interlocutores. A prestação de contas pode ser direta ou indireta. As Instituições que enviam recurso de apoio às organizações encarregadas pela 49 aplicação da lei têm direito a opinar sobre a forma que se utilizam os recursos, ademais, as autoridades locais têm direito a participar nas políticas de aplicação da lei. Outra pressão evidente são as queixas derivadas da comunidade. Na prática as queixas oficiais sobre a atuação de funcionários encarregados pela aplicação da lei, podem influenciar de maneira determinante nas estratégias e planos de aplicação da lei. No processo de prestação de contas, deve-se ter em conta todos os interessados que formam o entorno da aplicação da lei. ROVER (2005) afirma que os governos e as organizações encarregadas da aplicação da lei deverão estabelecer procedimentos eficazes de comunicação e revisão aplicáveis a todos os incidentes em que: morte ou ferimento forem causados pelo uso da força e armas de fogo pelos encarregados da aplicação da lei; os encarregados da aplicação da lei fizerem uso de armas de fogo no desempenho de suas funções. Nível 3 - Prestação de contas no plano interno das organizações encarregadas pela aplicação da lei: Diz respeito à responsabilidade individual de cada integrante dessas organizações relativo às ações licitas ou ilícitas, que tenham relação com o desempenho de suas funções. Inclusive quando cumprem ordens de seus superiores, os funcionários são responsáveis pelos seus atos. Caso um funcionário encarregado pela aplicação da lei constate que uma ordem é manifestamente ilegal e tem a possibilidade razoável, por mínima que seja, de negar-se a acatá-la, e não está obrigado a cumpri-la. Em qualquer caso, os superiores que dão a determinação ou ordem manifestamente ilegal são plenamente responsáveis se sabem ou deveriam saber que os agentes sob seu comando recorrem a práticas ilícitas ou arbitrárias. Em tais casos, os superiores têm a obrigação de tomar todas as medidas à sua disposição para impedir, eliminar ou denunciar essas práticas. Responsabilização dos Encarregados da Aplicação da Lei Os governos e as organizações da aplicação da lei deverão assegurar que os profissionais em posição de mando, chefia, comando, sejam responsabilizados, caso fique provado ou presumido terem tido conhecimento de que encarregados sob o seu comando estão, ou tenham estado, recorrendo ao uso ilegítimo de força e armas de fogo, e não tenham tomado todas as providências a seu alcance a fim de impedir, reprimir ou comunicar 50 tal uso. (Princípio Básico 24) Os governos e as organizações de aplicação da lei deverão assegurar que não seja imposta qualquer sanção criminal ou disciplinar a encarregados da aplicação da lei que ao atuarem de acordo com o Código de Conduta e esses princípios se recusarem a cumprir uma ordem [ilegal] para usar força ou armas de fogo ou comuniquem tal uso [ilegal] realizado por outros encarregados. Obediência a ordens superiores não será nenhuma justificativa quando os policiais: Tenham conhecimento de que uma ordem para usar força e armas de fogo que tenha resultado em morte ou ferimento grave de alguém foi manifestamente ilegítima; e Tiveram oportunidade razoável para se recusar a cumpri-la. Importante! Nessas situações, a responsabilidade caberá também ao superior que tenha dado as ordens ilegítimas. O que é deixado claro pelos Princípios Básicos sobre o Uso da Força e de Armas de Fogo pelos funcionários encarregados pela aplicação da lei é que a responsabilidade cabe tanto aos encarregados, envolvidos em um incidente particular com o uso da força e armas de fogo, como a seus superiores. Esses princípios afirmam que os chefes têm o dever de zelo sem que isso retire a responsabilidade individual dos encarregados por suas ações. A relação existente entre essas disposições e as disposições sobre o uso indevido de força e armas de fogo (PB 7 e 8) deve ser compreendida pelos encarregados da aplicação da lei. Mecanismos de Queixa Os cidadãos que consideram que foram vítimas de procedimentos arbitrários ou abusivos por parte de um funcionário encarregado pela aplicação da lei, devem ter a possibilidade de apresentar uma queixa. O artigo 9.5 do Pacto Internacional dos Direitos Civis e Políticos estabelece que as vítimas têm direito de reparação. Muitos países possuem mecanismos e recursos para tratar das queixas de seus cidadãos. Esses recursos vão desde as comissões internas de revisão até serviços especiais. Sejam quais forem os mecanismos existentes em um país, as queixas sobre o trabalho dos funcionários encarregados pela aplicação da lei são sempre um assunto delicado. Para um agente não é fácil encarar críticas de um cidadão. A resistência coletiva por parte dos agentes 51 de uma determinada organização em receber queixas oriundas dos cidadãos é muito comum em geral e, as vezes, vê-se estas reclamações de modo muito questionável, fruto de um corporativismo natural. Por essa razão, os superiores em função de chefia, comando ou direção devem levar em conta todas as queixas, registrá-las e investigá-las de maneira pronta, completa e imparcial. Além disso, devem orientar seus subordinados que todos os cidadãos têm direito de apresentar queixas. Diz-se que a organização ainda é digna de crédito quando os cidadãos a procuram para resolver seus problemas e esperam uma resposta aceitável. Como você já estudou, em um sistema democrático as organizações encarregadas pela aplicação da lei devem prestar contas sobre suas atividades. Isso é agir com transparência. Ao final deste tema cabe apresentar os Princípios Orientadores para a Aplicação Efetiva do Código de Conduta para os Funcionários Responsáveis pela Aplicação da Lei (24/5/1989) adotado por ocasião da 15a sessão plenária do Conselho Econômico e Social das Nações Unidas, que prevê uma série de providências, dentre as quais se destacam: Seleção, educação e formação. Deve ser dada uma importância primordial à seleção, educação e formação dos funcionários responsáveis pela aplicação da lei. Os Governos devem igualmente promover a educação e a formação através da frutuosa troca de ideias a nível regional e inter-regional. Remuneração e condições de trabalho. Todos os funcionários responsáveis pela aplicação da lei devem ser satisfatoriamente remunerados e se beneficiar de condições de trabalho adequadas. Disciplina e supervisão. Devem ser estabelecidos mecanismos eficazes para assegurar a disciplina interna e o controle externo assim como a supervisão dos funcionários responsáveis pela aplicação da lei. Queixas de particulares. Devem ser adotadas disposições especiais, no âmbito dos mecanismos previstos pelo parágrafo 3, para o recebimento e tramitação de queixas formuladas por particulares contra os funcionários responsáveis pela aplicação da lei, e a existência destas disposições será dada a conhecer ao público. AULA 2 - INVESTIGAÇÃO DE VIOLAÇÕES DE DIREITOS HUMANOS 2.1. O Estado e as violações dos Direitos Humanos As violações aos direitos humanos são violações das normas pertinentes ao direito 52 penal (nacional) e/ou do direito internacional dos direitos humanos. Em um sentido legalrestrito, os direitos humanos são violados somente quando o ato ou omissão é imputável ao Estado. O Instituto Interamericano de Direitos Humanos (IIDH) afirma que se produz uma violação dos direitos humanos cada vez que o Estado (entenda-se: Poder Executivo, Poder Legislativo e Poder Judiciário, assim com os governos municipais ou locais) não cumprem com as obrigações que sobre esta matéria lhe impõe o ordenamento jurídico vigente. Veja o que prescrevem os artigos 1º e 2º da Convenção Americana de Direitos Humanos (Pacto de San José). Artigo 1°: Obrigação de Respeitar os Direitos Os Estados-Partes nesta Convenção comprometem-se a respeitar os direitos e liberdades nela reconhecidos e a garantir seu livre e pleno exercício a toda pessoa que esteja sujeita à sua jurisdição, sem discriminação alguma por motivo de raça, cor, sexo, idioma, religião, opiniões políticas ou de qualquer outra natureza, origem nacional ou social, posição econômica, nascimento ou qualquer outra condição social. Para os efeitos desta Convenção, pessoa é todo ser humano. Artigo 2° Dever de Adotar Disposições de Direito Interno Se o exercício dos direitos e liberdades mencionados no artigo 1 ainda não estiver garantido por disposições legislativas ou de outra natureza, os Estados-Partes comprometem-se a adotar, de acordo com as suas normas constitucionais e com as disposições desta Convenção, as medidas legislativas ou de outras natureza que forem necessárias para tornar efetivos tais direitos e liberdades. Como funcionário encarregado pela aplicação da lei, você deve oferecer proteção e assistência a todas as vítimas de delitos. Entretanto, isso não se limita a situações em que cidadãos são vítimas de outros cidadãos. Deve-se levar em conta que os funcionários encarregados pela aplicação da lei, em virtude de suas atividades profissionais, e os poderes que desempenham, podem potencialmente incorrer em abuso de poder e, em consequência disso, cometer graves violações de direitos humanos. As vítimas de violações de direitos humanos merecem atenção especial já que a responsabilidade de seus atos recai sobre o Estado. Vale dizer que as violações cometidas por um funcionário público comprometem a relação entre o Estado e a comunidade. Até eventos e fatos isolados podem comprometer a imagem de toda uma organização. É necessário considerar que se os cidadãos não confiam na polícia, não irão prestar seu apoio e assistência aos funcionários encarregados pela 53 aplicação da lei quando necessário. Portanto a prevenção destes incidentes é de grande importância. Quando se constatam violações de Direitos Humanos, os superiores em função de chefia, comando e direção têm a obrigação de dar uma atenção especial às vítimas e assegurar para que haja uma investigação completa, pronta e imparcial. Os Estados partes têm obrigação de garantir que toda pessoa cujos direitos tenham sido violados possa interpor recurso efetivo, principalmente quando tal violação tenha sido cometida por pessoas que atuavam em exercício de suas funções oficiais. Os Estados têm a obrigação de submeter tais atos ou omissões a um controle judicial, assim como de proteger as vítimas dos mesmos. Caso essas violações de direitos humanos já estejam previstas na legislação penal nacional, as medidas devem ser tomadas no âmbito da jurisdição nacional. Alguns países adotam mecanismos de controle externo para captação de queixas através de um Defensor do Povo, também conhecido como “ombudsman” ou “ouvidor”, que recebem as reclamações individuais e podem atuar como mediador imparcial e pode propor medidas às organizações encarregadas pela aplicação da lei. Alguns Estados também tem um acompanhamento e controle sobre as violações de direitos humanos feitas através do Poder Legislativo, onde comumente se instalam comissões específicas sobre a matéria. No plano internacional os Estados podem ter que responder pelas suas práticas no campo dos direitos humanos, através de uma larga variedade de mecanismos jurídicos, quase-jurídicos, e políticos, incluindo processos de queixas individuais estabelecidas ao abrigo de alguns tratados sobre Direitos Humanos. No Sistema Interamericano de Direitos Humanos os dois principais órgãos de monitoramento são a Comissão Interamericana de Direitos Humanos e a Corte Interamericana de Direitos Humanos, ambos instituídos pela Convenção Americana ("Pacto de São José"). A Comissão Interamericana Ao desempenhar suas atribuições, a Comissão - no que se relaciona a direitos humanos - pode requerer informações específicas aos Estados-partes da Convenção Americana sobre o modo como estes, pela legislação interna, asseguram a efetiva aplicação dos direitos assegurados pelo instrumento. Igualmente, a Comissão deve elaborar relatório anual, a ser submetido à Assembleia Geral da OEA, no qual são analisados os progressos obtidos, bem como são recomendados países em que se faz necessária atenção especial, dado o seu grave 54 quadro de violações. O relatório também comunica casos de denúncias recebidas e investigações realizadas. A Comissão é competente para receber petições de indivíduos, grupos de pessoas ou organizações não governamentais, desde que legalmente reconhecidos em pelo menos um país membro da OEA. A petição deve referir-se a uma provável violação de um direito protegido pela Convenção, ou a uma provável violação da Declaração, quando se tratar de Estados-membros que não sejam parte da Convenção. Note-se que a Comissão tem jurisdição sobre todos Estados-membros da OEA, mas aqueles que não aderiram à Convenção Americana, são supervisionados segundo a Declaração Americana dos Direitos e Deveres do Homem. A Corte Interamericana A Corte tem competência para resolver disputas referentes à violação de direitos humanos por um Estado (competência contenciosa), bem como para interpretar dispositivos da Convenção Americana de Direitos Humanos e demais instrumentos relativos à matéria (competência consultiva). A Corte somente pode receber casos submetidos pela Comissão ou Estados signatários. Por isso, indivíduos ou grupos necessariamente terão que primeiro provocar a Comissão e, se esta decidir, envia o caso à Corte, privilegiando-se assim a solução amistosa dos conflitos. A Corte, com sua decisão, pode exigir o restabelecimento do direito ou liberdade violados, a reparação do dano e o pagamento de justa indenização à vítima. Suas decisões são definitivas, não cabendo recursos, devendo ser fundamentadas. Quando publicadas, as decisões são remetidas a todos os Estados signatários, e o controle de sua execução cabe à Assembleia Geral da OEA, que anualmente recebe relatório com os casos julgados pela Corte. No que se refere à função consultiva da Corte, esta pode ser provocada por qualquer Estado-membro da OEA, mesmo que não seja signatário do Pacto, ou mesmo por outros órgãos internos deste organismo. Recursos no sistema das Nações Unidas No âmbito das Nações Unidas existem dois tipos básicos de mecanismos para verificação da implementação e controle das questões de direitos humanos: Mecanismos Convencionais: são aqueles baseados e previstos expressamente no conteúdo das convenções e tratados de direitos humanos para monitorar sua implementação; 55 Caso algum Estado não tenha condições ou não demonstre a vontade em punir os abusos contra os direitos humanos cometidos em seu território, existem mecanismos e procedimentos na ONU que permitem que estes abusos sejam denunciados. Mecanismos Extraconvencionais: são aqueles baseados na Carta da ONU. “Procedimentos Especiais" é o nome genérico dado aos mecanismos estabelecidos pelo Conselho de Direitos Humanos para tratar de situações em países específicos ou questões temáticas em todas as partes do mundo. Os procedimentos especiais do Conselho de Direitos Humanos são especialistas independentesde direitos humanos com mandatos para informar e aconselhar sobre os direitos humanos a partir de uma perspectiva temática ou específica de cada país. Os Procedimentos Especiais são desempenhados tanto por indivíduos (chamados "Special Rapporteur“ (relator especial), "Special Representative of the Secretary-General“ (representante especial do Secretário Geral) , "Representative of the Secretary-General" or "Independent Expert“ (especialista independente) ou um grupo de trabalho normalmente composto de 5 membros (um de cada região do mundo). O sistema de Procedimentos Especiais é um elemento central da estrutura administrativa das Nações Unidas de direitos humanos e abrange todos os direitos humanos: civis, culturais, econômicos, políticos e sociais. Com o apoio do Escritório do Alto Comissariado das Nações Unidas para os Direitos Humanos (Office of the High Commissioner for Human Rights), os Procedimentos Especiais têm por incumbência realizar visitas aos países ; atuar em casos individuais e nos assuntos de natureza estrutural mais ampla através do envio de comunicações aos Estados e outros em que eles tenham notícia de supostas violações ou abusos. Também têm como missão realizar estudos temáticos e convocar consultas com especialistas, contribuir para o desenvolvimento de normas internacionais de direitos humanos, se envolverem na defesa das vítimas, sensibilizar a opinião pública e dar conselhos para a cooperação técnica. Os Procedimentos especiais emitem um relatório anual ao Conselho de Direitos Humanos e na maioria dos mandatos também é feito um relato à Assembleia Geral da ONU. O dever das organizações de aplicação da lei As organizações de aplicação da lei têm um dever, baseado no direito nacional e nas obrigações e responsabilidade assumidas pelos Estados, em face dos instrumentos internacionais, de investigar prontamente as violações dos direitos humanos rapidamente, completamente e imparcialmente. 56 O estabelecimento de procedimentos de controle e de revisão é indispensável para garantir que os funcionários que aplicam as leis possam prestar contas individualmente. Vianna (2000) afirma que: A importância de assegurar o fim dos abusos de poder no uso da força precisa ser enfatizada. A violência policial, no entanto, pode resultar em sérias violações do direito à vida. Além disso, ela exacerba as dificuldades e os perigos do policiamento, já bastante difícil e perigoso em si mesmo, por causa das reações imediatas e de longa duração que provoca. A violência policial ilegítima pode levar a uma séria desordem pública, à qual a polícia tem, então, que responder, podendo assim expô-la a situações perigosas e desnecessárias, fazendo com que ela se torne mais vulnerável aos contra-ataques, conduzindo a uma falta de confiança na própria polícia por parte da comunidade – o que se torna prejudicial a um policiamento efetivo. 57 Referências Bibliográficas ALMEIDA, Klinger Sobreira de. O poder de polícia e a polícia de manutenção da ordem. Revista “O Alferes” n° 1. Policia Militar de Minas Gerais. Belo Horizonte, 1983. BEATO Cláudio C. F. Ação e estratégia das organizações policiais. Depto. Sociologia e Antropologia da UFMG. Belo Horizonte, 1999. BRASIL. Constituição da República Federativa do Brasil. Disponível em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituicao.htm>. CANÇADO TRINDADE, Antônio Augusto. A proteção internacional dos direitos humanos: fundamentos jurídicos e instrumentos básicos. São Paulo: Saraiva, 1991. 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