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CONTRATAÇÃO DIRETA Agenda Apresentação do Curso Objetivos Conteúdo programático Noções Gerais Objetivos da Disciplina • Conhecer as hipóteses de contratação direta na Nova Lei de Licitações. • Instruir processos de dispensa e de inexigibilidade de licitação. • Conhecer o mecanismo de uso do pronto pagamento na Nova Lei de Licitações. Conteúdo programático ➢ NOÇÕES GERAIS Dever de licitar e pressupostos para instaurar licitação; Exceções à licitação: noções sobre contratação direta; Principais diferenças entre dispensa e inexigibilidade de licitação; ➢ PLANEJAMENTO DA CONTRATAÇÃO DIRETA Estudos técnicos preliminares; Termo de referência; Conteúdo programático ➢ PROCESSO DE CONTRATAÇÃO DIRETA (CAPÍTULO VIII, ARTS. 72 A 77); ➢ INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO (SEÇÃO II, ART.74); ➢ DISPENSA DE LICITAÇÃO (SEÇÃO III, ART. 75); ➢ COTAÇÃO ELETRÔNICA DE PREÇOS; ➢ DISPENSA ELETRÔNICA IN 67/2021; ➢ BENEFÍCIOS DA LC 123/2006 NAS CONTRATAÇÕES DIRETAS; ➢ PRONTO PAGAMENTO NA NOVA LEI DE LICITAÇÕES. O aluno estará apto a: 1. Identificar quando a contratação deve ser realizada de forma direta, sem licitação; 2. Identificar quais atos não devem ser praticados no processo de compra pública; 3. Diferenciar uma licitação dispensada, dispensável e inexigível; 4. Realizar uma dispensa de valor, sem cometer o fracionamento ilícito; 5. Identificar e enquadrar o tipo da contratação direta, tendo o conhecimento para distinguir a dispensa da inexigibilidade; 6. Justificar a contratação por inexigibilidade por notória especialização, singularidade e contratação de artistas; 7. Montar um processo de contratação direta, elaborando todas as peças necessárias para o cumprimento da legalidade; O aluno estará apto a: 8. Montar um processo de contratação direta, elaborando todas as peças necessárias para o cumprimento da legalidade; 9. Realizar pesquisa de preços para dispensa e inexigibilidade de maneira aceitável; 10. Identificar quando a contratação direta deve ser publicada na imprensa oficial; 11. Identificar qual a documentação deve ser exigida para esse tipo de contratação; 12. Identificar quando será usada a Cotação Eletrônica de Preços; 13. Qual o trâmite da contratação por Cotação Eletrônica de Preços; NOÇÕES GERAIS Dever de licitar e pressupostos para instaurar licitação; Exceções à licitação: noções sobre contratação direta; Principais diferenças entre dispensa e inexigibilidade de licitação; Dever de licitar NOÇÕES GERAIS Dever de licitar No ordenamento jurídico nacional, a exigência da licitação foi estabelecida, inicialmente, através de atos normativos de natureza legal, para órgãos do governo central. Somente a partir da Constituição de 1988 o procedimento passou a ser imposto para toda a Administração Pública, nos três níveis de governo: União, Estados e Distrito Federal e Municípios. NOÇÕES GERAIS Dever de licitar Art. 22. Compete privativamente à União legislar sobre: XXVII - normas gerais de licitação e contratação, em todas as modalidades, para as administrações públicas diretas, autárquicas e fundacionais da União, Estados, Distrito Federal e Municípios, obedecido o disposto no art. 37, XXI, e para as empresas públicas e sociedades de economia mista, nos termos do art. 173, § 1°, III; NOÇÕES GERAIS Dever de licitar Art. 37. A administração pública direta e indireta de qualquer dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios obedecerá aos princípios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficiência e, também, ao seguinte: XXI - ressalvados os casos especificados na legislação, as obras, serviços, compras e alienações serão contratados mediante processo de licitação pública que assegure igualdade de condições a todos os concorrentes, com cláusulas que estabeleçam obrigações de pagamento, mantidas as condições efetivas da proposta, nos termos da lei, o qual somente permitirá as exigências de qualificação técnica e econômica indispensáveis à garantia do cumprimento das obrigações. NOÇÕES GERAIS Dever de licitar Art. 173. Ressalvados os casos previstos nesta Constituição, a exploração direta de atividade econômica pelo Estado só será permitida quando necessária aos imperativos da segurança nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei. § 1º A lei estabelecerá o estatuto jurídico da empresa pública, da sociedade de economia mista e de suas subsidiárias que explorem atividade econômica de produção ou comercialização de bens ou de prestação de serviços, dispondo sobre: III - licitação e contratação de obras, serviços, compras e alienações, observados os princípios da administração pública; Esse regulamento veio a ser estabelecido no estatuto jurídico dessas entidades, aprovado pela Lei nº 13.303, de 30 de junho de 2016. NOÇÕES GERAIS Dever de licitar Em síntese, a Constituição Federal de 1988 expõe seguintes diretrizes sobre licitação pública: 1) competência privativa da União para estabelecer normas gerais em matéria de licitação e contratação pública; 2) obrigatoriedade da licitação para todos os órgãos da administração pública, direta e indireta, nas três esferas de governo; 3) obrigatoriedade da licitação também para as empresas públicas e sociedades de economia mista, e respectivas subsidiárias, devendo fazê-lo, entretanto, segundo procedimento estabelecido em regulamento próprio, devidamente publicado (Lei nº 13.303, de 30 de junho de 2016) . NOÇÕES GERAIS Dever de licitar • Fixada a obrigação de licitar, cumpre definir o conceito, a forma e o objetivo da licitação. Conceito: Para CELSO ANTÔNIO BANDEIRA DE MELLO a licitação “é o procedimento administrativo pelo qual uma pessoa governamental, pretendendo alienar, adquirir ou locar bens, realizar obras ou serviços, segundo condições por ela estipuladas previamente, convoca interessados na apresentação de propostas, a fim de selecionar a que se revele mais conveniente em função de parâmetros antecipadamente estabelecidos e divulgados”. NOÇÕES GERAIS Forma: (i) é um procedimento administrativo, isto é, um modo de agir do órgão público interessado em contratar a realização de uma obra, de um serviço, de uma compra ou de uma alienação; e (ii) tem como objetivo a obtenção da condição mais vantajosa para realização desse negócio. NOÇÕES GERAIS Objetivos: A Lei 14.133/2021 estabelece, no art. 11 do Capítulo I do Título II: “Art. 11. O processo licitatório tem por objetivos: I – assegurar a seleção da proposta apta a gerar o resultado de contratação mais vantajoso para a Administração Pública, inclusive no que se refere ao ciclo de vida do objeto; II – assegurar tratamento isonômico entre os licitantes, bem como a justa competição; III – evitar contratações com sobrepreço ou com preços manifestamente inexequíveis e superfaturamento na execução dos contratos; IV – incentivar a inovação e o desenvolvimento nacional sustentável. Objetivos: Parágrafo único. A alta administração do órgão ou entidade é responsável pela governança das contratações e deve implementar processos e estruturas, inclusive de gestão de riscos e controles internos, para avaliar, direcionar e monitorar os processos licitatórios e os respectivos contratos, com o intuito de alcançar os objetivos estabelecidos no caput deste artigo, promover um ambiente íntegro e confiável, assegurar o alinhamento das contratações ao planejamento estratégico e às leis orçamentárias e promover eficiência, efetividade e eficácia em suas contratações” Pressupostos da licitação Pressupostos da licitação Os pressupostos da licitação são os requisitos essenciais para que a licitação possa ocorrer ou ter um resultado válido. Como um procedimento formal de disputa, é preciso que alguns elementos e situações estejam caracterizados para que a licitação seja viável e vantajosa ao interesse público. Pressupostos da licitação a) Lógico: a existência de pluralidade de objetos e de fornecedores ou prestadores deserviços. A licitação demanda competição entre interessados que ofertem seus bens e serviços. A singularidade torna a competição inviável e, consequentemente, a licitação, inexigível. Importante: É preciso ponderar que a existência de única solução não significa, necessariamente, ausência de competição. A mesma solução pode ser ofertada por mais de um interessado (ex: objeto de fabricação exclusiva, mas vendido por vários); Pressupostos da licitação b) Fático: a existência de pluralidade de interessados aptos a proceder à disputa pública. Não basta existir opções de fornecedores, é preciso que eles tenham vontade de participar da licitação e que sejam capazes de cumprir as regras do edital. Importante: • A ausência de interessados resulta em licitação deserta. • A presença de fornecedores incapazes, seja quanto ao preço ou quanto à habilitação, gera uma licitação fracassada. OBS: Perceba que este é o pressuposto para que a licitação tenha um vencedor, e não para que ela seja realizada. De tal modo, fica claro que este pressuposto só poderá ser avaliado após a realização da licitação. O fracasso da licitação pode provocar uma contratação direta se, comprovadamente, for prejudicial a repetição do certame. Pressupostos da licitação Jurídico: a licitação deve ser o meio apto a atender o interesse público. Caso ela não se constitua no melhor caminho, como por exemplo, na situação de emergência ou calamidade pública, o gestor não deve realizar a licitação. Importante: Todos os casos de inexigibilidade de licitação são hipóteses nas quais ela não é o melhor caminho para alcançar o interesse público, justamente, por ser inviável a competição. Pressupostos da licitação Basta que apenas um pressuposto não esteja presente para que a licitação não seja a opção correta para realizar a contratação pública. As exceções a obrigatoriedade de licitar As exceções a obrigatoriedade de licitar Relembrando... O art. 37, XXI, da Constituição Federal, determina como exigência que toda a Administração Pública, direta, indireta e fundacional para contratar serviços, obras, compras ou alienações, deve obrigatoriamente proceder à licitação pública, haja vista a necessidade de assegurar a igualdade de condições a todos os interessados. Entretanto, no mesmo inciso verifica-se a possibilidade de exceções. XXI - ressalvados os casos especificados na legislação, as obras, serviços, compras e alienações serão contratados mediante processo de licitação pública que assegure igualdade de condições a todos os concorrentes, com cláusulas que estabeleçam obrigações de pagamento, mantidas as condições efetivas da proposta, nos termos da lei, o qual somente permitirá as exigências de qualificação técnica e econômica indispensáveis à garantia do cumprimento das obrigações. Atenção!! Finalidade precípua da licitação: a obtenção de contrato mais vantajoso às necessidades e conveniências públicas, proporcionando igual oportunidade a todos os interessados, através de um procedimento integrado por atos e fatos da Administração e do licitante, para formação da vontade contratual. Ultrapassada essas considerações... Observa-se a possibilidade de exceções a obrigatoriedade de licitar, casos em que o procedimento licitatório poderá ser dispensável, dispensado ou inexigível, dependendo da situação concreta apresentada. As exceções a obrigatoriedade de licitar As exceções estão disciplinadas nos artigos: Art. 24 e 25 da Lei Federal nº 8.666/93. Art. 72 a 76 (alienações) da Lei 14.133/2021. As exceções a obrigatoriedade de licitar A licitação pode ser: Dispensada: a própria lei declara que a realização da licitação está de antemão excluída. Dispensável: Administração decide discricionariamente se a melhor solução é licitar ou contratar diretamente, podendo dispensar a competição. Inexigível: A inexigibilidade de licitação diz respeito às hipóteses em que a competição é inviável Diferença entre Dispensa de Licitação e Inexigibilidade Diferença entre Dispensa de Licitação e Inexigibilidade Apesar de possuírem a mesma finalidade — contratação direta —, existe diferença entre dispensa de licitação e inexigibilidade. Diferença entre Dispensa de Licitação e Inexigibilidade • A distinção básica entre as exceções à obrigatoriedade de licitar está na possibilidade ou impossibilidade de competição. • A licitação dispensada ou dispensável diz respeito às hipóteses em que há possibilidade de competição entre os interessados. Contudo, a lei determina expressamente os casos em que a Administração pode deixar de licitar, desde que seja inconveniente sua realização, de modo que a lei faculta a dispensa, que fica inserida na competência discricionária da Administração Pública. Diferença entre Dispensa de Licitação e Inexigibilidade Dispensa de licitação: A dispensa é permitida tão somente para aqueles casos elencados nos artigos 75 e 76 da Lei de Licitações. Especificamente, a categoria de dispensa de licitação diz respeito às duas situações em que as compras realizadas pelo governo podem ser feitas diretamente. São elas: (1) em razão do valor ; (2) por razões cabíveis. Dispensa de Licitação em razão do valor Aplicada quando a contratação de bens e serviços é de pequeno valor. O teto que define o que é um pequeno valor está pré-estabelecido na lei. Há dispensa de licitação em razão do valor quando a despesa for de até R$100.000,00 (cem mil reais) para obras ou serviços de engenharia, ou serviços de manutenção de veículos automotores e de até R$50.000,00 (cinquenta mil reais) para bens e outros serviços. O baixo valor é uma justificativa de dispensa, porque realizar os processos de licitação acabaria sendo mais oneroso para a Administração. Dispensa de Licitação por razões cabíveis A Dispensa por razões cabíveis define a possibilidade de uso do recurso nas situações de calamidade pública, casos de emergência, guerras, catástrofes ambientais, estado de sítio, entre outros. Situações extraordinárias que exigem respostas rápidas e eficientes por parte do poder público. As razões cabíveis precisem de justificação. Diferença entre Dispensa de Licitação e Inexigibilidade Inexigilibilidade de licitação: A inexigibilidade diz respeito às situações em que a competição, o princípio básico das licitações, não é viável. São algumas situações possíveis. Exclusividade de fornecedor Contratação no setor artístico Serviços técnicos Notória Especialização 1 – Exclusividade de fornecedor corresponde aos casos em que apenas um único fornecedor possui ou as possibilidades materiais de produção do objeto ou centra a sua comercialização. um caso comum em que isso acontece é, por exemplo, na compra de medicamentos. 2 – Contratação no setor artístico • Necessário que o artista seja renomado na opinião pública ou consagrado pela crítica especializada. • Um exemplo é a contratação de um artista para celebrar algum evento comemorativo da cidade. 3 – Serviços técnicos Técnica específica desejada. Deve-se observar o aparelhamento, a infraestrutura e a experiência para executá-la, de maneira que a necessidade da expertise possa ser justificada pela qualidade única da técnica e sua aplicação. Alguns exemplos são: estudos técnicos, planejamentos, projetos básicos ou projetos executivos, restauração de obras de arte e de patrimônios públicos, consultoria de auditorias, patrocínio ou defesa de causas judiciais ou administrativas, etc. 4 – Notória Especialização consolidação de notoriedade da pessoa física e jurídica na sua área de atuação. A notoriedade do serviço ou bem deve tornar evidente que a contratação é, indiscutivelmente, tanto a melhor quanto essencial. Comprovada através de documentos que atestem a experiência ao longo dos anos e a apresentação de resultados anteriores da pessoa física ou jurídica que se mostrem efetivos.
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