Aula 07 Direito Comercial para Concurso SEFAZ

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RECURSO DIREITO COMERCIAL PROVA ICMS RJ 2011 (Prof. Wangney Ilco) 
PROVA TIPO 1 - BRANCO, QUESTÃO 17 
A questão em tela determina que o candidato assinale a alternativa que contenha as ações a partir das 
quais a Companhia CBA Tintas passa a ser considerada REGULARMENTE CONSTITUÍDA. O gabarito da 
nobre banca apresenta a alternativa A como resposta correta. Tal alternativa se coaduna com o art. 
98, da Lei 6.404/76, porém com uma impropriedade que torna a questão toda INCORRETA. Vejamos! 
A referida questão versa sobre o Capítulo VIII da Lei 6.404/76 (LSA): “Formalidades Complementares 
da Constituição”. Tais formalidades são o arquivamento e publicação dos atos das sociedades 
anônimas, conforme o art. 94 da LSA: “Nenhuma companhia poderá funcionar sem que sejam 
arquivados e publicados seus atos constitutivos.” Há duas formas de se fazer esse arquivamento, 
dependendo se a Companhia tiver sido constituída por ASSEMBLEIA ou por ESCRITURA PÚBLICA, nos 
termos dos artigos 95 e 96, respectivamente, da LSA. 
Caso a constituição da companhia seja por escritura pública, bastará “o arquivamento de certidão do 
instrumento.”, conforme reza o art. 96, da LSA. Agora, se for por deliberação em assembleia-geral, os 
documentos que deverão ser arquivados, serão TODOS aqueles constantes dos incisos do art. 95, da 
LSA. 
Assim, com o arquivamento já concluído, resta a publicação dos atos constitutivos, BEM COMO DA 
CERTIDÃO DO ARQUIVAMENTO desses atos. Eis o conteúdo da Lei 6.404/76: 
“Art. 98. Arquivados os documentos relativos à constituição da companhia, os seus 
administradores providenciarão, nos 30 (trinta) dias subseqüentes, a publicação deles, bem 
como a de certidão do arquivamento (grifo nosso), em órgão oficial do local de sua sede.” 
A omissão do termo acima em destaque causou vício insanável à questão e prejuízo aos candidatos, 
visto que a alternativa dada como correta no gabarito preliminar CONSIDERA APENAS A PUBLICAÇÃO 
DOS ATOS CONSTITUTIVOS, descartando completamente o termo destacado acima que foi extraído de 
norma legal. Não há motivo algum para que se omitisse o termo destacado, já que a CERTIDÃO DO 
ARQUIVAMENTO dos atos constitutivos da companhia também DEVE ser publicada, tendo em vista a 
perfeita regularidade da companhia e sua importância para as atividades empresariais, como se 
destaca no §2º, do art. 98, abaixo: 
§ 2º A certidão dos atos constitutivos da companhia (grifo nosso), passada pelo registro 
do comércio em que foram arquivados, será o documento hábil para a transferência, por 
transcrição no registro público competente, dos bens com que o subscritor tiver contribuído 
para a formação do capital social (artigo 8º, § 2º). 
Semelhante conteúdo e igual importância também estão expressos na Lei 8.934/1994 (Lei que dispõe 
sobre o Registro Público das Empresas Mercantis), nos seguintes termos: 
Art. 64. A certidão dos atos de constituição (grifo nosso) e de alteração de sociedades 
mercantis, passada pelas juntas comerciais em que foram arquivados, será o documento hábil 
para a transferência, por transcrição no registro público competente, dos bens com que o 
subscritor tiver contribuído para a formação ou aumento do capital social. 
Ora, se o próprio legislador menciona o dever de publicar a certidão do arquivamento dos atos 
constitutivos de uma companhia, logo não nos resta pensar de outra forma. 
Desta forma, considerando o relato acima e o fato de não existir alternativa correta para o enunciado 
da questão, venho mui respeitosamente solicitar a ANULAÇÃO DA QUESTÃO 17, PROVA TIPO 1-
BRANCO. 
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PROVA TIPO 1 – BRANCO, QUESTÃO 11 
Nesta questão, a douta banca solicita que o candidato assinale a alternativa que representa 
IMPEDIMENTO para a celebração do acordo de leniência entre a União e a empresa CBA Embarcações 
S.A., que é autora de infração à ordem econômica. 
São apresentadas cinco (05) alternativas. Isto quer dizer que, teoricamente, temos quatro (4) 
alternativas que não representam impedimento para a celebração do citado acordo, e apenas uma 
alternativa que representa tal impedimento. Portanto, basta indagar se cada uma das cinco 
alternativas representa IMPEDIMENTO ou NÃO para a empresa celebrar o acordo de leniência com a 
União. É isto que é solicitado pela douta banca: indagar se cada alternativa impede o acordo. 
Assim, legalmente, a questão em tela tem fundamento no art. 35-B da Lei 8.884/94, mais 
especificamente em seu caput, §§ 1º e 2º. Vejamos: 
Art. 35-B. A União, por intermédio da SDE, poderá celebrar acordo de leniência, com a extinção da ação 
punitiva da administração pública ou a redução de um a dois terços da penalidade aplicável, nos termos 
deste artigo, com pessoas físicas e jurídicas que forem autoras de infração à ordem econômica, desde que 
colaborem efetivamente com as investigações e o processo administrativo e que dessa colaboração resulte: 
(...) 
 
§ 1
o
 O disposto neste artigo não se aplica às empresas ou pessoas físicas que tenham estado à frente da 
conduta tida como infracionária. 
§ 2
o
 O acordo de que trata o caput deste artigo somente poderá ser celebrado se preenchidos, 
cumulativamente, os seguintes requisitos: 
I - a empresa ou pessoa física seja a primeira a se qualificar com respeito à infração noticiada ou sob 
investigação; 
II - a empresa ou pessoa física cesse completamente seu envolvimento na infração noticiada ou sob 
investigação a partir da data de propositura do acordo; 
III - a SDE não disponha de provas suficientes para assegurar a condenação da empresa ou pessoa física 
quando da propositura do acordo; e 
IV - a empresa ou pessoa física confesse sua participação no ilícito e coopere plena e permanentemente com 
as investigações e o processo administrativo, comparecendo, sob suas expensas, sempre que solicitada, a 
todos os atos processuais, até seu encerramento. 
 
Todavia, como resposta à indagação mencionada, encontramos cinco (05) alternativas que SÃO 
IMPEDITIVAS de celebração do referido acordo. Não há alternativa INCORRETA. Todas as alternativas 
impedem o acordo. Isto ocorre devido ao fato de que quatro das cinco alternativas representam 
requisitos que devem ser preenchidos CUMULATIVAMENTE, que de forma contrária, quando isolados 
são impeditivos de celebração do acordo. Desta forma, a banca considerou apenas a letra E como 
correta e impeditiva para a celebração do acordo de leniência entre a União e a empresa CBA 
Embarcações S.A.. 
De outra forma, se somente a letra E é impeditiva para celebrar o referido acordo, quer dizer que a 
letra A, isoladamente, não é impeditiva. As letras B, C e D, também consideradas isoladamente, não 
são impeditivas. Logicamente, que este raciocínio da nobre banca está equivocado, pois TODAS as 
alternativas consideradas isoladamente SÃO IMPEDITIVAS para celebração do acordo. De onde se 
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conclui que quando um requisito não é cumprido ou satisfeito, automaticamente e inevitavelmente ele 
torna-se um impedimento. É desta forma, por exemplo, como é tratado o tema de requisitos e 
impedimentos pela Lei 6.404/76. Vejamos, apenas, como subsídio o tópico da Lei das Sociedades 
Anônimas sobre o Conselho Fiscal: 
 
 
Requisitos, Impedimentos e Remuneração 
Art. 162. Somente podem ser eleitos para o conselho fiscal pessoas naturais, residentes no País, diplomadas 
em curso de nível universitário, ou que tenham exercido por prazo mínimo de 3 (três) anos, cargo de 
administrador de empresa ou de conselheiro fiscal.(...) 
 
Sendo assim, solicita-se a ANULAÇÃO da questão 11 –tipo 1- branco, por apresentar TODAS AS 
ALTERNATIVAS como corretas.