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1 DIREITO ADMINISTRATIVO ROBSON FACHINI ADMINISTRAÇA O PÚ BLICA INDIRETA SUMÁRIO 1 ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA INDIRETA _________________________________________________ 1 1.1 CARACTERÍSTICAS COMUNS DAS ENTIDADES DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA INDIRETA ____________ 2 1.2 CONTROLE DO ESTADO: ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA DIRETA CONTROLANDO A ENTIDADE DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA INDIRETA INSTITUÍDA ________________________________________________ 2 1.3 CRIAÇÃO DOS ENTES DA ADMINISTRAÇÃO INDIRETA _______________________________________ 2 1.4 EXTINÇÃO DOS ENTES DA ADMINISTRAÇÃO INDIRETA ______________________________________ 3 1.5 AUTARQUIA ________________________________________________________________________ 4 1.5.1 CONCEITO DE AUTARQUIA ____________________________________________________________________ 4 1.5.2 PRINCIPAIS CARACTERÍSTICAS DAS AUTARQUIAS __________________________________________________ 4 1.5.3 CLASSIFICAÇÃO DAS AUTARQUIAS ______________________________________________________________ 4 1.6 FUNDAÇÃO PÚBLICA _________________________________________________________________ 6 1.6.1 CONCEITO DE FUNDAÇÃO PÚBLICA _____________________________________________________________ 6 1.6.2 PRINCIPAIS CARACTERÍSTICAS DAS FUNDAÇÕES PÚBLICAS __________________________________________ 6 1.6.3 CLASSIFICAÇÃO DAS FUNDAÇÕES PÚBLICAS ______________________________________________________ 6 1.7 EMPRESAS ESTATAIS (EMPRESA PÚBLICA E SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA) __________________ 7 1.7.1 CONCEITO DE EMPRESA ESTATAL ______________________________________________________________ 7 1.7.2 PRINCIPAIS CARACTERÍSTICAS DAS EMPRESAS ESTATAIS ____________________________________________ 7 1.7.3 CLASSIFICAÇÃO DAS EMPRESAS ESTATAIS _______________________________________________________ 7 1.8 COMPARAÇÃO ENTRE AS ENTIDADES DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA INDIRETA __________________ 9 1.9 REFERÊNCIA BIBLIOGRÁFICA __________________________________________________________ 10 1 ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA INDIRETA A administração pública indireta é integrada pelas entidades administrativas, e são elas: Fundações Públicas, Autarquias, Sociedades de Economia Mista e Empresas Públicas. Para ajudar a memorizar o nome das entidades que compõem a administração pública indireta, use a palavra FASE, veja a seguir: Fundação Pública; Autarquia; Sociedade de Economia Mista; Empresa Pública 2 DIREITO ADMINISTRATIVO ROBSON FACHINI 1.1 CARACTERÍSTICAS COMUNS DAS ENTIDADES DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA INDIRETA Neste tópico serão apresentadas as características que são comuns a todas as entidades da administração pública indireta, por isso fique ligado, o assunto cai muito em prova. Veja a seguir: 1. As entidades da administração pública indireta têm personalidade jurídica própria; 2. As entidades da administração pública indireta têm patrimônio e receita próprios; 3. As entidades da administração pública indireta têm autonomia: Administrativa; Técnica; Financeira. 4. OBS: As entidades da administração pública indireta não têm autonomia política. 5. A finalidade das entidades da administração pública indireta é definida em lei; 6. As entidades da administração pública indireta detêm a TITULARIDADE da competência para a qual foi criada. 1.2 CONTROLE DO ESTADO: ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA DIRETA CONTROLANDO A ENTIDADE DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA INDIRETA INSTITUÍDA A administração pública direta institui os entes da administração pública indireta para executar alguma atividade que era de competência da entidade da administração pública direta que a instituiu. Sendo assim, a entidade política instituidora realiza controle sobre a entidade administrativa instituída. Essa relação entre as duas é formalizada por uma relação de vinculação. Sendo assim, a administração pública indireta é vinculada à administração pública direta. A expressão vinculação significa que entre a administração pública direta e a indireta não existe hierarquia e subordinação. Logo, conclui-se que existe uma relação entre ambas, essa relação não é uma relação hierárquica e por meio desse vínculo entre elas é que a administração pública direta controla a entidade da administração pública indireta instituída. O controle realizado pela administração pública direta sobre a entidade administrativa instituída é chamado de controle finalístico, supervisão ministerial ou poder de tutela. 1.3 CRIAÇÃO DOS ENTES DA ADMINISTRAÇÃO INDIRETA As entidades da administração pública indireta são frutos da descentralização por outorga legal, logo, a instituição das entidades administrativas depende sempre de uma lei ordinária específica. A competência para iniciar o processo legislativo, que tem por objetivo instituir uma entidade da administração pública indireta, é do chefe da respectiva administração pública. Em regra, compete ao chefe do poder executivo (presidente da república, governador do estado e prefeito municipal) a propositura do projeto de lei que institui os entes administrativos. 3 DIREITO ADMINISTRATIVO ROBSON FACHINI A lei responsável pela formalização da instituição da entidade da administração pública indireta pode instituir a respectiva entidade de duas formas: ou a lei cria diretamente a entidade, ou a lei autoriza a criação da entidade. Quando a lei cria diretamente a entidade, nasce uma entidade administrativa com personalidade jurídica de direito público. É dessa forma que SEMPRE nascem as autarquias e que, EVENTUALMENTE, pode ser instituída uma fundação pública. Nesses casos, a formalização da instituição da entidade não depende de nenhum tipo de registro em cartório ou em junta comercial. Quando a lei autoriza a criação da entidade, nasce uma entidade administrativa com personalidade jurídica de direito privado. É dessa forma que SEMPRE nascem as empresas públicas e sociedades de economia mista e que, eventualmente, pode ser instituída uma fundação pública. Nesses casos, a formalização da instituição da entidade depende de registro em cartório ou em uma junta comercial. As entidades da administração pública indireta não podem, em nenhuma hipótese, ser instituídas somente por decreto do chefe do respectivo poder, ou seja, não existe criação de entidade administrativa por meio de decreto, somente por meio de lei. MUITO IMPORTANTE!!! O critério adotado para definir a personalidade jurídica das entidades da administração pública indireta é apenas o fato de a entidade ter sido criada por lei ou autorizada a criação pela lei, sendo que no primeiro caso a entidade administrativa é sempre pessoa jurídica de direito público e no segundo caso ela é sempre pessoa jurídica de direito privado. LEI CRIA LEI AUTORIZA A CRIAÇÃO + REGISTRO Pessoa jurídica de direito público Pessoa jurídica de direito privado • Autarquia (SEMPRE); • Fundação Pública (EXCEÇÃO) • Fundação Pública (REGRA) • Empresa Pública (SEMPRE) • Sociedade de Economia Mista (SEMPRE) 1.4 EXTINÇÃO DOS ENTES DA ADMINISTRAÇÃO INDIRETA A extinção das entidades da administração pública indireta deve ocorrer da mesma forma que ocorreu a sua criação, sendo assim, as pessoas jurídicas de direito público, que são criadas diretamente por lei, somente podem ser extintas por outra lei; já as pessoas jurídicas de direito privado, que são criadas mediante autorização da lei seguida do respectivo registro, somente podem ser extintas por meio de outra lei que autorize a sua extinção. LEI CRIA LEI AUTORIZA A CRIAÇÃO + REGISTRO Pessoa jurídica de direito público Pessoa jurídica de direito privado • Autarquia (SEMPRE); • Fundação Pública (EXCEÇÃO) • Fundação Pública (REGRA) • Empresa Pública (SEMPRE)4 DIREITO ADMINISTRATIVO ROBSON FACHINI • Sociedade de Economia Mista (SEMPRE) Lei extingue Lei autoriza a extinção As entidades da administração pública indireta não podem, em nenhuma hipótese, ser extintas somente por decreto. 1.5 AUTARQUIA Neste tópico será apresentado o conceito que define a autarquia e as suas principais características. 1.5.1 CONCEITO DE AUTARQUIA Autarquia é a pessoa jurídica de direito público, criada por lei, com capacidade de autoadministração, para o desempenho de serviço público ou atividades típicas do Estado, de modo descentralizado. 1.5.2 PRINCIPAIS CARACTERÍSTICAS DAS AUTARQUIAS As principais características das autarquias são: 1. As autarquias são criação por lei; 2. As autarquias têm personalidade jurídica de direito público; 3. A finalidade das autarquias é o exercício de atividades típicas do Estado ou a prestação de serviços públicos; 4. As autarquias adotam regime jurídico de direito público; 5. As autarquias adotam como regime de pessoal o Regime Jurídico Único ou Estatutário; 6. A justiça competente para julgar as ações judiciais de que as autarquias fazem parte é: Autarquia federal = Justiça Federal; Autarquia estadual, distrital ou municipal = Justiça Estadual. 7. Exemplos de autarquia: INSS, Banco Central do Brasil, Agências Reguladoras. 1.5.3 CLASSIFICAÇÃO DAS AUTARQUIAS Devido ao fato das autarquias serem instituídas para o exercício de atividades típicas do estado, elas estão aptas para o desempenho de uma grande gama de atividades distintas, tais como a prestação de serviço público, a regulação de vários setores da sociedade, dentre outras. Em decorrência dessa diversidade de funções, a doutrina aponta várias espécies de autarquias, e são elas: Autarquia comum (ordinária); Autarquia em regime especial; Agências Reguladoras; Autarquia Territorial; Autarquia Inter-federativa ou multi federativas; Autarquia Fundacional (Fundação Autárquica). 5 DIREITO ADMINISTRATIVO ROBSON FACHINI 1.5.3.1 AUTARQUIA (ORDINÁRIA) Autarquia comum é a espécie de autarquia que apresenta todas as características já apontadas no estudo geral das autarquias. Na esfera federal, as autarquias comuns são regidas somente pelo Decreto-Lei 200/67. 1.5.3.2 AUTARQUIA EM REGIME ESPECIAL As autarquias em regime especial são submetidas a um regime jurídico peculiar, diferente do regime jurídico relativo às autarquias comuns. Por autarquia comum deve se entender as autarquias ordinárias, aquelas que se submetem a regime jurídico comum das autarquias. Na esfera federal, o regime jurídico comum das autarquias é o Decreto-Lei 200/67. Se a autarquia além das regras do regime jurídico comum ainda é alcançada por alguma regra especial, peculiar as suas atividades, será esta autarquia considerada uma autarquia em regime especial. 1.5.3.3 AGÊNCIAS REGULADORAS As agências reguladoras são espécies de autarquia responsáveis por regular, normatizar e fiscalizar determinados serviços públicos que foram delegados ao particular. Em razão dessa característica, elas têm mais liberdade e maior autonomia, comparadas com as Autarquias comuns. Exemplos: ANCINE, ANA, ANAC, ANTAQ, ANATEL, ANEEL, ANP, ANTT. 1.5.3.4 AUTARQUIA TERRITORIAL É classificado como Autarquia territorial, o espaço territorial que faça parte do território da União, mas que não se enquadre na definição de Estado membro, DF ou município. No Brasil atual não existem exemplos de Autarquias territoriais federais, mas elas podem vir a ser criadas e, neste caso, esses territórios fazem parte da administração pública indireta e são Autarquias territoriais, pois são criados por lei e assumem personalidade jurídica de direito público. 1.5.3.5 AUTARQUIAS INTER FEDERATIVAS OU MULTI FEDERATIVAS Autarquia inter-federativa ou multi federativa é o termo utilizado para fazer referência às associações públicas, que são os consórcios públicos com personalidade jurídica de direito público. O consórcio público é pessoa jurídica formada exclusivamente por entes da Federação, na forma da Lei nº 11.107 de 2005, para estabelecer relações de cooperação federativa, inclusive a realização de objetivos de interesse comum, constituída como associação pública, com personalidade jurídica de direito público e natureza autárquica, ou como pessoa jurídica de direito privado sem fins econômicos. Sendo assim, não é todo consórcio público que representa uma Autarquia Inter-federativa, somente os consórcios públicos com personalidade jurídica de direito público. Os consórcios públicos com personalidade jurídica de direito privado não são considerados autarquias. 1.5.3.6 AUTARQUIA FUNDACIONAL OU FUNDAÇÃO AUTÁRQUICA A Autarquia fundacional ou fundação autárquica é a Fundação Pública com personalidade jurídica de direito público, isto acontece quando uma Fundação Pública é criada diretamente pela lei. 6 DIREITO ADMINISTRATIVO ROBSON FACHINI Caso a fundação pública tenha sido instituída por meio de autorização da lei, essa fundação pública não é uma autarquia fundacional ou fundação autárquica, é somente uma fundação pública comum. 1.6 FUNDAÇÃO PÚBLICA Neste tópico será apresentado o conceito que define as fundações públicas e as suas principais características. 1.6.1 CONCEITO DE FUNDAÇÃO PÚBLICA Fundação Pública é a entidade dotada de personalidade jurídica de direito privado, sem fins lucrativos, criada em virtude de autorização legislativa para o desenvolvimento de atividades que não exijam execução por órgãos ou entidades de direito público, com autonomia administrativa, patrimônio próprio gerido pelos respectivos órgãos de direção e funcionamento custeado por recursos da União e de outras fontes (Inc. IV do art. 5º do Decreto-Lei 200/67). Apesar da definição de fundação pública apresentada no Decreto-Lei 200/67, as fundações públicas não são sempre criadas por autorização da lei. Em regra, as fundações públicas são pessoas jurídicas de direito privado, pois sua criação é autorizada pela lei, entretanto, excepcionalmente, uma Fundação Pública pode vir a ser criada pela lei e nesse caso ela será uma pessoa jurídica de direito público. Quando isso acontecer o nome empregado para tal entidade é FUNDAÇÃO AUTÁRQUICA ou AUTARQUIA FUNDACIONAL, que nada mais é do que uma espécie de Autarquia. 1.6.2 PRINCIPAIS CARACTERÍSTICAS DAS FUNDAÇÕES PÚBLICAS As principais características das Fundações Públicas são: 1. São criadas por autorização da lei ou diretamente por lei; 2. Em regra têm personalidade jurídica de direito privado, excepcionalmente têm personalidade jurídica de direito público; 3. Suafinalidade será definida por lei complementar, todavia, elas não podem explorar atividade econômica ou o lucro; 4. Adotam regime jurídico de direito privado ou híbrido, quando são pessoas jurídicas de direito privado e adotam regime jurídico de direito público, quando são pessoas jurídicas de direito público; 5. Adotam como regime de pessoal o Regime Jurídico Único ou Estatutário; 6. A justiça competente para julgar as ações judiciais de que as Fundações Públicas fazem parte é: Fundações Públicas Federais = Justiça Federal; Fundações Públicas estaduais, distritais ou municipais = Justiça Estadual. 7. Exemplos de Fundações Públicas: FUNAI, IBGE, Biblioteca Nacional 1.6.3 CLASSIFICAÇÃO DAS FUNDAÇÕES PÚBLICAS Devido ao fato de as fundações públicas terem sua criançãoautorizada pela lei ou criadas por lei, a doutrina as classifica em duas espécies, são elas: Fundação Pública (Comum) e Fundação Autárquica. 7 DIREITO ADMINISTRATIVO ROBSON FACHINI 1.6.3.1 FUNDAÇÃO PÚBLICA (COMUM) Fundaçãopública comum é a fundação pública criada por meio de autorização da lei e que, por isso, tem personalidade jurídica de direito privado. 1.6.3.2 FUNDAÇÃO AUTÁRQUICA OU AUTARQUIA FUNDACIONAL Autarquia fundacional ou fundação autárquica é a Fundação Pública com personalidade jurídica de direito público, isto acontece quando uma Fundação Pública é criada diretamente pela lei. 1.7 EMPRESAS ESTATAIS (EMPRESA PÚBLICA E SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA) Empresa estatal é o termo utilizado para fazer referência tanto às empresas públicas, quanto às sociedades de economia mista. Sendo assim, neste tópico será apresentado um conceito comum para definir tanto as empresas públicas, quanto as sociedades de economia mista e também serão apresentadas as principais características comuns a ambas. 1.7.1 CONCEITO DE EMPRESA ESTATAL Sendo a empresa estatal o termo utilizado para fazer referência tanto às empresas públicas, quanto às sociedades de economia mista. Pode-se dizer que elas são pessoas jurídicas de direito privado, criadas pela administração direta por meio de autorização legislativa seguida do respectivo registro, com a finalidade de prestar serviços públicos ou explorar a atividade econômica (lucro). 1.7.2 PRINCIPAIS CARACTERÍSTICAS DAS EMPRESAS ESTATAIS As principais características das Empresas Estatais são: 1. São criadas por autorização da lei; 2. Têm personalidade jurídica de direito privado; 3. Têm como finalidade a prestação de serviços públicos ou a exploração da atividade econômica; 4. As Empresas Estatais adotam regime jurídico de direito privado ou híbrido; 5. As Empresas Estatais adotam como regime de pessoal a Consolidação das Leis do Trabalho (CLT); 6. Os dirigentes das Empresas Estatais não são regidos pela Consolidação das Leis do Trabalho, eles ocupam cargo em comissão e por isso são estatutários. 1.7.3 CLASSIFICAÇÃO DAS EMPRESAS ESTATAIS Devido ao fato de o termo empresa estatal fazer referência tanto às empresas públicas, quanto às sociedades de economia mista, pode-se dizer que as empresas estatais classificam-se em dois tipos: Empresas públicas e Sociedades de Economia mista. 1.7.3.1 EMPRESA PÚBLICA Empresa Pública é a empresa estatal dotada de personalidade jurídica de direito privado, com patrimônio próprio e capital exclusivo do Poder Público, criada por autorização da lei para a exploração de atividade econômica que o Governo seja levado a exercer por força de contingência ou de conveniência 8 DIREITO ADMINISTRATIVO ROBSON FACHINI administrativa, ou para a prestação de serviços públicos, podendo revestir-se de qualquer uma das formas admitidas em direito. As principais características das empresas públicas são: 1. São criadas por autorização da lei; 2. Têm personalidade jurídica de direito privado; 3. Têm como finalidade a prestação de serviços públicos ou a exploração da atividade econômica; 4. Adotam regime jurídico de direito privado ou híbrido; 5. Adotam como regime de pessoal a Consolidação das Leis do Trabalho (CLT); 6. Os dirigentes das Empresas Públicas não são regidos pela Consolidação das Leis do Trabalho, eles ocupam cargo em comissão e por isso são estatutários; 7. Seucapital deve ser 100% do poder público, ou seja, não é permitida a participação de capital privado; Quando é dito que o capital da empresa pública deve ser 100% do poder público, isso significa que qualquer entidade da administração pública direta e indireta pode ser sócia de uma empresa pública. O que não é admitido é o capital de pessoas ou instituições que não compõe a estrutura da administração pública 8. A empresa pública pode ser constituída sob qualquer forma social jurídica; 9. A justiça competente para julgar as ações judiciais de que as empresas públicas fazem parte é: Empresas Públicas Federais = Justiça Federal; Empresas públicas estaduais, distritais ou municipais = Justiça Estadual. 10. Exemplos de empresas públicas: Correios, Caixa Econômica Federal. 1.7.3.2 SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA Sociedade de Economia Mista é a entidade dotada de personalidade jurídica de direito privado, criada por autorização da lei para a exploração de atividade econômica ou para a prestação de serviços públicos, sob a forma de sociedade anônima, cujas ações com direito a voto pertençam em sua maioria ao Poder Público. As principais características das sociedades de economia mista são: 1. São criadas por autorização da lei; 2. Têm personalidade jurídica de direito privado; 3. Têm como finalidade a prestação de serviços públicos ou a exploração da atividade econômica; 4. Adotam regime jurídico de direito privado ou híbrido; 5. Adotam como regime de pessoal a Consolidação das Leis do Trabalho (CLT); 6. Os dirigentes das Sociedades de Economia Mista não são regidos pela Consolidação das Leis do Trabalho, eles ocupam cargo em comissão e por isso são estatutários; 7. Seu capital deve ser majoritariamente do Poder Público, todavia, é permitida a participação de capital privado; 9 DIREITO ADMINISTRATIVO ROBSON FACHINI 8. Somente podem ser constituídas sob a forma social jurídica Sociedade Anônima (S/A); 9. A justiça competente para julgar as ações judiciais de que as sociedades de economia mista fazem parte é Justiça Estadual, independentemente de a sociedade de economia mista ser federal, estadual, distrital ou municipal; 10. Exemplos de sociedades de economia mista: Petrobrás, Banco do Brasil. 1.7.3.3 DIFERENÇAS ENTRE AS EMPRESAS PÚBLICAS E AS SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA CARACTERÍSTICAS EMPRESA PÚBLICA SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA CAPITAL 100% do Poder Público Majoritário Público FORMA JURÍDICA SOCIAL Qualquer uma: S/A; S/C; LTDA... Somente S/A COMPETÊNCIA PARA JULGAMENTO Se federal, justiça federal. Se vinculada a outras esferas governamentais, justiça estadual Independentemente da esfera a que se vincule, deve ter seus processos julgados pela justiça estadual. 1.8 COMPARAÇÃO ENTRE AS ENTIDADES DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA INDIRETA CARACTERÍSTICAS AUTARQUIAS FUNDAÇÕES PÚBLICAS EMPRESAS PÚBLICAS SOCIEDADES DE ECONOMI MISTA CRIAÇÃO Por Lei Por autorização da Lei mais registro ou diretamente por lei Por autorização da lei mais registro Por autorização da lei mais registro PERSONALIDADE JURÍDICA Direito Público Direito Privado ou Direito Público Direito Privado Direito Privado FINALIDADE Prestar serviços públicos ou exercer atividades típicas do Estado Lei complementar definirá, todavia, não podem explorar o lucro Prestar serviços públicos ou explorar a atividade econômica Prestar serviços públicos ou explorar a atividade econômica REGIME JURÍDICO Direito Público Direito Privado/Híbrido ou Direito Público Direito Privado/Híbrido Direito Privado/Híbrido REGIME DE PESSOAL RJU - Estatuto RJU – Estatuto CLT CLT COMPETÊNCIA PARA JULGAMENTO Se federal, justiça federal. Se vinculada a outras esferas governamentais, justiça estadual Se federal, justiça federal. Se vinculada a outras esferas governamentais, justiça estadual Se federal, justiça federal. Se vinculada a outras esferas governamentais, justiça estadual Independentemente da esfera a que se vincule, deve ter seus processos julgados pela justiça estadual. 10 DIREITO ADMINISTRATIVO ROBSON FACHINI 1.9 REFERÊNCIA BIBLIOGRÁFICA Alexandrino, Marcelo; Paulo, Vicente. Direito Administrativo Descomplicado. São Paulo: Método, 2012. Carvalho Filho, José dos Santos. Manual de Direito Administrativo. São Paulo: Ed. Atlas S.A., 2012. Carvalho Filho, Josédos Santos. Manual de Direito Administrativo. São Paulo: Ed. Atlas S.A., 2012. Di Pietro, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. São Paulo: Ed. Atlas S.A., 2013. Mazza, Alexandre. Manual de Direito Administrativo. São Paulo: Ed. Saraiva, 2013. Mello, Celso Antônio Bandeira. Curso de Direito Administrativo. São Paulo: Ed. Malheiros, 2008. Meirelles, Hely Lopes; Aleixo, Délcio Balestero; Burle Filho, José Emmanuel. Direito Administrativo Brasileiro. São Paulo: Ed. Malheiros, 2013.
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