resumo Origens históricas do Direito Administrativo: conceito, objeto e fontes do Direito Administrativo

SINOPSE DO CAPÍTULO Origens históricas do Direito Administrativo: conceito, objeto e f ontes do Direito Administrativo Formação do Direit o Administrati vo brasileiro Contribuições de di versos direitos nacionais (fran cês, inglês, it aliano, alemão, e outros). No entanto, possui no direito francês (base r omanística) diversos exemplos de contri buições: \u2013 Responsabilidade civil objetiva do Estado : ideia de que o Estado será respons ável pelos atos lícit os ou ilícitos d os agentes; \u2013 Presença de cláus ulas exorbita ntes nos contratos administrativos : clá usulas que garantem a posiçã o de supre macia do Estado so bre os particu lares; \u2013 Princípio da moral idade administrativ a : previs ão exp ressa no texto constituci onal; \u2013 Regime legal dos servidores : fi nalidade de evi tar o sistema de despojos (spoil system) \u2013 entrada de novo governante, n ovo corpo de ser vidores agra ciados . Não vigora entre nós o sistema francês de duas jurisdições \u2013 siste ma contencioso ; o traço da formação de nosso s istema de juris dição advé m da contribuiç ão do sistema inglê s (sistema de jurisdição una ou úni ca) . \u2713 Coisa julgada ad ministrativa : decisão torno u-se irretratá vel apenas pa ra a própria Administração, não impedin do que sej a apreciada pel o Poder Judiciário se c ausar lesão o u ameaça de lesão a direito. Portant o, ocorre apen as dentro da Administração Públi ca, ora porque a decisão t ornou-se i rrecorrível, ora porq ue se está dia nte de atos irre vogáveis. \u2713 Coisa julgada ma terial : acarret a a impossibilid ade (imutabil idade) de as decis ões serem revistas no próprio processo objet o da decisão o u em outros p rocessos em que h aja identidade de part es, causa de pe dir e pedido. \u2713 Coisa julgada for mal : é a impo ssibilidade de a sentença s er alterada dentro do próprio processo. Possui c onteúdo meno s amplo que o c onceito de c oisa julgada materi al. \u2713 Instância admini strativa de cur so forçado : apesar de a r egra ser de que qualq uer matéria pode ser le vada à apreci ação judicial, em alguns caso s exige -se a neces sidade de exaurimento das vias administrati vas para obter o pro vimento judicial, tais como: \u2013 Processos ad ministrativos referen tes à Justiça D esportiva; \u2013 Rec lamação a ser interposta per ante o STF e m razão do descu mprimento do teo r da Súmula Vinculante; \u2013 Art. 5.º, I, da Lei 12. 016, de 2009 (nov a Lei do Mand ado de Segura nça \u2013 MS), q ue dispõe que o MS nã o é cabível s e houver recurso administrativo co m efeito susp e nsivo, independente mente de caução; \u2013 Súmula Vinculant e n.º 24 \u2013 \u201cN ão se tipifica cri me material co ntra a ordem tributári a, previsto no art. 1. º, incisos I a IV, da Lei n.º 8.137/90 , antes do lança mento definitivo do tributo\u201d; \u2013 Há doutrinadores que defende m ser o juí zo arbitral (a arbitrage m) e o habeas dat a formas de esgota mento prévio ou de condição de ace sso ao J udiciário . Codificação do Direito Administrativo brasileiro corrente \u2713 O Direito Administrativo não pode ser codificado : sendo o Direito Administrativo bastante dinâmico, seus defensores apontam para o perig o de petrificar o direito, tornando -o inerte às evoluções, às transformações do mundo, como ocorrido com o Có digo Civil de 1 916, superado, depois de diversas atualizações pontuais, em 2002; \u2713 O Direito Administrativo dev e ser c odificado totalmente : segundo seus defensores, hav eria facilitação na compreensão e aplicação das normas, garantindo -se aos administrados maior segurança jurídica; \u2713 O Direito Administrativo é passível de codificação parcial : das correntes, essa parece ser a menos extremada, não defendendo a inexistência de qualquer códig o ou a existência de um código totalizante. São exemplos de codificações par ciais: C ódigo de Águas, Código Florestal, Lei 8.112/1990, Lei 9.784/1999 (Lei de Processo Federal) e Lei 8.987/1 995 (Lei de Concessões de Serviços Públicos). Critérios para a definição do Direito Administrativ o \u2713 Legalista, exegético, empírico, caótico, ou francês : o Direito Administrativo estruturou -se a partir da interpretação de normas jurídicas administrativas e atos complementares. \u2713 Poder Executivo ou italiano : o Direito Administrativo é o conjunto de princípio s regentes da organização e das atividades do Poder Executiv o, incluídas as entidades da Administração. \u2713 Relações jurídicas : o Direito Administrativo é responsável pelo relacionamento da Administração Pública com os administrados. \u2713 Serviço público : o Direito Administrativo regula a instituição, a organiz ação e o funcionamento dos serviços públicos, bem como a prestação aos administrados. \u2713 Teleológico : o Direito Administrativo é um conjunto harmônico de princípios que discipli nam a atividade do Estado para o alcance de seus fins. \u2713 Hierarquia orgânica : o Direito Administrativo rege os órgãos inferiores do Estado, enquanto o Direito Constitucional estuda os órgãos superiores. \u2713 Negativista ou residual : exclui as atividades do Estado de legislação e de jurisdição. \u2713 Da Administração Pública : ramo do direito que rege a Administração Pública como forma de atividade; define suas pessoas administrativas, organiz ação e agentes; regula, enfim, os seus direitos e obrigações, umas com as outras e com os particulares, por ocasião do desempenho da atividade administrativa. Definição do Direito A dministrati vo \u201cRamo do direito público que tem por objeto os órgãos, agentes e pessoas jurídicas administrativas que integram a Administração Pública, a atividade jurídica não contenciosa que exerce e os bens de que se utiliza para a consecução de seus fins, de nat ureza pública\u201d (Maria Sylvia Zanella Di Pietro) . É o Direito que rege toda e qualquer atividade de administração, provenha esta do Ex ecutivo, do Legislativo ou do Judiciário. A dministraç ão Pública em sentido subjetivo Também chamado de sentido orgânico ou formal ( quem exerce a atividade? ), d iz respeito aos sujeitos, aos entes que exercem a atividade adm inistrativa. Abrange órgão s, entidades ou agentes, que tenham por papel desempenhar tarefas administrativas do Estado . A dministraç ão Pública em sentido objetivo Também chamado de sentido ma terial ou fu ncional ( qual a atividade/função exercida? ), designa a nature z a da atividade, as funções exercidas pelos entes, caracteriz and o, portanto, a própria função administrativa, exercida predominantemente pelo Poder Executivo. Alcança as atividades -meio (introversas ou instrumentais) e as seguintes atividades finalísticas (extroversas): \u2013 fomento : refere-se à atividade administrativa de incentivo à iniciativa privada de utilidade ou interesse público, tais com o o fina nciamento em condições especiais, as desapropriações que beneficiem entidades privadas desprovidas do intuito do lucro e que executem atividades úteis à coletividade; \u2013 polícia administrativa : abrange as atividades administrativas restritivas ao exercício de direitos individuais, tendo em vista o interesse de toda a coletividade ou do Estado. Nã o se trata, aqui, das polícias civil, federal e militar, que são órgãos da Administração Pública, e, por consequência, compõem a Administração Pública, mas no sentido subjetivo (ainda que exerçam atividades de polícia administrativa); \u2013 serviço público : diz respeito às atividades executadas direta ou i ndiretamente pela Administração Pública e em regim e predomina ntemente de direito público, em atendimento às necessidades coletivas; \u2013 intervenção : entendida como a regulamentação e a fiscaliz ação da atividade ec onômica de nature z a privada (art. 174 da CF/1988), bem como a atuação do Estado diretamente na or dem econômica (art. 173 da CF/1988). Como regra, essa atuação dá -se por intermédio de empresas públicas e de sociedades de economia m ista, institu ídas e mantida s pelo Estado. Pode se dar nas modalidades indireta \u2013 realizada em atividade tipicamente regulatória, marcada predominantemente por normas de Direito Público \u2013 ou direta \u2013 efetua-se por entidades empresariais do Estado, em concorrência com outras empresas d o setor, e regidas predominantemente por normas de Direito Privado . O sentido objetivo da administração pública pode ser material ou formal . \u2713 Material : são levados em consideração os elementos intrínsecos das funções dos Poderes, nessa ordem: \u2013 Legislativo : responsável pela edição de leis, essas dotadas de generalidade e de abstr ação (elementos intrínsecos); \u2013 Judiciário : definição de litígios, pacificando-os (elemento intrínseco \u2013 resolução dos litígios); \u2013 Executivo : cabe-lhe a satisfação dos interesses coletivos. \u2713 Formal : as funções do Estado são determinadas pelas características essenciais, típica s, pelo tratamento normativo que lhe corresponda, nessa ordem: \u2013 Legislativo : as leis são originárias, contam com o atributo da novidade; \u2013 Judiciário : a resolução dos litígios é dotada de definitiv idade; \u2013 Executivo : a atividade administrativa caracteriz ar-se- ia por se desenvolver em razão de comandos infralegais, e, em alguns excepcionais, infraconstitucionais. Função administrativa \u201cFunção que o Estado, ou aquele que lhe faça as vez es, exerce na intimidade de uma estrutura e regimes hierárquicos e que, no sistema constitucional brasileiro, se caracteriz a pelo fato de ser desempenhada mediante comportamentos infralegais ou , excepcionalm ente, infraconstitu cionais vinculados, submissos ao controle de legalidade pelo Poder Judiciário\u201d (Celso Antônio Bandeira de Mello) . Fontes (formas de expressão) do Direito Administrativ o \u2713 Lei : é a primordial entre as fontes do Direito Administrativo Brasileiro, geradora e extintiva de direitos e obrigações, impondo-se tanto à conduta dos particulares quanto à ação estatal. Tem um sentido amplo, abrangendo todas as normas produzidas pelo Estado que digam respeito, de alguma maneira, à atividade administrativa. A Constituição Federal, as leis complementares, ordinárias, delegadas, as medidas provisórias e outras normas com força de lei, como tratados internacionais, são fontes escritas primárias . Regulamentos, resoluções, regimentos e instruções \u2013 normas infralegais são fontes escritas secundárias . \u2713 Jurisprudência : fonte não escrita, resume-se a o conjunto de decisões judiciais ou administrativas reiteradas num mesmo sentido, a respeito de uma matéria. Não se considera jurisprudência uma decisão judicial isolada. No Brasil, a jurisprudência não possui, em regra, força vinculante , mas sim força moral. \u2713 Doutrina : fonte escrita e mediata (secundária), significa o conjunto dos trabalhos dos es tudiosos a respeito do Direito Administrativo

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