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LEGISLAÇÃO PARA O BANCO DO BRASIL PROFESSORA TATIANA SANTOS 1 Professora Tatiana Santos www.pontodosconcursos.com.br CURSO DE LEGISLAÇÃO ESPECÍFICA BANCO DO BRASIL CARREIRA ADMINISTRATIVA - CARGO ESCRITURÁRIO Professora Tatiana Santos ⎯ Aula 2 ⎯ TEORIA Olá, minhas saudações! Na primeira parte desta aula vamos abordar os aspectos gerais e finais da Lei de Lavagem de Dinheiro. Em seguida, vamos entrar em aspectos mais aprofundados da matéria. Teremos exercícios e não me esqueci da aula extra que prometi a vocês, ok? Um abração, prof. Tatiana Santos. Da Comunicação de Operações Financeiras As pessoas que controlam o sistema financeiro dispensarão especial atenção às operações que possam constituir-se em sérios indícios dos crimes previstos na Lei de Lavagem de Dinheiro. Inclusive, quão necessária é a interação entre os sujeitos que estão, por lei, obrigados a detectar operações suspeitas, registrá-las e, finalmente, comunicá-las aos órgãos de supervisão do sistema!!! Esse aspecto da LEGISLAÇÃO PARA O BANCO DO BRASIL PROFESSORA TATIANA SANTOS 2 Professora Tatiana Santos www.pontodosconcursos.com.br prevenção é de vital importância, sobretudo, no que tange ao registro de tais operações para a funcionalidade do sistema de repressão. Esses mesmos responsáveis pela regularidade do sistema financeiro deverão comunicar, não podendo dar aos clientes ciência de tal ato, no prazo de vinte e quatro horas, às autoridades competentes todas as transações que ultrapassarem o limite fixado em lei, a fim de que se possa haver controle de tal atividade. Ainda, as autoridades competentes pelo sistema financeiro elaborarão relação de operações que, por suas características possam configurar a hipótese de operações estranhas, sob pena de responsabilidade por omissão. As comunicações feitas pelos responsáveis pelo sistema financeiro, à autoridade do sistema, desde que feitas de boa-fé, não acarretarão responsabilidade civil ou administrativa. Se uma dada instituição não tiver um órgão próprio fiscalizador ou regulador, então as comunicações de operações estranhas serão feitas ao Conselho de Controle das Atividades Financeiras - COAF. Para a maior efetividade do sistema de comunicação e controle de atividades estranhas, é necessário haver maior cooperação do Ministério Público Federal com outros órgãos, como a Receita Federal e o Banco Central, bem como uma coordenação interna do Ministério Público para que a atividade de investigação criminal possa servir, também, de prova da improbidade e vice-versa, o que, infelizmente, não é a realidade hoje no Órgão Ministerial. LEGISLAÇÃO PARA O BANCO DO BRASIL PROFESSORA TATIANA SANTOS 3 Professora Tatiana Santos www.pontodosconcursos.com.br Da Responsabilidade Administrativa Os responsáveis por fazer as comunicações a respeito das operações financeiras, se não o fizerem, ficam sujeitas à seguintes sanções: Advertência (aplicável por irregularidade no cumprimento das instruções); Multa pecuniária variável, de um por cento até o dobro do valor da operação, ou até duzentos por cento do lucro obtido ou que presumivelmente seria obtido pela realização da operação, ou, ainda, multa de até R$ 200.000,00 (duzentos mil reais) – quando a conduta em questão derivar de dolo ou culpa; Inabilitação temporária, pelo prazo de até dez anos, para o exercício do cargo de administrador das pessoas jurídicas referidas no art. 9º; Cassação da autorização para operação ou funcionamento. O procedimento para a aplicação das sanções previstas será regulado por decreto, assegurados o contraditório e a ampla defesa. Do Conselho de Controle de Atividades Financeiras É criado, no âmbito do Ministério da Fazenda, o Conselho de Controle de Atividades Financeiras - COAF, com a finalidade de disciplinar, aplicar penas administrativas, receber, examinar e identificar as ocorrências suspeitas de atividades ilícitas previstas nesta Lei, sem prejuízo da competência de outros órgãos e entidades. LEGISLAÇÃO PARA O BANCO DO BRASIL PROFESSORA TATIANA SANTOS 4 Professora Tatiana Santos www.pontodosconcursos.com.br O COAF deverá coordenar e propor mecanismos de cooperação e de troca de informações que viabilizem ações rápidas e eficientes no combate à ocultação ou dissimulação de bens, direitos e valores. O COAF poderá requerer aos órgãos da Administração Pública as informações cadastrais bancárias e financeiras de pessoas envolvidas em atividades suspeitas. O COAF comunicará às autoridades competentes para a instauração dos procedimentos cabíveis, quando concluir pela existência de crimes, de fundados indícios de sua prática, ou de qualquer outro ilícito. Composição do COAF O COAF será composto por servidores públicos de reputação ilibada e reconhecida competência, designados em ato do Ministro de Estado da Fazenda, dentre os integrantes do quadro de pessoal efetivo do Banco Central do Brasil, da Comissão de Valores Mobiliários, da Superintendência de Seguros Privados, da Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional, da Secretaria da Receita Federal, de órgão de inteligência do Poder Executivo, do Departamento de Polícia Federal, do Ministério das Relações Exteriores e da Controladoria-Geral da União, atendendo, nesses quatro últimos casos, à indicação dos respectivos Ministros de Estado. O Presidente do Conselho será nomeado pelo Presidente da República, por indicação do Ministro de Estado da Fazenda. LEGISLAÇÃO PARA O BANCO DO BRASIL PROFESSORA TATIANA SANTOS 5 Professora Tatiana Santos www.pontodosconcursos.com.br Das decisões do COAF relativas às aplicações de penas administrativas caberá recurso ao Ministro de Estado da Fazenda. O COAF terá organização e funcionamento definidos em estatuto aprovado por decreto do Poder Executivo. *** Agora, vamos aprofundar alguns aspectos mais polêmicos da Lei de Lavagem de Dinheiro, a fim de preparar você, com mais efetividade, para a sua prova. Acompanhe-me... Questões específicas sobre lavagem transnacional Em primeiro lugar, merece destaque a questão da competência (ou seja, a responsabilidade, a atribuição de uma autoridade para processar o crime de lavagem de dinheiro), no caso de lavagem transnacional (ou seja, aquela onde o dinheiro “lavado” sai do território brasileiro. Competência interna LEGISLAÇÃO PARA O BANCO DO BRASIL PROFESSORA TATIANA SANTOS 6 Professora Tatiana Santos www.pontodosconcursos.com.br Embora as questões relativas às varas federais especializadas tenham sido, em geral, resolvidas pelo STF, há queixa por parte de juízes e, principalmente, de membros do Ministério Público Federal, que se sentem privados de suas atribuições. Efetivamente, há uma crítica que, em parte, é bastante razoável e que consiste na dificuldade de instrução (investigação) dessas causas. O ideal é que a investigação ocorra o mais próximo possível da localidade onde o delito foi praticado. Outro problema relacionado ao tema da competência gira em torno da competência transnacional em lavagem de dinheiro. Nos últimos anos, tivemos a oportunidade de presenciar algumas ações do Ministério Público estadual muito bem feitas, mas que, em nosso ver, desconsiderou o art. 109, inciso V, da Constituição Federal de 1988, uma vez que, no que tange aos crimes de lavagem de dinheiro que tenham alguma interação com o exterior (sejam os iniciados lá e consumados aqui ou vice- versa), há a necessidade de se firmar a competência da justiça federal. Mas, os crimes antecedentes nem sempre são de competência federal. Se fossem, não teríamos problema algum em afirmar, depronto, a competência federal sem mesmo invocar o art. 109, inciso V, da CF/88. Sendo o crime antecedente de competência federal, o crime de lavagem, isto é, do produto desse crime originariamente federal, também o será – quanto a isso não há a menor dúvida. LEGISLAÇÃO PARA O BANCO DO BRASIL PROFESSORA TATIANA SANTOS 7 Professora Tatiana Santos www.pontodosconcursos.com.br O problema se estabelece quando temos um crime antecedente que não é de competência federal, mas o procedimento de lavagem tem uma de suas etapas, ou mesmo duas ou três, acontecendo no exterior. Mesmo assim, o crime é da competência federal. Basta, somente, que o crime antecedente tenha sido praticado no território nacional, e a lavagem, inteiramente no território de outro país, para que se dê à justiça federal a competência para essa causa. Crime organizado e lavagem de dinheiro Há uma polêmica no STF no sentido de que não se pode utilizar a Lei de Lavagem de Dinheiro associada ao conceito de organização criminosa. Segundo a doutrina, é o conceito de organização criminosa: “grupo criminoso organizado é uma associação de três ou mais pessoas que se reúnam para a prática de crimes graves”. Segundo a Convenção de Palermo, crimes graves são aqueles cuja pena máxima não seja inferior a quatro anos. Outro ponto polêmico: questões relativas à compliance No âmbito institucional e corporativo, compliance é o conjunto de disciplinas para fazer cumprir as normas legais e regulamentares, as políticas e as LEGISLAÇÃO PARA O BANCO DO BRASIL PROFESSORA TATIANA SANTOS 8 Professora Tatiana Santos www.pontodosconcursos.com.br diretrizes estabelecidas para o negócio e para as atividades da instituição ou empresa, bem como evitar, detectar e tratar qualquer desvio ou inconformidade que possa ocorrer. Então, “compliance” é como se fosse uma espécie de “dever de fiscalização”, no âmbito da Lei de Lavagem de Dinheiro. O termo Compliance tem origem no verbo em inglês to comply, que significa agir de acordo com uma regra, uma instrução interna, um comando ou um pedido. Compliance é muito presente em instituições e empresas. Originada no mercado financeiro, tem se estendido para as mais diversas organizações privadas e governamentais, especialmente aquelas que estão sujeitas a forte regulamentação e controle. Através das atividades de Compliance, qualquer possível desvio em relação a política interna, é identificado e evitado. Assim, por exemplo no caso de sócios e investidores, estes têm a segurança de que suas aplicações e orientações serão geridas segundo as diretrizes por eles estabelecidas. Não existe compliance se não houver divisão de funções. Por exemplo, quem determina um investimento não pode ser a mesma pessoa a fiscalizá-lo. Quem cria uma norma interna não pode nomear a si próprio como fiscalizador desta norma. A partir de meados da decada de 90, todas as organizações públicas e privadas passaram a adotar o Compliance como uma de suas regras mais primárias e fundamentais para a transparência de suas atividades. LEGISLAÇÃO PARA O BANCO DO BRASIL PROFESSORA TATIANA SANTOS 9 Professora Tatiana Santos www.pontodosconcursos.com.br O oposto também é válido: As empresas ou órgãos públicos que não possuem uma área forte de Compliance, perdem em credibilidade perantes as partes relacionadas (stakeholders) e cada vez mais perdem oportunidades no mercado, principalmente no financeiro. As atividades de Compliance, para terem credibilidade, não devem ter em seus quadros jovens recém-contratados, recém-formados ou estagiários. Só devem ocupar cargos de Compliance pessoas com larga e comprovada experiência não apenas no negócio em si, mas com forte experiência em cargos de liderança em empresas de médio ou grande porte. Devido à enorme responsabilidade dos executivos de Compliance, estes devem estar prontos para responder aos stakeholders e perante a lei por suas atividades. Com relação à compliance no âmbito da Lei de Lavagem de Dinheiro, gostaria de remarcar a importância de que voltemos nossos olhos para esse sistema. Cuida-se de algo semelhante a uma “torre de vigia”. Imagine-se que estamos numa sociedade que quer ser saudável e manter-se saudável. As defesas do nosso organismo, da nossa sociedade, são, justamente, os agentes da compliance. Eles protegem o sistema financeiro, todos os sistemas orgânicos da nossa sociedade, de invasões de vírus – que são as práticas delituosas, especialmente, da criminalidade organizada e que acabam viciando o sistema. O objetivo do crime organizado é a infiltração, e são as barreiras orgânicas, isto é, o sistema de prevenção à lavagem de dinheiro, que a impedem. LEGISLAÇÃO PARA O BANCO DO BRASIL PROFESSORA TATIANA SANTOS 10 Professora Tatiana Santos www.pontodosconcursos.com.br Esse sistema é extremamente inteligente e se coordena com o sistema repressivo tradicional – Ministério Público, Polícia e Poder Judiciário –, composto não só pelos sujeitos obrigados, que são listados na Lei n. 9.613/1998, como também pelos órgãos supervisores do sistema nacional anti-LD – Banco Central, Receita Federal, Coaf, Susep, CVM –, todos os órgãos públicos, normalmente federais, encarregados do controle de certos nichos de mercado e da atividade econômico-financeira dos agentes privados e públicos que atuam na economia. Na compliance, para que a adaptação às regras de prevenção à lavagem funcione, é preciso que haja adequada interação entre os agentes supervisores, como, por exemplo, Susep, Banco Central, e os sujeitos obrigados. Em segundo lugar, deve haver, também, uma interoperabilidade entre o modelo de prevenção e o de repressão, para que, quando for necessário – e somente quando for necessário –, seja acionado o sistema de repressão, permitindo que os órgãos de investigação criminal tenham acesso imediato aos dados registrados no sistema de prevenção. Ao revés, se o sistema de prevenção não funcionar, o “organismo” sofrerá invasões. Imaginem-se os dois setores: o de prevenção e o de repressão. O primeiro quer que o crime não aconteça, e para tanto os sujeitos obrigados – bancos, corretores de valores imobiliários, corretores de imóveis, sociedades mercantis –, todos os agentes econômicos que estão delimitados no art. 9º da Lei de Lavagem, têm que cumprir o seu papel – identificação dos seus clientes LEGISLAÇÃO PARA O BANCO DO BRASIL PROFESSORA TATIANA SANTOS 11 Professora Tatiana Santos www.pontodosconcursos.com.br e dos seus empregados, procedendo ao registro de todas as operações e à comunicação das operações suspeitas. Essa comunicação deve ser sigilosa para o cliente, por óbvio, porque o objetivo é o de interromper um crime em andamento ou obstar uma futura conduta criminosa. A maior parte dessas informações acaba sendo centralizada no Coaf, que, por meio dos seus sistemas de informática, seleciona os casos que serão repassados ao sistema de repressão e, ainda, aos sistemas internacionais, que seguem o mesmo modelo de troca de informações entre si, como ocorre com o GAFI, isto é, o Grupo de Ação Financeira Internacional, que não é uma organização internacional, mas sim um organismo ligado à OCDE. Essa informação de inteligência, após a sua análise, poderá ser utilizada nas ações penais, medidas cautelares, medidas investigatórias especiais, como interceptação, nas ações de improbidade e nos processos disciplinares. Obviamente, não bastam por si. É sempre necessária a obtenção de mais informações entre os demais órgãos que operam o sistema nos modos preventivo e repressivo. Imaginemos, contudo, a hipótesede o modelo de compliance não funcionar. Se isso ocorrer, não teremos como trabalhar com eficiência na fase da persecução criminal. Se com os relatórios de inteligência financeira já é difícil propor demandas penais, o que dizer se aqueles modelos não funcionarem a contento? LEGISLAÇÃO PARA O BANCO DO BRASIL PROFESSORA TATIANA SANTOS 12 Professora Tatiana Santos www.pontodosconcursos.com.br Surge, portanto, a seguinte questão: podemos responsabilizar os agentes de compliance diretamente pelo crime de lavagem? Diríamos que sim! Eles responderiam por lavagem, tanto na condição de co-autores como na de partícipes (ajudantes do criminoso), caso descumpram o dever de compliance. Observe-se, a propósito, a norma do art. 13, § 2º, do Código Penal que trata da responsabilidade penal por omissão. Esta é penalmente relevante quando o agente tem por lei o dever de impedir o resultado. É a questão dos crimes omissivos impróprios. Se o agente, aqui na qualidade de garantidor, que tem, por lei, a obrigação de conhecer, registrar e reportar a operação suspeita e calar em relação ao cliente, assim não o faz, poderá ser responsabilizado por omissão na compliance. *** Vamos fazer agora dos exercícios, numa “aula extra”, para finalizarmos o tema a respeito da “lavagem de dinheiro”... *** LEGISLAÇÃO PARA O BANCO DO BRASIL PROFESSORA TATIANA SANTOS 13 Professora Tatiana Santos www.pontodosconcursos.com.br Com isso, finalizamos esta aula... Despeço-me de vocês com um abraço grande!... E vejo você em nosso curso, na próxima aula e nos fóruns. Bons estudos pra você. Obrigada! Professora Tatiana Santos.
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