IED - Aula 1 - Fontes

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INTRODUÇÃO AO ESTUDO DE DIREITO
Noção
Nascente, de onde brota.
Origem primária do direito.
Fontes
Materiais
Fatores éticos, sociológicos, históricos, políticos e etc..
Formais
Estatais: leis, decretos, regulamentos...
Não estatais: Direito consuetudinário (costumeiro), doutrina, negócios jurídicos.
Fontes do Direito
A norma não é a fonte, mas a própria positivação do direito.
A fonte é o processo legislativo.
Fontes do Direito
Fatores Sociais
Históricos;
Religiosos;
Naturais (clima, solo, fauna...);
Demográficos;
Políticos;
Econômicos;
Morais;
Etc...
VALORES
Ordem, segurança, paz social, justiça, etc...)
Fontes Materiais	
O Espírito das Leis – Montesquieu
“Conjunto de valores e de circunstâncias sociais que, constituindo o antecedente natural do direito, contribuem para a formação do conteúdo das normas jurídicas (...)”. (Maria Helena Diniz)
Fontes Materiais	
Legislação.
Common Law.
Tendência de codificação do Direito.
Atividade legiferante é a principal fonte do direito, a fonte jurídica por excelência.
A fonte de um rio não é a água mas sim o manancial deste.
Fontes Formais Estatais	
Lei
Sentidos
Amplissímo
Sinônimo de norma jurídica (escrita ou costumeira)
Amplo:
Aquilo que se lê;
Direito romano.
Normas escritas
Estrito
Norma do Poder Legislativo.
Fontes Formais Estatais	
Lei (sentido amplo)
Lei Constitucional (Emendas Constitucionais).
Leis Complementares:
Leis de organização básica do Estado.
Quorum qualificado (CF – art. 69).
Lei Ordinária
Poder legislativo Federal, Estadual e Municipal
Ato legislativo típico
Lei Delegada
Presidente
Comissão do Congresso
Fontes Formais Estatais	
Lei (sentido amplo)
Medidas Provisórias
Presidente
Hierarquia de lei ordinária
Relevância, interesse público e urgência
60 dias para ser convertida em lei ordinária, com uma prorrogação
Se não convertida os atos praticados permanecem
Fontes Formais Estatais	
Lei (sentido amplo)
Decreto Legislativo
Norma do Congresso que:
Converte a MP;
Ratifica Tratados Internacionais.
Não é remetido ao Presidente para sanção.
Resoluções/ Decretos Regulamentares
Instruções Ministeriais
Circulares
Portarias
Ordens de Serviço
Fontes Formais Estatais	
Processo Legislativo
É a fonte formal estatal a rigor.
Conjunto de fases constitucionais para a transformação de um projeto de lei em lei vigente.
Iniciativa
Legislativo, Executivo, Tribunais, Iniciativa Popular (1% da população em pelo menos 5 estados com no mínimo 0,3% de eleitores de cada um desses estados
Discussão nas Comissões 
Deliberação (votação)
Sanção ou Veto
Em caso de veto volta-se ao Legislativo para aceita-lo ou não.
Expressa ou tácita (15 dias)
Promulgação
Publicação
Vacatio Legis
Fontes Formais Estatais	
Jurisprudência
É a forma de revelação do direito que se processa através do exercício da jurisdição, em virtude de uma sucessão harmônica de decisões dos tribunais.
É o processo ou atividade jurisdicional do Estado no exercício da função de aplicar o direito.p
Common law (de novo)
Autêntico costume jurídico.
Fontes Formais Estatais	
Jurisprudência
É norma geral como a lei.
Flexibilidade
Dá visão moderna ao legislador
Súmulas
Resume a tendência sobre uma determinada matéria
Súmula vinculante: Aprovada por 2/3 do STF
Deve ser seguida por todos os órgãos do Judiciário e da Administração Pública Direta ou Indireta.
Fontes Formais Estatais	
Jurisprudência
Súmula Vinculante
Requisitos:
Controvérsia atual
Natureza constitucional
Reiteradas decisões sobre a matéria
O STF pode modular seus efeitos ex nunc ou ex tunc
Quer celeridade, uniformidade e economia processual.
E o livre convencimento do Juiz?
Quem decide contra pode sofrer uma reclamação no STF, que deverá anular o ato processual
Fontes Formais Estatais	
Jurisprudência
Súmula Vinculante
Viola o duplo grau de jurisdição
Ampla defesa
Inafastabilidade do controle judicial
Dá natureza legislativa ao judiciário!
Fontes Formais Estatais	
Jurisprudência
Poder normativo do juiz
A sentença cria uma norma jurídica individual
É valida entre as partes
Ato volitivo do juiz
Após de conhecer os fatos, o juiz escolhe qual norma aplicar, dentre as possíveis aplicações.
A atividade jurisdicional é um fator de continuidade do ordenamento jurídico, por colocá-lo em funcionamento, assegurando a realização dos princípios, dos fatos e dos valores que o fundamentam.
Fontes Formais Estatais	
Prática Consuetudinária
Costumes
A lei é geral e nunca irá conseguir conter todas as relações da vida social.
Costume – dois elementos:
Uso (uniforme, constante, público, geral e moral)
Convicção jurídica, caso contrário será mero uso social.
Fontes Formais Não Estatais	
Prática Consuetudinária
Condições:
Continuidade
Uniformidade
Diurturnidade
Moralidade
Obrigatoriedade
O juiz pode aplicar de ofício o costume, ou exigir sua prova.
É necessário que se tenha a obrigatoriedade.
Fontes Formais Não Estatais	
Prática Consuetudinária
Espécies
Secundum legem –Previsto na lei.
Ex. CC. Art.615 / CLT Art.458
Praeter legem – Supletivo
Ex. Cheque pré-datado
Contra legem – Contra a lei
Fontes Formais Não Estatais	
Doutrina
Atividade Jurídico-Científica
É fonte do direito?
Miguel Reale diz que não:
“As fontes do direito produzem modelos jurídicos, isto é, estruturas normativas que, com caráter obrigatório, disciplinam as distintas modalidades de relações sociais...”
Há quem considere fonte indireta
É expressão do costume jurídico
LINDB – Art.4º - Princípios Gerais de Direito
Alguns princípios são doutrinários.
Fontes Formais Não Estatais	
Doutrina
Atividade Jurídico-Científica
É fonte do direito?
Miguel Reale diz que não:
“As fontes do direito produzem modelos jurídicos, isto é, estruturas normativas que, com caráter obrigatório, disciplinam as distintas modalidades de relações sociais...”
Há quem considere fonte indireta
É expressão do costume jurídico
LINDB – Art.4º - Princípios Gerais de Direito
Alguns princípios são doutrinários.
Teoria da imprevisão dos contratos
O legislador se inspira na doutrina
A decisão judicial pode ser baseada em doutrina
Fontes Formais Não Estatais	
Poder Negocial
Contrato
Norma jurídica particular
Poder Normativo de Grupos Sociais
O Estado não é o único elaborador de normas jurídicas
Ex. Igreja Católica – Direito Canônico
Legislação Corporativa
Contrato Social
Fontes Formais Não Estatais