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Comofazerumacontestação dozero NovoCPC Saber criar uma boa contestação é essencial no exercício da advocacia. Pois trata-se doprimeiro momentoem que o polo passivo da demanda, o réu, terá a chance de se manifestar no processo. O Novo Código de Processo Civil, lei 13.105/15, trouxe algumas questões pontuais na hora de criar uma contestação. Ao réu que quer ter a chance de falar no processo, é indispensável quetodas as modalidades de defesas sejam exploradas. E para você que quer dominar uma contestação, elaboramos esse artigo com um passo a passo completo (defesa preliminar e de mérito), para que você não esqueça de nada na hora em que for criar a sua. 1 – O QUE É UMA CONTESTAÇÃO? É uma modalidade de defesa do réu quando este não concorda com a pretensão deduzia pelo autor. Vale lembrar queResposta do Réu é um “gênero” que comporta várias espécies.E a Contestação é apenas uma desses espécies. Pois nem sempre o réu vai querer se defender. Às vezes ele pode querer se silenciar ou simplesmente concordar com os fatos alegados pelo autor. Porém, se o réu decidir Contestar, ele deve impugnar especificamente cada um dos fatos alegados pelo autor. É um ônus! Segundo o Novo CPC, há 6 possibilidades de resposta para o réu em um processo. São elas: Reconhecimento Jurídico do Pedido –É quando o réu concorda com os fatos alegados pelo autor e suas consequências Desmembramento do Litisconsórcio Ativo Multitudinário –Aquele com um número grande de pessoas no mesmo polo processual. Contestação –Momento em que o réu apresenta a sua mais pura defesa nos autos do processo. Reconvenção –É a ação proposta pelo réu (reconvinte) contra o autor (reconvindo). Arguição de Impedimento ou Suspeição –Pode ser do juiz, Ministério Público etc. Há vários tipos. Silenciar –É a não resposta, ocasião em que se dará a revelia do réu. Veja nosso primeiroMapa Mentalsobre Resposta do Réu de acordo com o Novo CPC: 2 – PRIMEIRAS AÇÕES A)Pegar assinatura do cliente em procuração; B)Buscar no SISCOM para saber se o réu foi citado; C)Se não houver litisconsórcio com procuradores distintos, fazer carga dos autos, do contrário, copiar todas as folhas, inclusive procurações e docs. D)A partir da conversa com o cliente traçar estratégia de resposta, procurando entender o que ele almeja; E)Dar início aos trabalhos; F)Verificar contagem de prazo (CPC, ART. 241); G)Exceção de Suspeição, Impedimento com relação ao juiz e incompetência suspendem o prazo de resposta. 3 – DIVISÃO DA CONTESTAÇÃO: DEFESA PRELIMINAR E DEFESA DE MÉRITO PRELIMINARES (DILATÓRIAS OU PEREMPTÓRIAS) São defesas indiretas e processuais que devem ser examinadasantes do mérito, sendo matérias de ordem pública o juiz pode conhecer de ofício todas elas, exceto a arbitragem, em qualquer tempo e em qualquer grau de jurisdição. MÉRITO Divide-se em preliminares de mérito (ex: prescrição e decadência) e mérito em sentido estrito, que é aimpugnação ao pedidodo autor acompanhado de seu motivo. Eventualmente –Poderá conter pedido nas hipóteses em que a lei autoriza ao réu formular pedido em contestação (exceção) e algumas intervenções de terceiros na própria contestação com por exemplo, denunciação da lide. 4 – COMO ORGANIZAR UMA CONTESTAÇÃO Veja nosso segundo Mapa Mental sobre Como Fazer Uma Contestação do Zero: 4.1. DEFESAS PRELIMINARES: DILATÓRIAS E PEREMPTÓRIAS Vêm primeiro, lógica e cronologicamente, pois visam retardar o exame de mérito ou a própria extinção do processo sem julgamento de mérito. Rege-se pelo princípio da eventualidade ou concentração. E são divididas em: Preliminares Dilatórias (levam a dilatação do processo) Preliminares Peremptórias (levam a extinção do processo) A defesa preliminarnão é obrigatória, portanto não se deve inventá-las. Ordenar primeiro as que visem a extinção do processo sem julgamento de mérito e posteriormente as de irregularidade sanáveis, pois poderão ser sanadas pelo autor, como por exemplo, irregularidade na representação. Devem ser organizadas: Premissa Maior – Regra geral Premissa Menor – Caso específico Conclusão – Consequência 4.1.1 [DILATÓRIAS] INEXISTÊNCIA OU NULIDADE DE CITAÇÃO Arguir mediante mera petição e requerer restituição do prazo (art. 239, §1º, CPC). Ou arguir em preliminar de contestação e requerer que seja a contestação recebida tempestivamente. 4.1.2 [DILATÓRIAS] INCOMPETÊNCIA ABSOLUTA A incompetência absoluta pode ser arguida de ofício e pela parte em qualquer tempo, grau de jurisdição e sob qualquer forma. Deve-se apontar o foro ou juízo competente, requerendo sua remessa. Consequência:Anulação de todos os atos decisórios e remessa ao juízo competente. 4.1.3 [DILATÓRIAS] INCORREÇÃO DO VALOR DA CAUSA Art. 292, CPC tem um rol exemplificativo. O juiz poderá alterar de ofício, determinando o recolhimento das custas complementares, se houver. 4.1.4 [DILATÓRIAS] CONEXÃO Ocorre quando 2 ou mais ações tenham em comum causa de pedir ou pedido, havendo risco de julgamento conflitante, instruir a contestação com a cópia da petição inicial da outra ação. Deve-se verificar ojuízo prevento e requerer a remessados autos para que sejam reunidas e tenham julgamento simultâneo. Consequência:Remessa ou requisição dos autos. 4.1.5 [DILATÓRIAS] INCAPACIDADE DA PARTE, DEFEITO DE REPRESENTAÇÃO OU FALTA DE AUTORIZAÇÃO Neste caso, o advogado deve tomar as seguintes providências: Verificar se quem assinou a procuração tem capacidade de exercício. Verificar se quem assinou a procuração tem poderes para tanto. Verificar se o autor pode ajuizar sozinho ou se precisa de autorização Consequência:Requerer a suspensão do processo e intimação do autor para que sane a irregularidade e prazo razoável. Não sendo cumprido, que então seja extinto o processo sem julgamento de mérito. 4.1.6 [DILATÓRIAS] AUSÊNCIA DE LEGITIMIDADE OU DE INTERESSE PROCESSUAL É a falta de uma ou mais condições da ação, sendo o autor carecedor da ação. Cabe ao réuapontar qual condição está ausente e requerer a extinção do processo sem resolução de mérito. Se o réu alegar ser parte ilegítima, deverá indicar o sujeito passivo da relação jurídica. 4.1.7 [DILATÓRIAS] FALTA DE CAUÇÃO OU DE OUTRA PRESTAÇÃO QUE A LEI EXIGE COMO PRELIMINAR Deve-se apontar a falta de caução e requerer a intimação do autor para providenciar o recolhimento, sob pena de extinção do processo sem julgamento de mérito. 4.1.8 [DILATÓRIAS] INDEVIDA CONCESSÃO DE BENEFÍCIOS DE GRATUIDADE DE JUSTIÇA Deve-se comprovar a condição econômica do autor e requerer o indeferimento com intimação para pagamento das custar prévias e taxa judiciária. Veja nosso terceiroMapa Mentalsobre Como Fazer Uma Contestação – Preliminares: 4.1.9 [PEREMPTÓRIAS] INÉPCIA DA INICIAL Hipóteses no artigo 330, §1º, CPC. Não requerer o indeferimento da inicial pois ela já foi deferida com o “cite-se”. Requerer a extinção do processo sem julgamento de mérito. 4.1.10 [PEREMPTÓRIAS] COISA JULGADA Reprodução de ação idêntica a outra que já foi julgada por sentença de mérito de que não cabia mais recurso. Consequência: extinção da segunda. 4.1.11 [ PEREMPTÓRIAS] LITISPENDÊNCIA É a reprodução de ação idêntica de outra já em curso. Tem os mesmos 3 elementos identificadores da causa: Partes, Pedido e Causa de pedir. É acitação válidaque determina a litispendência (Art. 240, CPC). Deve juntar com a contestação cópia da petição inicial comprovando a identidade dos 3 elementos. Consequência: Extinção da segunda. 4.1.12 [PEREMPTÓRIAS] PEREMPÇÃO É a perda do direito de ação. Não poderá ajuizar nova ação, tampouco fazer uso de reconvenção pedido contraposto ou pedido em contestação. Poderá defender-se alegando o direito material que não perdeu. Deve juntar com a contestação as 3 sentenças e certidões de trânsito em julgado para aferir a perempção. 4.1.13 [PEREMPTÓRIAS] CLÁUSULA COMPROMISSÓRIA DE ARBITRAGEM Não pode ser conhecida de ofício. Caso seja alegada pelo réu em preliminar de contestação, ocorre a preclusão,não podendo ser alegada em outra oportunidade. Juntar com a contestação o contrato que contenha cláusula compromissória ou próprio compromisso arbitral. Possibilidade de reconvenção. Consequência: Extinção do processo sem julgamento de mérito. 4.2 DEFESA DE MÉRITO A defesa de mérito se divide em 2: Preliminares de Mérito:É onde se discute Prescrição e Decadência; Mérito em Sentido Estrito:É a impugnação ao pedido do autor acompanhado de seu motivo. 4.2.1 [MÉRITO] IMPUGNAR UM A UM OS FATOS ARTICULADOS PELO AUTOR Deve discorrer sobre cada uma dos fatos alegados pelo autor. Sob pena de presunção de veracidade dos fatos. Não é necessário citar Jurisprudência, lei ou doutrina nessa parte. 4.2.2. [MÉRITO] IMPUGNAR DOCUMENTOS UM A UM Todos os documentos que foram arrolados pelo réu devem ser impugnados, tentando desconsiderá-los enquanto prova documental. 4.2.3 [MÉRITO] INSTRUIR A CONTESTAÇÃO COM OS DOCUMENTOS NECESSÁRIOS PARA PROVAR OS ARGUMENTOS DO RÉU Após a elaboração dos argumentos, deve-se juntar à contestação as provas e documentos necessários para provar tudo aquilo que foi alegado pelo réu. 4.2.4 [MÉRITO] REQUERIMENTOS Deve-se fazer o requerimento de provas que se deseja produzir. Como conclusão, deve-se pedir a extinção do processo sem julgamento de mérito. Ou no mérito, requerer o julgamento improcedente do pedido, com a condenação do autor ao pagamento de despesas processuais e honorários advocatícios.
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