EBOOK LEI COMPLEMENTAR 123 DIREITO DE PREFERENCIA

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COLEÇÃO EBOOK 
LEI COMPLEMENTAR 123/06 – DIREITO 
DE PREFERÊNCIA 
Com ênfase na prática 
 
AUTORA FLAVIA DANIEL VIANNA 
Vianna e Consultores desde 1989 
www.viannaconsultores.com.br 
 
viannalicitacao.blogspot.com.br 
 
 
AUTORA FLAVIA DANIEL VIANNA 
 
1. Advogada especialista e instrutora na área das licitações e contratos 
administrativos; 
2. Pós-graduada em Direito Administrativo pela Pontifícia Universidade Católica de 
São Paulo (PUC/SP); 
3. Coordenadora Técnica e consultora jurídica da Vianna & Consultores Associados 
Ltda; 
4. Autora das seguintes obras: 
● Livro: “Ferramenta contra o Fracionamento Ilegal de Despesa – A União do 
Sistema de Registro de Preços e a Modalidade Pregão” – Ed. Scortecci – 2009 –SP 
● Livro “Manual do Sistema de Registro de Preços (SRP)” – Ed. Synergia - 2015 
● “Coletânea de Jurisprudências referentes à matéria das Licitações e Contratações 
Administrativas” –Ed. Vianna – 2004 – SP (Esgotada) 
● Coleção E-book “Pregão Eletrônico – com ênfase na prática” (prelo) 
5. Co-autora das obras: 
● Livro: “Subsídios para Contratação Administrativa” – Editora INGEP – 2011 – SP. 
● Livro: “Subsídios para Contratação Administrativa” – Legislação Essencial e 
Questões Práticas – Volume 1 – Editora INGEP – 2012 – Porto Alegre. 
● Livro: Licitação com micros e pequenas empresas – Atualizado pela LC 147/2014 
– 2015 – SP. 
● Livro: Licitações Públicas – Homenagem ao jurista Jorge Ulisses Jacoby Fernandes 
– Editora NP, 2016 
6. Autora dos cursos online (a distância) desenvolvido pela Vianna & Consultores, 
disponíveis em www.viannaconsultores.com.br 
7. Autora de dezenas de artigos científicos, publicados em periódicos e revistas 
especializadas no tema e E-books sobre Licitações e Contratos Administrativos. 
8. Integrante do Comitê Técnico da Revista Síntese Licitações, Contratos e 
Convênios, da Editora IOB. 
9. Articulista/Colaboradora Permanente dos principais periódicos do Brasil e 
Colunista de Revistas Especializadas sobre Licitações e Contratos Administrativos 
 
 
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Sumário 
 
1) DIREITO DE PREFERÊNCIA PARA MICROEMPRESAS E 
EMPRESAS DE PEQUENO PORTE 
Página 05 
2) QUEM SÃO OS BENEFICIADOS DA LC 123? 
Página 06 
3) QUAL DOCUMENTO PARA COMPROVAR QUE ME ENQUADRO 
ENTRE OS BENEFICIADOS? 
Página 07 
4) QUAIS OS BENEFÍCIOS DA LC 123 ? 
Página 10 
5) LICITAÇÕES DIFERENCIADAS 
Página 14 
6) EXCEÇÕES – SITUAÇÕES NAS QUAIS NÃO VAMOS APLICAR AS 
LICITAÇÕES DIFERENCIADAS 
Página 16 
VIANNA E CONSULTORES DESDE 1989 
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1) DIREITO DE PREFERÊNCIA PARA MICROEMPRESAS E 
EMPRESAS DE PEQUENO PORTE 
Você sabia que microempresas, empresas de pequeno 
porte (e outros beneficiados) possui diversos direitos para 
participar de Licitações ? 
Pois é ! A Lei Complementar nº 123, de 14 de dezembro 
de 2006 instituiu o Estatuto Nacional da Microempresa e da 
Empresa de Pequeno Porte. Nos artigos 42 a 49 encontramos 
esses benefícios ! 
Além disso existe um Decreto Federal, nº 8.538 de 06 de 
outubro de 2015 que traz todo detalhamento sobre essa 
matéria. 
Vamos conhecer, nesse ebook, quem são as pessoas que 
podem se beneficiar e quais são esses benefícios. Mesmo que 
sua empresa não se encaixe nos “beneficiados”, ainda assim é 
muito importante que você conheça profundamente quais são 
os benefícios e como a Administração pode aplicá-los, para que 
possa fiscalizar a atuação do órgão ou entidade pública e 
assegurar os direitos que sua empresa possui. 
Se você é servidor público e atua direta ou indiretamente 
com licitação, é mais importante ainda que conheça os direitos 
de preferência e saiba aplicá-los, corretamente. 
Então vamos lá, boa leitura!
 
2) QUEM SÃO OS BENEFICIADOS DA LC 123? 
No início, os únicos beneficiados eram microempresas 
(ME) e empresas de pequeno porte (EPP). Mas esse rol foi 
ampliado. Hoje, são as seguintes pessoas que terão direito aos 
benefícios da LC 123: 
a) Microempresa e Empresa de Pequeno Porte 
b) Agricultor familiar 
c) Produtor rural pessoa física 
d) Microempreendedor individual (MEI) 
e) Sociedade Cooperativa 
 
Nesse Ebook, vamos chamar todas essas pessoas de 
BENEFICIADOS, ok? Então, quando nos referirmos a 
beneficiados, você já sabe que estamos falando sobre essas 
cinco categorias que terão acesso aos benefícios da LC 123. 
 
3) QUAL DOCUMENTO PARA COMPROVAR QUE 
ME ENQUADRO ENTRE OS BENEFICIADOS? 
De forma muito sucinta, você precisa efetivamente 
enquadrar-se em uma das categorias acima conforme 
requisitos legais (veja no art. 13 do Decreto 8.538/15 maiores 
detalhes sobre enquadramento, receita bruta e demais 
requisitos). 
Por exemplo, para enquadrar-se como Microempresa ou 
Empresa de Pequeno Porte, é necessário não extrapolar a 
receita bruta nos limites auferidos no ano calendário, de acordo 
com o artigo 3º da LC 123/06: 
 
 
Microempresa Receita bruta igual ou inferior a R$ 
360.000,00 (trezentos e sessenta mil reais) 
Empresa de Pequeno Porte Receita bruta superior a R$ 360.000,00 
(trezentos e sessenta mil reais) e igual ou 
inferior a R$ 4.800.000,00 (quatro milhões e 
oitocentos mil reais). 
 
Mas não só isso. Além da receita bruta se a micro ou 
pequena empresa se enquadrar em qualquer uma das causas 
impeditivas do § 4º do art. 3º da LC 123, ainda que mantenha a 
condição de ME/EPP em função da receita bruta considerada, 
não poderá receber os benefícios previstos quando da 
participação em licitações! 
Então cuidado! 
Agora, se sua empresa enquadra-se em todos os 
requisitos legais de alguma dessas categorias de beneficiados, 
qual será o documento que deverão entregar, na licitação, para 
usufruir dos benefícios ? 
Por uma simples declaração própria! 
Ou seja, pela entrega de declaração própria, sob as penas 
da lei, de que cumpre os requisitos legais para se qualificar como 
ME, EPP, MEI, produtor rural pessoa física, agricultor familiar ou 
sociedade cooperativa de consumo, estando apto a usufruir do 
tratamento favorecido dos arts. 42 a 49 da LC 123/06, nos 
termos do §2º do art. 13 do Decreto Federal nº 8.538, de 06 de 
outubro de 2015. 
 ATENÇÃO: você somente poderá entregar essa 
declaração se, efetivamente, tiver todos os requisitos para 
enquadrar-se como ME, EPP, MEI, produtor rural pessoa física, 
agricultor familiar ou sociedade cooperativa de consumo, caso 
contrário sua declaração será FALSA. 
A conseqüência do uso de uma declaração falsa é 
seriíssima! Primeiro que a entrega de declaração falsa sujeita a 
empresa à DECLARAÇÃO DE INIDONEIDADE – que é, sem dúvida, 
a pena mais severa que existe (§1º, art. 13, Decreto 8.538/15), 
além de consistir em CRIME DE FALSIDADE IDEOLÓGICA 
(conforme art. 299 do Código Penal). 
 
 
 
 
4) QUAIS OS BENEFÍCIOS DA LC 123 ? 
 
1) Benefício da regularização fiscal e trabalhista tardia (artigos 
42 e 43 LC 123/06) 
Esse primeiro benefício tem ligação com a FASE DE 
HABILITAÇÃO. 
Na fase de habilitação, temos quatro grandes grupos de 
documentos que o instrumento convocatório pode exigir: 
 
- HabilitaçãoJurídica 
- Regularidade Fiscal e Trabalhista 
- Qualificação Econômico-Financeira 
- Qualificação Técnica 
 
Memorize o seguinte: esse benefício só alcança os 
documentos de REGULARIDADE FISCAL E TRABALHISTA, 
nenhum outro, simples assim! 
Então, se houver qualquer problema com os documentos 
do beneficiado que não seja de REGULARIDADE FISCAL OU 
TRABALHISTA, ele não terá nenhum benefício. 
Então, o benefício consiste em, se o beneficiado entregar 
qualquer documento de REGULARIDADE FISCAL OU 
TRABALHISTA com algum vício (ex.: entrega a certidão do FGTS 
vencida), ele terá prazo de 5 dias úteis, prorrogáveis por igual 
período (se o beneficiado requerer de forma justificada a 
prorrogação) para a entrega do documento livre do vício 
anterior. 
Então, a EPP apresenta a Certidão Municipal vencida. 
Como trata-se de um documento de regularidade fiscal, a EPP 
não será inabilitada! Terá o prazo acima para regularizar a 
certidão e entregá-la, dentro do prazo de validade desta vez! 
Preste muita atenção: se uma empresa comum, que não 
engloba a categoria dos beneficiados fizesse isso (apresentar a 
certidão vencida), regra geral será inabilitada! 
Outro tópico que merece ainda mais atenção é, se 
qualquer dos beneficiados, entregar documento de outro grupo 
ou seara: habilitação jurídica, qualificação técnica, qualificação 
econômico-financeira com irregularidade, SERÁ INABILITADO! 
Memorize que o benefício só alcança REGULARIDADE FISCAL E 
TRABALHISTA, ok? 
2) Direito de preferência em caso de empate ficto (artigos 44 e 
45, LC 123/06) 
 
Então você está participando do pregão, sua empresa 
não enquadra-se em nenhuma categoria dos beneficiados, e 
terminada a fase de lances o resultado final é o seguinte: 
EMPRESA - COLOCAÇÃO ÚLTIMO LANCE 
1º COLOCADO - SUA EMPRESA (não 
enquadra-se nos beneficiados) 
R$ 100,00 
2º COLOCADO – EMPRESA “X” (EPP) R$ 105,00 
3º COLOCADO – EMPRESA “Y” (ME) R$ 110,00 
 
Você fica feliz da vida, contando com a vitória? Errado! 
Como sua empresa não se enquadra nas categorias de 
beneficiados da LC 123 e foi a primeira colocada após terminar 
a etapa de lances, o pregoeiro irá verificar se existem 
beneficiados cujos lances encontrem-se até 5% maior que o 
lance final do primeiro colocado. E, se existir, o beneficiado terá 
direito, se quiser, a dar um novo lance cobrindo o do primeiro 
colocado, e toma seu lugar! 
Nesse exemplo, o segundo colocado empresa X, por ser 
EPP, seria convocada. Suponha que desse um lance de R$ 99,99 
(um centavo abaixo do primeiro colocado), tomaria o lugar do 
primeiro, e seguiria como vencedor provisório para as próximas 
etapas! 
Portanto, esse benefício cria uma situação fictícia de 
empate! Memorize que, se a modalidade for pregão, o 
percentual para usufruir é de até 5% maior que o primeiro 
colocado e, nas demais modalidades, até 10% ! 
Claro que o beneficiado não é obrigado a cobrir o valor. 
Nesse exemplo se a EPP “x” negar-se a cobrir a oferta do 
primeiro colocado, o pregão iria prosseguir exatamente com a 
colocação do quadro (isso porque o outro beneficiado que 
existe no exemplo, o terceiro colocado, apesar de ser ME, 
ultrapassou o limite dos 5% e não terá direito ao benefício 
nesse exemplo). 
 
 
5) LICITAÇÕES DIFERENCIADAS 
Além dos benefícios acima, a LC 123 traz mais três hipóteses de 
preferência aos seus beneficiados, que dividimos nas seguintes 
categorias: 
A) Itens exclusivos para os beneficiados, Licitação ou itens até 
80 mil reais (art. 48, I, LC 123 c/c Art. 6º, Decreto Federal 
8.538/15). No caso da licitação não ultrapassar 80 mil reais ou 
ainda, itens ou lotes da licitação que não ultrapassem 80 mil 
reais, deverão ter a participação restrita aos beneficiados, exceto 
se houver algumas das condições restritivas do art. 49 da LC 123. 
Essa primeira categoria chamamos de LICITAÇÕES 
EXCLUSIVAS. 
B) Possibilidade de Subcontratação (art. 48, II, LC 123 c/c Art. 7º, 
Decreto Federal nº8.538/2015). O instrumento convocatório 
poderá estabelecer, se o objeto for obra ou serviço, que o 
vencedor do certame (ressalte-se: o vencedor, nesse caso é uma 
média ou grande empresa e não ME/EPP) deverá subcontratar 
parte do objeto para uma micro ou pequena empresa. 
C) Cota reservada (art. 48, III, LC 123 c/c Art. 8º, Decreto Federal 
8.538/15). Em compras de bens ou produtos de natureza 
divisível, o instrumento convocatório estabelecerá cota de até 
25% do objeto para os beneficiados. 
Esta última categoria só é aplicável para compras, não 
aplicando-se em serviços e obras. 
 Neste caso, não existindo vencedor para a cota reservada, 
o edital deverá prever a possibilidade de ser adjudicado ao 
vencedor da cota principal; caso este se recuse, poderá ser 
oferecida aos remanescentes, desde que ao preço do primeiro 
colocado da cota principal. 
Se a mesma empresa vencer a cota reservada e a 
principal, a contratação deverá ocorrer pelo menor preço. 
Mas atenção: Não se aplica a cota reservada nos 
itens/lotes até 80 mil, pois nestes aplica-se a licitação exclusiva 
do art. 48, I, LC 123/06. 
 
6) EXCEÇÕES – SITUAÇÕES NAS QUAIS NÃO 
VAMOS APLICAR AS LICITAÇÕES 
DIFERENCIADAS 
E quando a Administração poderá não aplicar as licitações 
diferenciadas? Bom, para isso, é necessário justificar nos autos 
do processo a comprovação de uma das seguintes ocorrências: 
A) Não houver um mínimo de 3 (três) fornecedores competitivos 
enquadrados como microempresas ou empresas de pequeno 
porte sediados local ou regionalmente e capazes de cumprir as 
exigências estabelecidas no instrumento convocatório. 
B) O tratamento diferenciado e simplificado para as 
microempresas e empresas de pequeno porte não for vantajoso 
para a administração pública ou representar prejuízo ao 
conjunto ou complexo do objeto a ser contratado, 
justificadamente. 
Insta salientar que o regulamento considerou não vantajosa a 
contratação quando: 
I) resultar em preço superior ao de referência ou II) natureza do 
bem, serviço ou obra for incompatível com a aplicação dos 
benefícios. (Decreto 8538/15, art. 10, parágrafo único, incs. I e II) 
C) A licitação for dispensável ou inexigível, excetuando-se as 
dispensas tratadas pelos incisos I e II do art. 24 da Lei 8.666/93, 
nas quais a compra deverá ser feita preferencialmente de 
microempresas e empresas de pequeno porte, aplicando-se o 
disposto no inciso I do art. 48 (participação exclusiva ME/EPP até 
80 mil Reais), observados , no que couber , os incisos I, II e IV do 
art. 10 do Decreto 8538/15. 
D) O tratamento diferenciado e simplificado não for capaz de 
alcançar, justificadamente, pelo menos um dos objetivos 
previstos no art. 1º do Decreto 8.538/15. (Esta última hipótese 
nasceu pelo Decreto 8.538/15). 
Abraços! 
Flavia Vianna 
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