Resumo Prática Simulada IV (Cível) Embargos à Execução

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Prática Simulada IV (Cível)
DEFESA DO EXECUTADO – EMBARGOS À EXECUÇÃO 
Chama-se de Embargos à Execução a defesa que o devedor faz para discutir a execução do credor. 
Art. 914, caput, CPC – O executado, independentemente de penhora, depósito u caução, poderá se opor à execução por meio de embargos. 
DISTRIBUIÇÃO POR DEPENDÊNCIA 
São distribuídos por dependência à execução e autuados em apartado, devendo ser acompanhados com cópias das principais peças do processo de execução. 
Art. 914, § 1º, CPC – Os embargos à execução serão distribuídos por dependência, autuados em apartado e instruídos com cópias das principais peças processuais relevantes, que poderão ser declaradas autênticas pelo próprio advogado, sob sua responsabilidade pessoal. 
TEMPESTIVIDADE
O prazo para embargar é de 15 dias contado da juntada aos autos do mandado de citação da execução ou da juntada do aviso de recebimento.
Art. 915, CPC – Os embargos serão oferecidos no prazo de 15 dias, contado, conforme o caso, na forma do art. 231. (juntada aos autos do mandado de citação; juntada do aviso de recebimento)
EFEITO SUSPENSIVO
Em regra, os embargos não tem efeito suspensivo: mesmo quando apresentados os embargos, prossegue normalmente a execução. 
Contudo, o juiz poderá, a requerimento do embargante, conceder efeito suspensivo (com a suspensão dos atos executivos do processo) aos embargos quando, concomitantemente:
a) presentes os requisitos para a tutela provisória; 
i) fumus boni iuris: probabilidade do direito. 
ii) periculum in mora: risco de perigo e dano em razão da demora. 
b) garantida a execução por penhora, depósito ou caução. (garantia do juízo)
FUNDAMENTOS – MATÉRIAS DE DEFESA
Art. 197, CPC – Nos embargos à execução, o executado poderá alegar:
I - inexequibilidade do título ou inexequibilidade da obrigação;
II – penhora incorreta ou avaliação errônea; 
Quando não observado o procedimento do art. 870, que são: avaliação deve ser feita por oficial de justiça, ou por avaliador nomeado pelo juiz , caso necessário conhecimentos especializados.
Penhora sobre bem absolutamente impenhorável, por exemplo, bem de família.
III – excesso de execução ou cumulação indevida de execuções; 
Quando não preenchidos os requisitos para a cumulação das execuções, previstos no art. 780, CPC. 
O exequente está pleiteando na execução quantia superior àquela realmente devida.
IV – retenção por benfeitorias necessárias ou úteis, nos casos de execução para entrega de coisa certa;
V – incompetência absoluta ou relativa do juízo de execução;
VI – qualquer matéria que lhe seria lícito deduzir como defesa em processo de conhecimento;
Pode alegar qualquer matéria que deduziria caso se tratasse de processo de conhecimento e estivesse oferecendo contestação, em preliminar ou em questão de mérito, como por exemplo, prescrição do título executivo ou pagamento, ou ainda, compensação com outra execução. 
MODELO DE EMBARGOS À EXECUÇÃO
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA _ VARA CÍVEL DE _
Distribuído por dependência: processo nº...
FULANO, estado civil, profissão, nacionalidade, portador da cédula de identidade RG nº., inscrito no CPF sob o nº., com endereço eletrônico (email), residente em (endereço completo), por seu advogado constituído nos termos do mandato em anexo, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelência, com fulcro no Art... e seguintes, propor
EMBARGOS À EXECUÇÃO
em face de CICLANO, estado civil, profissão, nacionalidade, portador da cédula de identidade RG nº., inscrito no CPF sob o nº., com endereço eletrônico (email), residente em (endereço completo), OU 
em face de EMPRESA, pessoa jurídica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o nº., com sede em...
tendo em vista as razões de fato e de direito a seguir expostas.
I. DA TEMPESTIVIDADE E DA DISTRIBUIÇÃO POR DEPENDÊNCIA
De início, destaca o embargante que a peça de resistência é tempestiva, considerando o prazo previsto no art. 925, caput do CPC, a data da citação e a data de protocolo destes embargos.
Ademais, justificável a distribuição por dependência no presente caso, tendo em vista o disposto no art. 914, §1°, do CPC e o fato de tramitar neste juízo a execução ora embargada. 
II. DOS FATOS
...
III. DO DIREITO 
Hipóteses do Art. 917, e incisos do CPC. 
IV.  DO EFEITO SUSPENSIVO
O art. 919, § 1°, do CPC, permite a concessão de efeito suspensivo aos embargos à execução, desde que presentes os seguintes requisitos: a) fumus boni iuris; b) periculum in mora; c) garantia do juízo. 
O primeiro requisito, fumus boni iuris, decorre do ...
Já o segundo requisito, periculum in mora, decorre do risco ...
Por fim, o terceiro requisito, garantia do juízo, decorre da penhora realizada na fl..., que garante o juízo.
Portanto, presentes os requisitos legais, faz jus o embargante à concessão de efeito suspensivo.
V. DOS PEDIDOS
A) a concessão de efeito suspensivo dos embargos à execução;
B) a citação do embargado para, caso queira, no prazo legal, apresentar resposta;
C) a procedência do embargo para extinguir a execução em face do embargante, dada à ilegitimidade passiva deste;
D) a condenação do embargado ao pagamento das custas processuais e dos honorários advocatícios de sucumbência. 
E) pretende provar o alegado através de todos os meios de prova admitidos no direito, inclusive cópia das peças relevantes do processo de execução, declarando o advogado que subscreve o presente serem autênticas, sob sua responsabilidade pessoal. 
Atribui-se a causa o valor de R$...
Local, data
Advogado
OAB