Poder das Normas Constitucionais

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06/08/2019 Disciplina Portal
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Direito Constitucional
Aplicado I
Aula 3 - Poder das Normas Constitucionais
INTRODUÇÃO
“As nossas leis são um problema.”
“Nossos governantes precisam mudar as nossas leis para que possamos viver melhor.”
“A culpa é dessa nossa constituição arcaica.”
Estas são frases tão comuns que nós, brasileiros, utilizamos quando nos referimos às nossas mazelas sociais. Mas
até que ponto sabemos ou reconhecemos o nosso papel no processo de criação das leis? Temos responsabilidade
sobre suposta fragilidade constitucional?
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Vamos perceber com o nosso estudo que sim!
Na verdade, somos os nossos senhores sobre a perspectiva legal. O nosso ordenamento jurídico nos coloca em
posição de protagonista no jogo criativo das leis, a começar pela nossa constituição. Ora, se vivemos em uma
democracia e se nela todo o poder emana do povo e em seu nome é exercício, o lógico, e que também será
demonstrado, é que temos um papel importante na ordem constitucional.
Vejamos, então, onde nos enquadramos e qual é o nosso verdadeiro papel.
OBJETIVOS
Reconhecer o poder constituinte nas suas mais diferentes formas de manifestação e também a teoria geral das
normas constitucionais.]>
Compreender o poder que cria a nova constituição e a possibilidade de se alterar o texto constitucional em razão de
aspectos históricos e sociais.
Reconhecer a teoria geral das normas constitucionais, com foco na e�cácia e extensão.
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PODER CONSTITUINTE
Quem cria a constituição é o Poder Constituinte (exercido pelo povo), que se classi�ca em:
ORIGINÁRIO
Cujo objetivo é criar a Constituição, isto é, criar um novo Estado; a nova constituição promove a ruptura com a anterior;
ilimitada.
DERIVADO
Cujo objetivo é criar normas posteriores (emendas) constitucionais. Este objetivo está previsto na própria Constituição;
sua atuação é limitada, dentro das balizes da Constituição para atualizá-la.
PODER CONSTITUINTE ORIGINÁRIO
Como o próprio nome já denota, nada mais é do que o poder capaz de criar uma realidade estatal, ou seja, é aquele que
se opõe, quanto à essência, às normas do estado existente, e se faz efetivo pelo seu próprio existir; assim, o poder
constituinte, na verdade, será tomado como ilegítimo pela ordem legal anteriormente existente mas a ele não poderá
resistir.
Atenção
, É importante observar que o poder constituinte pode, por vezes, ser considerado tirânico, principalmente, porque nele se
concentra todo o poder, sem que haja normas gerais a serem cumpridas. No entanto, salvo uma grande distorção, não é um poder
que por si só dê existência ao Estado, mas tem por missão de�nir (legalmente) quais são as bases do existir do Estado.
Fonte da Imagem:
Então, um legítimo poder constituinte depende do vinculo popular para existir onde somente será considerado legítimo
quando representar a vontade popular, ou seja, o poder constituinte, na verdade, deve ser tomado como um poder
popular. É o poder do povo de dar-se uma Constituição.
O povo é o titular do poder constituinte, já o agente é aquele a quem o povo irá transferir o poder temporariamente para
que ele crie a Constituição. Ao ser criada, encerra aí, o poder do agente do poder constituinte.
Exemplo
, Assembleia Nacional Constituinte; Assembleia Nacional Constituinte + Consulta Popular; Conselho Nacional Constituinte.
Após ser promulgada, a nova constituição só poderá sofrer mudança através de emendas.
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Características do Poder Constituinte Originário
INICIAL
Primeiro poder. Argumento normativo estruturante histórico: funda o Estado e a Ordem
Jurídica Constitucional. Estruturante no que se refere às normas que serão receptadas pela
Constituição e histórico, uma vez que apaga todas as demais normas que passam a ser
inconstitucionais anteriores à nova Constituição.
Sieyés diz ser inicial em questão histórica (marco zero). Uma nova Constituição para uma
nova Nação. No Brasil, o início do Estado se deu em 1988, com a Constituição Federal.
ILIMITADO
Normativamente não é limitado, ou seja, não há nenhuma norma anterior que o de�na ou
que conduza os seus trabalhos. Frisa-se, no entanto, que o mesmo resta condicionado a
fatores históricos, sociais, culturais.
AUTÔNOMO
Autônomo: sendo o poder constituinte originário não há que se falar em manutenção de
direitos já adquiridos ou na sustentação de prerrogativas já alcançadas. Tudo será novo,
ainda que se respeitem as questões históricas, sociais etc.
INCONDICIONADO
A manifestação do poder constituinte originário não está atrelada a nenhuma condição ou
circunstância.
PERMANENTE
Pode não estar sendo exercido agora, mas permanece latente e pronto para promover a
criação da nova constituição.
PODER CONSTITUINTE DERIVADO
Pertence ao legislativo, onde o legislador cria as emendas à Constituição, ou seja, é a forma que o poder constituinte
originário encontrou para promover as mudanças necessárias no texto da constituição sem ter que fazer uma nova.
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O poder constituinte derivado, então, dá vazão ao fato de termos uma constituição viva pertencente a uma sociedade
igualmente viva. Quando de sua constituição, pretendiam os constituintes originários, o edi�car de uma ferramenta
democrática a �m de assegurar que eventuais erros existentes, no texto constitucional, pudessem ser revistos, bem
como que se tornasse possível ajustar os termos da constituição em função das mudanças sociais futuras.
No entanto, o poder constituinte derivado sofre algumas limitações:
FORMAIS
Existe um rol limitado de legitimados a apresentar as propostas de emenda à constituição:
Art. 60, inc. I a III (CRFB)
1/3 da câmara dos deputados ou senado, no mínimo.
Presidência da República
Mais da metade das Assembleias Legislativas
Existe um quórum quali�cado e a exigência de votação em dois turnos em cada casa
legislativa para que as emendas sejam aprovadas.
Art.° 60, § 2°
Para aprovação de emendas, exige-se que a votação ocorra em dois turnos, sendo a mesma
aprovada se atingir em cada turno de votação o quórum mínimo de 3/5 dos membros de
cada casa.
CIRCUNSTÂNCIAS
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impedimento de aprovação de mudanças em contextos de grave crise institucional.
Art. 60, § 1º (CRFB)
Veta a reforma constitucional:
• Na vigência da intervenção federal;
• No estado de sítio;
• No estado de defesa.
MATERIAIS
Art. 60, § 4°(CRFB)
Matérias que não podem sofrer alteração — cláusulas pétreas.
• A forma federativa do Estado;
• O voto direto, secreto, universal e periódico;
• A separação dos poderes;
• Os direitos e as garantias individuais (salvaguarda apenas aos direitos de 1ª geração).
TEORIA AMERICANA (THOMAS COOLEY – LIBERAL)
Fonte da Imagem:
NORMAS CONSTITUCIONAIS AUTOEXECUTÁVEIS
Não precisa do legislador. Está valendo o que consta na Constituição.
Exemplo: separação de poderes
NORMAS CONSTITUCIONAIS NÃO AUTOEXECUTÁVEIS
Precisa que o legislador crie uma lei para fazer valer.
Exemplo: “Todos são iguais perante a lei”.
Para
a mulher ter os mesmos direitos do homem (como mesmo salário, jornada de trabalho, cargos), precisou de uma
lei especí�ca.
TEORIA ÍTALO-BRASILEIRA (JOSÉ AFONSO DA SILVA)
As normas constitucionais, de início, já produzem dois efeitos:
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Positivo:
proativo; ideia de recepção e constitucionalidade.
Negativo:
sentido de defesa; orientar o legislador em como deve atuar.
Requisitos de aplicabilidade:
VIGÊNCIA
Fenômeno que se aproxima da e�cácia, a vigência resume-se ao fato da norma poder ou não, naquele momento, ser
aplicada, ou seja:
enquanto a e�cácia veri�ca-se no campo prático, a vigência somente pode ser encontrada na teoria;
a vigência é uma possibilidade enquanto que a e�cácia é uma realidade.
VALIDADE
As normas constitucionais serão válidas sempre que puderem ser compreendidas como perfeitamente adequadas à
essência da constituição, ou seja, se a norma estiver dentro dos limites formais de nossa constituição será tida como
válida.
E�cácia jurídica (potencial):
Neste campo, o que temos seriam as normas que efetivamente estão produzindo seus efeitos, ou seja, enquanto a
vigência limita-se à potência para produzir os efeitos a e�cácia prende-se aos efeitos efetivamente identi�cados, onde
se pode perceber a atuação da norma constitucional.
E�cácia jurídica estabelecida em graus:
EFICÁCIA PLENA
Como se abstrai do próprio nome, uma norma constitucional de e�cácia plena é aquela que produz seus efeitos a partir
de sua promulgação, ou seja, estas normas serão aplicadas independente de regulamentação posterior. Exemplo: art.
22, I; art. 44; art. 1º, da CF/88.
EFICÁCIA LIMITADA
Diferente do que ocorre nas de e�cácia contida, a norma de e�cácia limitada deverá ser regulamentada pela norma
infraconstitucional, fato com o qual que se atingirá a e�cácia.
PRINCÍPIOS INSTITUTIVOS
Organização de Estado.
Exemplo: art. 18, § 2º (precisa de lei complementar para dar efeito a ela).
PRINCÍPIOS PROGRAMÁTICOS
Trata de tarefas e metas públicas.
Como tratar questões do meio ambiente, poder público, saúde.
Exemplo: art. 196 (saúde); art. 205, CF/88.
EFICÁCIA CONTIDA
São as normas constitucionais que podem sofrer algum tipo de regulamentação infraconstitucional pelo constituinte
derivando, dando à lei, nos seus termos, a e�cácia.
Exemplo: A constituição estabelece que será livre o exercício do trabalho nos termos da lei. Para o advogado, a lei
estabelece que precisa fazer a prova da OAB.
OUTRAS CLASSIFICAÇÕES:
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Apesar de ser o mais prestigiado de todos os doutrinadores constitucionais, José Afonso da Silva não é o único;
contando nossa doutrina com uma gama de outras classi�cações tais como as traduzidas por Maria Helena Diniz, a
qual irá classi�car as normas constitucionais quanto a sua mutabilidade.
Normas constitucionais de e�cácia absoluta
Sendo mais uma classi�cação, as normas com e�cácia absoluta serão aquelas que não
podem ser atacadas, ou seja, tais normas não podem ser vitimadas de alteração nem
mesmo por emenda à constituição.
Normas constitucionais de e�cácia plena
Da mesma forma que na classi�cação de José Afonso da Silva, uma norma de e�cácia
plena será aquela plenamente vigente, logo está integralmente em aplicação, no entanto,
para Maria Helena Diniz, as mesmas podem ser alteradas por emenda a constituição.
Normas constitucionais de e�cácia restringível
Como uma simples alteração de nomenclatura, as normas restringíveis serão as mesmas
de�nidas por José Afonso da Silva como sendo de e�cácia contida, as quais podem sofrer
alteração, operada por lei infraconstitucional posterior a ela.
ATIVIDADES
1. Em uma democracia, todo o poder emana do povo e em seu nome será exercido, desta forma é certo que o titular do
poder constituinte originário será esse mesmo povo. No entanto, a quem caberá o exercício do referido poder?
Resposta Correta
2. O poder constituinte, como expressão maior do poder de um Estado, será materializado em uma constituição capaz
de, caso democrática, representar todos os anseios do povo. Sendo certo que o poder constituinte (especialmente o
originário) é dotado de determinadas características, qual das alternativas abaixo apresenta SOMENTE características
desse poder:
Ilimitado, forte e popular
Inicial, limitado e absoluto
Inicial, ilimitado e incondicionado
Decisivo, inicial e relativo
Decisivo, forte e absoluto
Justi�cativa
3. O fenômeno que veri�ca quando a norma constitucional existe e está em pleno acordo com a estrutura
constitucional vigente, é a:
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Vigência
E�cácia
Validade
Congruência
E�ciência
Justi�cativa
Glossário