Baixe o app para aproveitar ainda mais
Prévia do material em texto
1 RESUMO AV1 AULA 01 – INTRODUÇÃO AO DIREITO EMPRESARIAL O Direito Empresarial abrange tanto a área cível quanto a área penal. Introdução – Comércio ⇒O comércio surgiu nos primórdios da civilização quando saímos da colheita e parte para as primeiras formas de comércio, nós fenícios. Surgiu o escambo, que é a troca, e depois as moedas. ⇒Assim começou a surgir o sistema monetário na sociedade primitiva. Os fenícios e sumérios foram os primeiros a desenvolver o comércio; depois, os japoneses e árabes de uma maneira geral. ⇒Comércio era sinônimo de troca de mercadoria de forma sucessiva. Tanto que uma das melhores formas de “dinheiro”, a melhor troca, era o sal, que era muito caro na época. Por isso “salário”, porque é originário do sal. As pessoas eram pagas com sal. ⇒Na terminologia do conhecimento, esta surgiu no período medieval com compilações detratados, entre os povos e empresas de navegação, ocasionando na globalização, palavra essa já existente na época. ⇒A garantia de transporte e entrega do produto é o que chamamos hoje em dia de letra de câmbio. Comerciante ≠ Empresário Empresário não é profissão, é quem gerencia uma empresa. Se estiver num contrato “empresário”, este contrato pode ser nulo de pleno direito, porque não há registro da Receita Federal de empresário como profissão. Comerciante tem o comércio, mas não figura na Receita Federal como comerciante. ⇒Ambos não são figuras representativas para contratos empresariais. Atos de Comércio 2 São todos os atos praticados dentro da área empresarial. Tenho a contabilidade da empresa, a função de manter a minha empresa escriturada. Posso ser multado se minha empresa não estiver registrada? Sim, porque você está trabalhando de forma informal. O fiscal vai, por amostragem, fazer o cálculo do quando você retira daquela transação. Aliás, você não pode impedir a entrada do fiscal. ⇒O registro também é mais por conta de tributação, que é renda para o Estado. ⇒Da mesma forma que o Estado te reconhece pelo CPF, ele reconhece sua empresa pelo CNPJ. ⇒O diário é o inventário da empresa e precisa estar sempre atualizado. ⇒Tudo que diz respeito à empresa precisa estar cadastrado no e- social. Código Civil = Código Comercial Nosso Código Comercial ainda está em vigor, datado de 1850. O direito comercial se prende à mercância, enquanto que o Código Civil delimita a questão empresarial, o comércio, a indústria e a prestação de serviço. Então por que o Código Comercial continua em vigor? Porque ele abrange o Direito Marítimo, muito pouco divulgado, resolvido em tribunal na Holanda. Conceito de Empresário (art. 966, CC) Este é o conceito que o 966 traz: 1-Profissionalmente ele fará daquela atividade registrada a sua habitualidade! Ex.: engenheiro de produção (Receita Federal) 2-Atividade econômica prevista perante a Receita Federal, para que possa se caracterizar a figura da Empresa/Empresário (Receita Federal) 3-Organizada tem que ter linha de produção. O empresário visa o lucro, que surgirá através da circulação de bens e serviços 3 ⇢Produção ou circulação de bens ou de serviço (teoria da empresa) ⇢Profissão habitual ⇢Intuito lucrativo ⇢Articula os fatores de produção ⇢Responsabilidade do empresário individual é direta e ilimitada ⇢Responsabilidade do sócio de uma sociedade empresária é subsidiária (seus bens só podem ser executados após a execução dos bens sociais) No Brasil, não existe sociedade unipessoal Art. 966, parágrafo único do CC – não se considera empresário quem exerce profissão intelectual, de natureza científica, literária ou artística – ainda e/o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exercício constituir elemento de empresa ⇒Em princípio, não são considerados empresários: advogados, médicos, professores, artistas etc., salvo se o exercício da profissão constituir elemento de empresa. Empresário Individual Art. 966, CC. Pessoa física que exerce profissionalmente atividade econômica organizada para a produção ou a circulação de bens ou de serviços. Impedimentos Legais Art. 1.011, CC. Pessoas impedidas por lei especial: ⇒Os condenados à pena que vede: pessoa presa ou respondendo pena/trânsito em julgado. Não pode exercer a sua profissão até que o juiz determine a sua não culpabilidade; Obs.: se o juiz verificar que a empresa não apresentou um plano de recuperação para sanar o problema, ele pode decretar a sua falência. 4 Cargos públicos: exemplo: militares não podem ser empresários individuais, não podem administrar a sociedade, mas podem participar dela como sócio minoritário; Crime falimentar: síndico da massa falida não pode ser empresário, somente se ele já pagou todas as dívidas da massa falida. Exemplo: forjamento de falência desvia material dos seus credores. Aqui, não interessa o valor da dívida. Concurso de credores é quem chega primeiro para o recebimento da dívida. Normas de direito público: direito empresarial é de direito privado, todavia, o direito público sobrepõe ao direito privado. Só não sobrepõe em casos de trabalhadores. O problema da sociedade sobrepõe o direito particular/individual. Todavia, alguns desses impedimentos não alcançam as sociedades empresariais cargos públicos! Responsabilidade do Empresário Individual É direta e ilimitada! EIRELI (Empresa Individual de Responsabilidade Limitada) 1. O faturamento anual deve ser de até R$ 72.000,00 para ter 1 empresário ou no máximo 2 (exceção). ⇒Se a empresa ficar devendo no mercado, os bens particulares deles podem ser arrolados para o pagamento das dívidas. ⇒A responsabilidade do empresário individual é diferente da responsabilidade do sócio de uma sociedade empresária (é subsidiária). Se não houve litigância de má-fé, os bens da empresa serão utilizados para o pagamento de dívida. Se houver a litigância de má-fé (exceção), os bens particulares dos sócios podem ser arrolados. Exemplo: Odebrech. Primeiro todos os bens de todos os sócios são arrolados e, após, é verificado de onde surgiu o ilícito, bloqueando os bens apenas de quem praticou a litigância de máf-fé. 5 Exemplo: Sérgio Cabral pode ser sócio minoritário de uma sociedade. ⇒No Brasil não existe sociedade unipessoal (“eu sou sócio de mim mesmo”) SÓ EXISTE EMPRESÁRIO INDIVIDUAL. Obs: É uma modalidade de empresa que é formada por um único sócio, ou seja, pelo próprio empresário que deseja abrir um negócio e ser o único dono. A EIRELI existe desde o ano de 2011, seu funcionamento é regulamentado pela Lei nº 12.441/11. Sócio: no mínimo 2. Unipessoal: não! ⇒Se a empresa começa a lucrar mais de R$ 72.000,00, ele não pode ser mais empresário individual, deve entrar como microempresa. Art. 966. Parágrafo único. Não se considera empresário quem exerce profissão intelectual, de natureza científica, literária ou artística, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exercício da profissão constituir elemento de empresa. ⇒Advogado, médico, artista, professores etc. Não tem circulação de bens ou de serviços! Por isso, não são empresários. Porém, se o serviço se tornar contínuo, você deve se inscrever como empresário individual no SEBRAG. ⇒Empresário Individual DEVE fazer sua inscrição no SEBRAE, INSS, E-Social e IR. Impedimentos Legais Pessoas impedidas por lei especial = tutores (para menores de 18 anos) e curadores (para maiores de 18 anos). ⇒Muitas vezes, as empresas são deixadas para os filhos, que precisarão de tutores e curadores. No Brasil, é permitido abriruma empresa com 16 anos de idade. Essa emancipação não exclui o ECA. ⇒É permitido desde que haja uma autorização legal para a abertura desta empresa. 6 Curador os atos dele só serão válidos no momento que o médico avalia a doença do empresário, é aí que o curador pode agir! Ele é responsável pela pessoa impedida; fará relatórios para o PGE. AULA 02 – ATOS COMERCIAIS Art. 966 – O empresário individual assume sempre responsabilidade ilimitada pelas dívidas decorrentes da atividade empresarial, respondendo com seus bens particulares perante os credores, sem qualquer necessidade de uma desconsideração de personalidade jurídica. ⇒Não há dupla personalidade do empresário individual; “as obrigações exercidas pela pessoa física de confundem com aquelas assumidas pela firma comercial, e vice-versa”. (TJSP. Jurisprudência) Art. 967 – Legislação correlata: arts. 2º, 32 e 43 da Lei 8.934/94 – necessidade de prévia inscrição nos órgãos do Registro Público de Empresas Mercantis; ⇒Constitui assentamento escrito e destinado a garantir a conservação e a total publicidade dos atos de constituição, transformação e extinção do empresário individual ou coletivo, mantido por órgãos estatais com atribuição específica. ⇒O Registro Público de Empresas Mercantis é organizado e regulado pela Lei Federal 8.934/94, contando, em sua estrutura, com o DNRC (Departamento Nacional de Registro Comercial) e com juntas comerciais. Juntas Comerciais: autarquia federal sediadas com capital de cada um dos estados, mantém contato com o público – atribuição primária e fundamental, realizam os atos de registro (arquivamento e matrícula), conferindo publicidade, por meio de expedições de certidões. DNRC: constitui um órgão central, vinculado ao Ministério do Desenvolvimento, Indústria e Comércio Exterior, cuja função é supervisionar e uniformizar a atividade de todas as juntas comerciais. 7 ⇒Empresário se dirige à junta comercial de seu estado de origem, onde pretende manter a sede de sua atividade, para promover sua inscrição. ⇒Sem registro, o empresário não poderá requerer a recuperação de empresas e se beneficiar do favor legal nem ser enquadrado como microempresário, ou participar de licitações ou contratações públicas. Art. 968 – formulação do pedido de registro junto às juntas comerciais – forma de arquivamento (art. 32, inciso II, da Lei 8.934/94). Cabe, portanto, à àquele que pretende adquirir a qualidade de empresário, apresentar uma petição dirigida ao órgão, contendo: (a) nome civil, nacionalidade, estado civil e regime de bens, profissão, domicílio; (b) nome empresarial postulado(para livros contábeis) (c) seu capital conjunto de bens destinados à realização da produção ou circulação de bens (d) atividade fim Ex:venda de roupa ou conserto (e) sede da empresanome Observação: Os atos foram criados ainda no Código Comercial de 1850 e recepcionado pelo Código Civil no art. 966, oriundo do Código Italiano de 1922. ⟹Como dito, não há no Brasil sociedade unipessoal, apenas aquela constituída de 2 ou mais pessoas, que não precisam ter a mesma participação. ⟹Ainda, a responsabilidade dos sócios é subsidiária, não importando se você é sócio majoritário ou minoritário (independentemente do número de cotas que você tenha lá). O minoritário pode pagar a dívida da sociedade e entrar com uma ação regressiva em face dos demais sócios. ⟹Quando o empresário tem atrasos dos pagamentos dos títulos (nota promissória, cheque e a duplicata), a empresa tem problema. 8 É aí que se chega à responsabilidade subsidiária dos sócios. Outro fator é a disponibilidade de produtos para entrega aos clientes. ⟹O maior fiscal não é o Estado, ele não é o vilão. Quem é o maior fiscal é o seu concorrente, que faz a ligação anônima ao setor fiscal da Fazenda. Você, então, não pode dificultar ou impedir a entrada do fiscal no estabelecimento. Porém, eles devem mostrar a carteira de identificação da Fazenda. ⟹Quanto ao empresário coletivo, a parte das cotas é interna entre os sócios, porém essa divisão não pode deixar de contemplar os trabalhadores, o Estado e os credores. Ou seja, o que sobrar do passivo da empresa é o que vai ser dividido entre os sócios. PROVA: Não existe para o empresário individual desconsideração da personalidade jurídica! Ou seja (!), todos os bens, tanto da empresa quanto seus bens particulares, serão usados para pagamento da dívida. Reiterando que recuperação judicial é facultativa do Juiz! Se o juiz não verificar que o plano de ação para recuperação da empresa não é um plano salutar para a empresa e seus credores, ele já pode determinar a falência. Por isso que é importante ter matrícula (CNPJ/contrato social). ⟹Você pode mudar o status de empresário individual para sociedade, basta comparecer à junta comercial. ⟹A Lei 8.934/94 é a lei de atos do comércio, é lá que está especificado como é regido o segmento das juntas comerciais e do DNRC. ⟹A Teoria da Empresa provém do art. 967. Diz como a empresa é constituída e reconhecimento da mesma perante o Estado. Exceção: as empresas de atividades rurais não são obrigadas a fazer Registro Público de Empresas Mercantis. Porém, se atuarem com mercado interno e externo, não apenas local, elas devem fazer o registro. ⟹Junta Comercial não é Estadual, mas sim federal. Ministério do Comércio e Ministério da Fazenda. ⟹O requerimento de arquivamento do contrato social (documento em que descrevemos a formação da empresa,da sociedade ou formação da empresa individual) é dirigido para o DNRC. Fazemos 9 a qualificação, o objeto, a atividade fim, o nome da empresa e a marca da empresa. Nota: apesar da nossa tecnologia e de termos contato diretamente com juntas comerciais de outros Estados, há algumas regiões do país em que há necessidade de ir na prefeitura para ela fazer todo o trâmite da junta comercial. ⟹O art. 968 descreve os atos do comércio, como a petição deve ser redigida e o contrato social, retornando à Lei 8.934/94. ⟹Na petição, usamos o termo Ilustríssimo Senhor Representante da Junta Comercial... Excelência é só para magistrado, ministros de estado, senadores e Presidente da República. ⟹Quanto aos dados, é importante o estado civil e regime de bens, porque vai influenciar diretamente na responsabilidade subsidiária do sócio, para que um não responda pelo outro, a depender do regime. ⟹Empresário abrange algumas atividades fim, enquanto que o comerciante só trabalha com venda de produtos e mercadorias. Matéria Dada pela professora: Art. 969 – sucursal, filial ou agência, há necessidade de novo ato registrado, de uma junta para a outra informações relativas a dado empresário sempre que ele instalar um dos chamados “estabelecimentos secundários”. ⟹Para a prática do novo ato, torna-se imperiosa a exibição das certidões extraídas do procedente registro e emitidas pela Junta Comercial de origem. ⟹Art. 970 – CF, art. 185, parágrafo único – tratamento legal especial para a propriedade rural produtiva. ⟹LC 123/2006 (Estatuto Nacional da Microempresa e da Empresa de Pequeno Porte) ⟹Lei 8.171/91 – princípios da política agrícola 10 Art. 971 – atividade rural é aquela correspondente ao meio da agricultura, de pecuária, do extrativismo, resultantes na produção e circulação de bens destinados ao mercado. ⟹Ao exercente da atividade econômica rural, é facultada a inscrição perante o Registro Público de Empresas Mercantis, como um direito potestativo, possibilitada a opção de se sujeitar ao regime jurídico empresarial por equiparação. ⟹O crédito constituído sob o regime nãoempresarial não se submete à recuperação judicial, vantagem exclusiva daqueles que aderem ao regime jurídico empresarial. ⟹Art. 972 – capacidade – pessoa física seja completamente capaz – arts. 3º e 4º do CC. Impedidos: magistrados (art. 36 da LC 35/79); os membros do M.P. (art. 44 da Lei 8.625/93); os servidores públicos civis e militares, os estrangeiros não residentes no Brasil (art. 13, § 1º, da Lei 13.445/17) e condenados com sentença transitada em julgado. ⟹A morte do empresário acarreta a extinção da empresa, ressalvada a hipótese de sua continuidade por autorização judicial à pessoa em pleno gozo da capacidade civil. Art. 973 – não pode o impedido para se desonerar, alegar o impedimento em seu favor. Tendo que suportar todos os atos por ele cometido. Observaçoes : ⟹Se você abrir uma sucursal, filial ou agência (estabelecimento secundário, pois já existe uma sede) em outro estado, há necessidade de novo ato registrado, onde terá uma alteração na matrícula, no número final. ⟹Cuidado! Há pessoas que gostam de emitir a nota fria, quando alguém faz um acordo com alguém de outro Estado para evitar tributação das juntas comerciais. Esse outro compra bens e revende. ⟹Daquelas certidões, todas precisam estar negativas. Se alguma estiver positivada, o problema deve ser resolvido para só então abrir a filial. 11 ⟹O que difere a microempresa da empresa de pequeno porte é a renda anual. Para a Microempresa, o teto é R$ 2.400.000,00. Acima disso, é uma empresa de pequeno porte. Exemplo: a UNESA, quando se tornou Universidade, perdeu a qualidade de “sem fins lucrativos”, passando a aderir à sociedade anônima, participar de ações e BOVESPA. ⟹Quanto à Lei 8.171/91, o agronegócio não faz parte dessa lei, pois já é caracterizado indústria, produção em série, estando no art. 971 do CC, então ele já entra como sociedade empresarial. ⟹As cooperativas não precisam de registro na Junta Comercial, mas têm que ter CNPJ. Ainda, elas não podem pedir recuperação judicial, pois este pedido é apenas para quem tem registro na Junta Comercial. ⟹Quanto aos impedidos de serem empresários, o servidores públicos civis e militares são aqueles que assinam o termo de posse, não os terceirizados (estes não são servidores, mas é como o povo chama). ⟹Se o empresário morre, há necessidade de levar o formal de partilha para a Vara Empresarial e solicita o alvará de continuidade da atividade. Aí você comunica à Junta a continuidade da empresa. AULA 03 – DO EMPRESÁRIO E SUAS OBRIGAÇÕES PROFISSIONAIS Art. 974, CC – Tutela e Curatela (arts. 1.689 a 1.693, 1.745 a 1.748 e 1.781 do CC). ⟹Requerimento feito pelo pai, tutor ou curador, mediante petição, o pedido de continuação para representar a sociedade, devendo o juiz, então, efetuar uma análise de conveniência e oportunidade, sopesando os riscos do ramo empresarial eximido e os benefícios potenciais auferidos pelo incapaz e, também, por toda a coletividade de terceiros interessados. ⟹A autorização será sempre instrumentalizada por um alvará e pode ser condicionado à prestação de caução, ostentando caráter de precariedade, uma vez que, com o esclarecer do § 1°, é 12 revogável a qualquer momento por nova decisão judicial fundamentada. ⟹Quando assumido pelo menor com idade entre 16 e 18 anos, o estabelecimento deixado por herança, seus atos dependem de assistência, e a incapacidade relativa não cessa. Art. 975 do CC – deverá o menor entre 16 e 18 anos obter emancipação, ganhando plena capacidade ou, em todos os casos, pelo menos uma autorização judicial, quando, então, os pais ou tutor, respaldados pelo art. 974, atuarão em nome e por conta do incapaz, ou, simplesmente, assisti-lo-ão quando da celebração de cada negócio jurídico. Art. 976 do CC – a certidão extraída do instrumento público firmado pelos responsáveis da decisão judicial deverá ser apresentada à junta comercial competente, visando o arquivamento, inclusive nos casos de casamento e colação de grau em nível superior. Art. 977 do CC – casamento abarcando bens presentes e futuros; Quando os nubentes forem sócios e tiverem de assumir o regime obrigatório de separação de bens (art. 1.641), pois surgem apenas duas opções: a) Um dos nubentes retirar-se-á da sociedade; b) Será abandonada a ideia de celebrar o casamento, surgindo uma situação de fato, que poderá culminar numa união estável. Art. 978 do CC – dispensa a outorga conjugal para alienação de bens imóveis, bem como a instituição de ônus real, desde que incluídos no ativo do empresário individual casado Art.1.647 I do CC- Exceção→agilidade e rapidez na celebração de negócios jurídicos ⟹ O empresário individual casado não necessita de outorga conjugal para alinhar bens imóveis que integram o patrimônio da empresa e muito menos ainda para exigir cumprimento de contrato de compra e venda. Observações: 13 ⟹Quanto ao 974, “poderá”! Será de entendimento do juiz a capacidade empresarial ou não do menor. Os artigos em parênteses são os requisitos para conseguir isso. Estas pessoas só podem atuar em empresas por uma decisão judicial. E seus atos dependem de averbação no cartório. “devendo o juiz efetuar uma análise...”, ou seja, juiz é quem irá analisar se a pessoa tem capacidade para gerenciar a empresa ou não. Se ele julgar que não, seus atos serão considerados nulos de pleno direito. ⟹O juiz se baseia, também, em avaliação psicológica do autor, mas se não sentir firmeza no autor, ainda que o laudo psicológico diga que ela tem capacidade de gestão, ele pode indeferir o alvará. ⟹Além do laudo, o juiz avaliará o ativo da empresa. Pode até limitar o ramo que seguirá na empresa, atuando como sócio. ⟹Isso é mais incidente em Sociedade Anônima e Sociedade Limitada. ⟹A autorização se dará através de alvará judicial, e pode ser condicionada à prestação de caução. ⟹Tem que ter muito cuidado com menor, porque, se o alvará for pleno, e o menor cometer um crime, responderá como maior, mas se for parcial, responderá pelo ECA. ⟹Sendo parcial, os pais ou tutor o assistirão na feitura dos negócios jurídicos. Esse papel deles é muito importante em caso de falência ou recuperação judicial. ⟹Digamos que a pessoa cole grau no estrangeiro como bacharel, mestre ou doutor. O juiz pode ver isso para lhe conferir plena capacidade para gerir a empresa e até emancipá-lo, se for o caso. ⟹Sobre casamento, ainda há pessoas que queiram casar pela comunhão universal. Mas atenção! Se forem sócios da mesma firma, os bens não podem se comunicar. Então, para se casarem, tem que ser pela separação total de bens, a fim de proteger um ao outro na questão dos bens, pois, caso haja 14 uma crise e o credor acionar a justiça, primeiro vão os bens da empresa, depois os bens particulares dos sócios. ⟹Quanto ao 978, a família não pode dizer que “não pode fazer tal coisa”, se o bem estiver no nome da empresa, da sociedade, estando os bens livres e desembaraçados. ⟹Agora, os bens não comportam a dívida da sociedade. Ainda que a família more em um imóvel que pertença à sociedade, terá que se deslocar para outro lugar. OU SEJA, OS BENS DA EMPRESA NÃO SE COMUNICAM COM OS BENS PARTICULARES DOS SÓCIOS. ⟹Se os bens da empresa não são suficientes para pagar a dívida, 75% dos bens particulares podem ser aproveitados para pagar a dívida. 25% é para proteção da família, geralmente os de menor valor. Art. 979 do CC – certidão extraída do instrumento público do pacto antenupcial (art. 1.640, parágrafo único, do CC); ou, quando se tratar de bens adquiridos em razão de sucessão causa mortis e clausulados com a inalienabilidadeou incomunicabilidade (arts. 1.848 é 1.911 do CC), certidão de transcrição, ou matrícula de bens imóveis, ou, ainda, quando se tratar de bens móveis, do registro do testamento (art. 753, § 2º, do CPC); e, alternativamente, cópia ou certidão do instrumento do contrato de doação. Art. 980 do CC – publicidade dos atos já produzidos pelo Registro Civil das Pessoas Naturais. ⟹Ressalta-se que o parágrafo único do art. 1.577 do CC exclui a possibilidade da reconciliação prejudicar a terceiros. Título 1-A – Da Empresa Individual de Responsabilidade Limitada – Título acrescentado pela Lei 12.441/2011 Art. 980-A – corresponde à introdução da empresa individual de responsabilidade limitada. Uma parcela do patrimônio da empresa física ou jurídica é separada, com o fim precípuo de limitar o risco econômico financeiro de um empreendimento. 15 ⟹Não surge uma sociedade unipessoal ou uma nova espécie de empresário individual, cria-se, sim, limites para os riscos a partir do patrimônio separado. ⟹Não é admissível que uma pessoa possa criar mais do que uma empresa individual de responsabilidade limitada. ⟹O item 1.2.10 do Manual de Atos de Registro de Empresa Individual de Responsabilidade Limitada, baixado pelo IN nº 10, de 05/12/2013, do DNRC, em discordância do acima exposto e mantendo a mesma restrição estabelecida na IN nº 117, de 22/11/2011, limitou a constituição das EIRELIs apenas às pessoas físicas, restringindo o âmbito de aplicação do instituto, a despeito do texto legal não fazer qualquer exclusão com relação às pessoas jurídicas. ⟹A EIRELI é inconfundível com a pessoa do empréstimo e somente pode responder com patrimônio próprio por dívida do titular após eventual desconsideração de sua personalidade jurídica. Observação: O 979 trata de: independentemente da compra e venda de bens, eles, os casados, têm que ter a matrícula no registro de imóveis. 1-Empresa Individual de Responsabilidade Limitada (EIRELI) – Lei 12.441/2011 c/c Lei 8.934/94. [QUADRO] “É uma categoria empresarial que permite a constituição de uma empresa com apenas um sócio: o próprio empresário. ⟹Surgiu com o propósito de acabar com a figura do sócio “fictício”, prá- tica comum em empresas como sociedade limitada, que antes ao poderiam ser constituídas por, no mínimo, duas pessoas, e agora podem ser abertas com um único sócio. ⟹A EIRELI permite a separação entre o patrimônio empresarial e privado. ⟹Isso é garantido pela exigência de um capital mínimo de 100 vezes o valor do salário mínimo no momento do registro da empresa.” 16 ⟹A função do EIRELI é acabar com o sócio fictício, porque antes as pes- soas abriam uma empresa de sociedade limitada e pagavam uma taxa tri- butária muito alta. Então, com a EIRELI, acaba-se com a figura do laranja (só- cio fictício), para ter um bom faturamento, mas sem pagar alta taxa. ⟹Positivamente, vale ressaltar a separação entre patrimônio privado e empresarial. Em uma execução, os bens sociais que serão usados primeiro, penhorados. ⟹Quanto ao capital mínimo, é piso nacional, não regional. ⟹Sobre faturamento, EIRELI pode ter faturamento acima de R$ 81 mil. Mas se você for um MEI e declarar esse valor, mas tiver movimentação estranha, a Receita Federal bloqueia o seu CNPJ e ordena que você adeque a sua situação empresarial. Características [QUADRO] “ A)opção para as micro e pequenas empresas; B)exercício da atividade empresarial por uma pessoa com responsabi- lidade limitada, sem comprometer o patrimônio pessoal; C)O empresário, mesmo individual, adquire personalidade jurídica; D)Redução da formalidade, com aregularização da situação do empresário individual de fato, que exer- cia a atividade à margem da Lei; E)Se o empresário for o único sócio em uma empresa já registrada com outro regime jurídico, ele pode convertê- la em EIRELI, assumindo, portanto, a condição de EIRELI derivada; F)O empresário tem a liberdade de escolher o modelo de tributação que melhor adapte a sua atividade ao porte da empresa podendo optar, inclusive, pelo Simples Nacional; G)Os ramos da atividade econômica permitidos à EIRELI são amplos e abrangem todas as atividades comerciais, industriais, rurais e de serviços.” 17 Nota: item “d”; tem que respeitar a Lei 8.934/94, que fala da junta comercial e dá os requisitos. ⟹Item “f”, pode contar com um contador para avaliar qual o melhor mo- delo de tributação, devendo pagar os honorários do contador. Em um pro- cesso judicial, havendo dúvidas, vão recorrer à perícia contábil. ⟹Item “g”: olhe o Cadastro Nacional! Para ter certeza de que se enqua- dra como EIRELI. Exemplo: uma sociedade de advogados não se enquadra como EIRELI, tem que entrar nos quadros da OAB e ir para a Receita Federal tirar o CNPJ. Diferenças entre EIRELI, MEI, Empresário Individual e Ltda. EIRELI x MEI ⟹No caso do Microempreendedor Individual (MEI), não há necessidade de dispõe de capital mínimo, que é exigido para a EIRELI. ⟹MEI pode ser aberto com até 1 real. EIRELE precisa de 100x o sm. ⟹Assim como na EIRELI, não há exigência de sócio. ⟹O faturamento anual do MEI não pode ultrapassar a R$ 81 mil por ano (são empreendedores de pequeno porte). Não há essa limitação de fatura- mento para EIRELI. EIRELI x Empresário Individual ⟹No caso do empresário individual, as dívidas contraídas podem ser ga- rantidas também pelo patrimônio pessoal. EIRELI x Sociedade Limitada (Ltda) ⟹A Ltda. exige que haja mais de 2 sócios, enquanto na EIRELI a liderança é exercida de forma individual. ⟹Tanto EIRELI quanto Limitada podem ser optantes do Simples, regime de recolhimento de impostos de maneira simplificada e unificada. ⟹Nesse caso, a definição do porte dependerá do faturamento previsto: até R$ 360 mil/ano como Microempresa e até R$ 4,8 milhões como empresa de pequeno porte (EPP). 18 Observação: 1-Sobre a empresa individual de responsabilidade limitada, o em presário não pode ter mais de uma EIRELI registrada em seu nome; 2-Os bens privados só serão usados para pagamento de dívidas pessoais e da empresa de acordo com decisão judicial; Capacidade para ser Titular de EIRELI É capaz: ⟹O maior de 18 anos, brasileiro ou estrangeiro, que estiver em pleno gozo da capacidade civil; ⟹O menor emancipado; ⟹Pessoa jurídica nacional ou estrangeira. ⟹O estrangeiro tem que estar dentro do Estatuto do Estrangeiro, trazendo documento consular dizendo que não há impedimento quanto à sua pessoa em seu país de origem. Essa certidão tem que comprovar isso. Além disso, ele não pode ter menos de 10 anos de residência no Brasil, mas se tiver, tem que ter o visto específico de trabalho. ⟹Toda documentação estrangeira precisa ser traduzida por tradutor juramentado, contando com o selo de tradução fiel ao documento real. ⟹O menor emancipado precisa ter essa emancipação averbada na certidão de nascimento. ⟹Impedimento para ser Titular. Pessoa natural ou jurídica, impe- dida por norma constitucional ou por lei especial ⟹Menor de 16 anos e/ou relativamente incapaz; ⟹Pessoa jurídica; ⟹Condenada a pena que vede. ⟹Os atos praticados pelo relativamente incapaz são válidos até a declaração do médico ou da perícia de que ele não está apto aos atos da vida civil. ⟹Da condenação, são os crimes penais, tributários; e falência e recuperação judicial. 19 ⟹Impedida por norma constitucional ou por lei especial ⟹Brasileiro naturalizado há menos de 10 anos, em empresa jornalística e de radiodifusão; ⟹Estrangeiro sem visto permanente; ⟹Funcionário público civil ou militar da ativa. Em relação ao funcionário estadual e municipal,observar as respectivas legislações. 7-Capital ⟹Deve ser expresso em moeda corrente, podendo compreender qual- quer espécie de bens, suscetíveis de avaliação pecuniária (avaliador de bens). ⟹Deve ser inteiramente integralizado no momento da Constituição e quando ocorrerem aumentos futuros. Aula 06- Sociedade Limitada Obs: “É o tipo societário mais utilizado na praxe comercial brasileira. ⟹Pequenos e médios empreendimentos: a contratualidade e a limitação de responsabilidade dos sócios. ⟹No Brasil, a sociedade limitada surgiu com a edição do Decreto 3.708/1919, a chamada Lei das Limitadas, que cuidava da sociedade por quotas de responsabilidade. ⟹Atualmente, a Sociedade Limitada é um modelo societário empresarial típico, regulado por um capítulo próprio do Código Civil (artigos 1.052 a 1.087), que conferiu um novo perfil a essa sociedade, que passou a ser apenas a sociedade limitada. ⟹Lei 6.404/1976 – LSA (Lei das Sociedades Anônimas) – diploma de regên- cia supletiva da sociedade limitada (art. 1.053, parágrafo único, do CC).” ⟹Mesmo que uma sociedade limitada seja de capital aberto e eu tenha adquirido uma fração mínima de 20 ações, sou considerado sócio. Então pri- meiramente responderão os bens da sociedade, e em seguida responderei na medida da proporcionalidade do meu investimento, sendo que tenho que ter esse dinheiro disponível para esses casos. 20 Contrato Social ⟹“Contrato plurilateral são a possibilidade de várias pessoas dele to- marem parte e a conhecida “affectio societatis” (união de esforços em torno de um objetivo comum). ⟹Segundo o art. 1.054 do CC, o contrato social da sociedade limitada “mencionará, no que couber, as indicações do artigo 997, e, de for o caso, a firma social”. ⟹A propósito do contrato social das sociedades limitadas, destaque-se que o DNRC, em seu site (www.dnrc.gov.br), disponibiliza em modelo simplificado.” ⟹Todos os sócios externamente respondem pelo CNPJ da empresa, independentemente da quantidade de cotas dentro da sociedade, não me interessa o valor que eles têm. ⟹Se o minoritário salvar a empresa pagamento a dívida, deve entrar com uma ação de regresso em face dos demais sócios, que pagarão na medida de suas cotas. Necessidade de Contrato Escrito ⟹Deve ser escrito porque os sócios deverão levá-lo a registro no órgão competente. ⟹Caso a sociedade limitada seja empresária, o contrato social deve ser registrado na Junta Comercial. ⟹Caso a sociedade limitada seja simples (isto é, não tenha por objeto o exercício de empresa) o contrato social, deve ser registrado no Cartório de Registro Civil das a pessoas Jurídicas. ⟹A sociedade limitada também deve, após a formalização e a assina- tura do contrato social, levá-lo a registro antes do início das atividades (art. 967 do CC), tendo o prazo de 30 dias para fazê-lo, nos termos do art. 36 da Lei 8.934/1994.” ⟹Nem todo tipo de sociedade permite a recuperação judicial, como, por exemplo, a sociedade anônima. Sociedade Limitada e Anônima -> se completam em termos legislativos. ⟹A Sociedade Limitada tem que ser formada por 2 ou mais pessoas (não há limite); não admite a formação com apenas uma 21 pessoa. Surgiu no Brasil com o Decreto 3.708/1919, e sua finalidade era para pequenos e médios empreendimentos. Hoje, ela pode alcançar grandes empreendimentos também. ⟹Atualmente, todos os sócios são responsáveis pela empresa, independentemente do número de quotas. ⟹Dentro de seu objeto e fins sociais, no sentido de que não se usa bens particulares quando em questões de litígios contratuais, com exceção da dívida oriunda de má-fé, onde, neste caso, poderão ser utilizados os bens particulares. A regra é utilizar os bens da empresa para pagamento de dívidas; a exceção é litigância de má- fé. ⟹Enquanto o contrato não integralizado/inscrito nos órgãos competentes, ela é uma empresa não-personificada/irregular e, neste caso, o juiz pode determinar a utilização dos bens particulares. ⟹NÃO existe benefício de ordem perante a sociedade! Eles são iguais! Contrato Social: é plurilateral; todos os sócios externos respondem pelo CNPJ da empresa, independentemente da quantidade de quotas que eles tenham dentro da sociedade. Exemplo: o sócio minoritário pode arcar com a dívida e posteriormente entrar com uma ação contra os demais sócios, que deverão realizar o pagamento ao sócio minoritário (regresso é proporcional às quotas). Art. 1054 → traz qualificação dos sócios, o objeto social, razão social e tipo de atividade da empresa no mercado. ESTABELECIMENTO EMPRESA Onde tenho os bens corpóreos e in- corpóreos da empresa (ponto, má- quinas, equipamento). É a atividade empresarial, é onde eu desenvolvo o ramo da atividade da empresa. ⟹O prazo para registrar o contrato social é de 30 dias. Atualmente, é obrigatória a assinatura do advogado no contrato social, pois ele irá garantir a terceiros que aquele contrato está devidamente regularizado. 22 Honorários: 20% para assinatura do contrato! Qualificação dos Sócios e da Sociedade “Nas sociedades limitadas empresárias, é comum a presença de só- cio pessoa jurídica, ao qual se atribui o nome de “holding” (sociedade que tem por objeto social participar de outras sociedades). A holding será “pura” quando apenas participa de outras sociedades, sem desenvolver atividade própria, ou “mista”, quando, além de participar de outras sociedades, explora determinada atividade econômica. A qualificação dos sócios é importante para permitir que a Junta Co- mercial, por exemplo, verifique a importância de eventuais impedimentos dos sócios.” Capital Social “Corresponde ao montante de contribuições dos sócios para a so- ciedade, a fim de que ela possa cumprir seu objeto social. O capital deve ser expresso em moeda corrente nacional. E pode compreender dinheiro ou bens suscetíveis de avaliação pecu- niária (bens móveis, imóveis ou semoventes), materiais ou imateriais. Aumento ou redução – arts. 1.081 a 1.084 do CC. Em ambos os casos, a respectiva alteração deverá ser averbada no órgão de registro.” Obs: se a empresa não estiver com registro formalizado, ela é sociedade não-personificada. ⟹Os herdeiros só entram com aprovação dos sócios mediante garantia do capital correspondente ou a integralização com novos bens, não é obrigatória a participação do herdeiro. ⟹Havendo a negação, a empresa tem que pagar aos herdeiros os have- res pertencentes do de cujus. ⟹Não há como forçar a entrada na empresa, sendo ato de liberalidade dos sócios. Sócio falecido: 23 ⟹Baixa do contrato social com a certidão de óbito – alienação contratual; ⟹Recebimento dos haveres da sociedade até o dia do óbito; ⟹Inventariante é o responsável. Herdeiro: ⟹Permissão dos demais sócios; ⟹Integralização das cotas; ⟹Alteração contratual. O que os sócios dividem na sociedade: ⟹Investimento; ⟹Custo; ⟹Honorários (retirada mensal). Da integração e baixa dos sócios em caso de morte ⟹O sócio falecido quando houver a alteração contratual terá a baixa do contrato social (com a certidão de óbito). E para os efeitos de espólio o in- ventariante será o responsável pelo recebimento dos haveres da sociedade até a data do óbito. ⟹O herdeiro precisará para integralização das cotas da permissão dos outros sócios da empresa. A alteração contratual para inclusão deverá ocor- rer no prazo de até 180 dias. Cessão de Quotas Na omissão do contrato, o sócio pode ceder sua quota, total ou parcialmente a quem seja sócio, independentemente de audiência dos outros, ou a estranho se não houver oposiçãode titulares de mais de um quarto do capital social. A cessão terá eficácia quanto à sociedade e terceiros, a partir da averbação do respectivo instrumento, subscrito pelos sócios anuentes. Sócio Remisso Não integralizada a quota de sócio remisso, os outros sócios podem tomá-la para si ou transferi-la a terceiros, excluindo o primitivo titular 24 e devolvendo-lhe o que houver pago, deduzidos os juros da mora, as prestações estabelecidas no contrato mais despesas. É quem está querendo entrar, mas não paga as custas no prazo deter- minado pelos outros sócios. Lucro Reposição Os sócios serão obrigados à reposição dos lucros e das quantias relativas, a qualquer título, ainda que autorizados pelo contrato, quando tais lucros ou quantias se distribuírem com prejuízo do capital. Administração A administração atribuída no contrato a todos os sócios não se estende de pleno direito aos que posteriormente adquiram essa qualidade. ⟹A designação de administradores não sócios dependerá de aprova- ção da unanimidade dos sócios, enquanto o capital não estiver integralizado, e de 2/3 no mínimo após a integralização (4 anos de mandato, podendo ser reduzido). ⟹O administrador designado em ato separado investir-se-á no cargo mediante termo de posse no livro de atas da administração. ⟹Se o termo não for assinado nos trinta dias seguintes à designação, está se tornará sem efeito. ⟹Nos 10 dias seguintes ao da investidura, deve o administrador requerer que seja averbada sua nomeação no registro competente, com sua qualificação civil. ⟹O exercício do cargo de administrador cessa pela destituição, em qual- quer tempo, do titular, ou pelo término do prazo fixado no contrato ou em ato separado, se não houver recondução. Aula 07-Sociedade Limitada/ Administração Sua estrutura básica é mais simples que uma Sociedade Anônima, possuindo apenas um nível de administração. ⟹Suas regras são estabelecidas num documento chamado “Contrato Social”, que, entre outras coisas, contêm a denominação da sociedade, o endereço da sede e filiais (se houverem), seu 25 objeto social, capital social e só- cios, com respectiva participação no capital social. ⟹As Sociedades Limitadas necessitam de, no mínimo, dois sócios, pessoas físicas ou jurídicas. ⟹As pessoas jurídicas podem compor a sociedade, mas quem deve estar à frente da administração é pessoa física, porque ela atende aos interesses dos sócios que compõem aquela sociedade. ⟹A sociedade limitada entrará como um subtipo da sociedade empresarial. Ela é a mais escolhida e comum entre as empresas. ⟹Os sócios terão o objetivo de exercer uma atividade econômica, reparte os lucros e responder de maneira limitada ao capital social da empresa. ⟹As vantagens disso é que ela atende tanto aos interesses da pequena empresa, quanto da média empresa, e ainda suas normas e características são mais simples que as sociedades anônimas. Além disso, existe interferência do Estado e os próprios sócios fazendo reuniões ou assembleias poderão definir por meio do contrato social a forma de participação, integralização do capital, administração, acordos etc. Mas não, a interferência do Estado é muito forte. Apesar de todas essas vantagens, uma das que mais chama a atenção dos empresários é a limitação da responsabilidade. Foi feita pra isso essa Ltda: para serem usados os bens da empresa em primeiro lugar, para depois usar dos sócios. A exceção está na litigância de má-fé; serão usados tantos bens quando necessários, sendo arrolados todos os bens. ⟹Os sócios possuem a liberdade de compor o capital social da empresa solidariamente. Ou seja, não há necessidade ser um valor igual para todo mundo. Mas externamente, o interesse é o CNPJ. ⟹Esse fato garante ao empreendedor a segurança de seus bens particulares não serão comprometidos. 26 ⟹Em outro caso, o sócio que descumprir, for contrário à legislação e usar o capital social para quitar dívidas pessoais, responderá de forma ilimitada pelos seus atos. ⟹Ele tem que repor o que tirou do capital da empresa, além de talvez gerar indenização aos outros sócios. ⟹O administrador, sócio ou não, que gere os negócios de uma empresa limitada também sofrerá punições. História da Sociedade Limitada A partir do século XV, as sociedades criadas na época não atendiam a demanda do mercado europeu. A sociedade não abrange questões de trabalhadores. O empresário gera renda para si próprio. Ele é cruel. Então por que fizeram essas questões no século XV? Porque elas queriam que fosse usado bens da sociedade, não particulares, ainda mais dos senhores feudais. Surgiu, assim, a necessidade de se criar empresas que pudessem ter capitais maiores e não passassem por processos tão burocráticos, como no caso das sociedades anônimas. No século XIX, na Alemanha, através da iniciativa parlamentar, os interesses dos pequenos e médios empresários, foram atendidos. O comércio inglês se desenvolvia em meio à Revolução Industrial e a política de colonização e os pequenos e médios comerciantes queriam fugir da criação complexa da sociedade anônima e da responsabilidade ilimitada de pessoas. ⟹Com isso, foi criado um tipo societário chamado de limited by shares. Nessa nova sociedade, chamada inicialmente sociedade por quotas de responsabilidade limitada, o número de sócios era limitado, o capital era de origem privada e havia restrição à acessibilidade da quota (dar posso ou transferir). O crescimento dessas sociedades foi um sucesso e o poder (matéria no slide). Sociedade Limitada no Brasil No Brasil, em 1865, o Ministro da Justiça, Nabuco de Araújo 27 Principais Conceitos da Sociedade Limitada Sociedade é a união de duas ou mais entidades ou pessoas que possuem metas e estratégias para alcançar o sucesso em determinada ação ou segmento do mercado por meio de um contrato social. Natureza Jurídica é algo que determina a essência de uma entidade Ela pode ser baseada no tipo sociedades tanto de pessoas (ex.: empresário), quanto de capital (ex.: Sociedade Limitada). Sua administração é feita por no mínimo 1 (um) administrador, pessoa física, sócio ou não, residente no Brasil. Do ponto de vista do controle da sociedade, ⟹ No caso de sucessão. Se um sócio morre, os bens que ele integralizou vão para o inventário. O herdeiro só herda se houver aprovação dos demais sócios (para ocupar seu lugar na sociedade). Se a sociedade tiver só dois sócios e um falecer, o sobrevivente tem 180 dias para conseguir novo sócio ou deve fazer mudança no contrato social (ser empresário individual ou EIRELI). Características da Sociedade Limitada Sociedade Anônima Ela traz a seguinte composição: Conselho de Administração; Presidente; Diretores; Gerentes; Funcionários e terceirizados. Nesta ordem de hierarquia. O primeiro é formado pelos acionistas majoritários. Casos Concretos Corrigidos pela professora: 28 29 PAREI NA FOLHA 9 QUADRO Art. 966 – O empresário individual assume sempre responsabilidade ilimitada pelas dívidas decorrentes da atividade empresarial, respondendo com seus bens particulares perante os credores, sem qualquer necessidade de uma desconsideração de personalidade jurídica. Não há dupla personalidade do empresário individual; “as obrigações exercidas pela pessoa física de confundem com aquelas assumidas pela firma comercial, e vice-versa”. (TJSP. Jurisprudência) Art. 967 – Legislação correlata: arts. 2º, 32 e 43 da Lei 8.934/94 – necessidade de prévia inscrição nos órgãos doRegistro Público de Empresas Mercantis; Constitui assentamento escrito e destinado a garantir a conservação e a total publicidade dos atos de constituição, transformação e extinção do empresário individual ou coletivo, mantido por órgãos estatais com atribuição específica. O Registro Público de Empresas Mercantis é organizado e regulado pela Lei Federal 8.934/94, contando, em sua estrutura, com o DNRC (Departamento Nacional de Registro Comercial) e com juntas comerciais. Juntas Comerciais: autarquia federal sediadas com capital de cada um dos estados, mantém contato com o público – atribuição primária e fundamental, realizam os atos de registro (arquivamento e matrícula), conferindo publicidade, por meio de expedições de certidões. DNRC: constitui um órgão central, vinculado ao Ministério do Desenvolvimento, Indústria e Comércio Exterior, cuja função é supervisionar e uniformizar a atividade de todas as juntas comerciais. 30 Empresário se dirige à junta comercial de seu estado de origem, onde pretende manter a sede de sua atividade, para promover sua inscrição. Sem registro, o empresário não poderá requerer a recuperação de empresas e se beneficiar do favor legal nem ser enquadrado como microempresário, ou participar de licitações ou contratações públicas. Art. 968 – formulação do pedido de registro junto às juntas comerciais – forma de arquivamento (art. 32, inciso II, da Lei 8.934/94). Cabe, portanto, à àquele que pretende adquirir a qualidade de empresário, apresentar uma petição dirigida ao órgão, contendo: (a) nome civil, nacionalidade, estado civil e regime de bens, profissão, domicílio; (b) nome 31
Compartilhar