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Mariane Pereira

19/06/2020

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Sumário
Sumário........................................................................................................................................ 2
Introdução ao Processo Penal ................................................................................................. 9
I. Fontes do direito processual penal ........................................................................................... 9
II. Sistemas processuais penais .................................................................................................. 10
III. Princípios processuais penais e constitucionais ................................................................... 11
IV. Política Criminal Atuarial....................................................................................................... 45
Lei processual penal: eficácia no tempo e no espaço ........................................................... 46
I. Lei processual penal no espaço .............................................................................................. 46
II. Lei processual penal no tempo .............................................................................................. 48
III. Conflito intertemporal, diante da reforma introduzida ao CPP pelas Leis 11.689/08 e
11.719/08 .................................................................................................................................. 49
IV. Normas processuais heterotópicas ....................................................................................... 49
V. Normas processuais híbridas ou mistas ................................................................................. 50
VI. Atividade e extratividade...................................................................................................... 51
VII. Lei penal em relação às pessoas: imunidades processuais penais ...................................... 51
Sujeitos do Processo .............................................................................................................. 61
I. Juiz criminal ............................................................................................................................ 62
II. Ministério Público .................................................................................................................. 71
III. Acusado ................................................................................................................................ 76
IV. Defensor................................................................................................................................ 78
V. Assistente de acusação .......................................................................................................... 82
Comunicação dos atos processuais ....................................................................................... 85
I. Citações................................................................................................................................... 85
II. Intimações e notificações ...................................................................................................... 95
Inquérito Policial .................................................................................................................... 98
I. Introdução .............................................................................................................................. 98
II. Características ...................................................................................................................... 104
III. Formas de instauração do IP .............................................................................................. 113
IV. Diligências investigatórias ................................................................................................... 118
V. Prazos de conclusão do IP .................................................................................................... 126
VI. Natureza dos prazos de conclusão do inquérito policial .................................................... 127
VII. Incomunicabilidade ........................................................................................................... 128
VIII. Sigilo do IP ........................................................................................................................ 128
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IX. Conclusão ou encerramento do IP ..................................................................................... 130
X. Destino do IP ao ser encaminhado ao juízo ........................................................................ 140
XI. Arquivamento do IP e surgimento de novas provas ........................................................... 151
XII. Arquivamento implícito ..................................................................................................... 151
XIII. Arquivamento indireto ..................................................................................................... 152
XIV. Arquivamento provisório .................................................................................................. 152
XV. Autoridade coatora para fins de impetração de habeas corpus contra inquérito policial 155
XVI. Desarquivamento do inquérito ........................................................................................ 155
XVII. Trancamento do inquérito policial ..................................................................................
156
Ação Penal ........................................................................................................................... 156
I. Introdução ............................................................................................................................ 156
II. Ação penal secundária ......................................................................................................... 169
III. Ação penal popular ............................................................................................................. 169
IV. Ação penal pública incondicionada .................................................................................... 171
V. Ação penal pública condicionada ........................................................................................ 174
VI. Ação penal privada exclusiva .............................................................................................. 177
VII. Ação penal privada subsidiária da pública ........................................................................ 185
VIII. Denúncia e queixa-crime .................................................................................................. 186
IX. Recebimento da denúncia e da queixa-crime .................................................................... 190
X. Rejeição da denúncia e da queixa-crime ............................................................................. 192
XI. Acusação geral e acusação genérica ................................................................................... 193
Ação Civil Ex Delicto ............................................................................................................. 195
I. Introdução ............................................................................................................................ 195
II. Sistemas atinentes à relação entre a ação civil ex delicto e o processo penal .................... 195
III. Efeitos civis da absolvição penal ......................................................................................... 198
Questões e Processos Incidentes ........................................................................................ 202
I. Questões prejudiciais ........................................................................................................... 202
II. Questões preliminares ......................................................................................................... 207
III. Exceções ............................................................................................................................. 207
IV. Conflitos de jurisdição ........................................................................................................ 216
V. Avocatória ............................................................................................................................ 217
VI. Restituição das coisas apreendidas .................................................................................... 219
VII. Pedido de restituição e incidente de restituição ............................................................... 220
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VIII. Medidas assecuratórias .................................................................................................... 223
Jurisdição e competência .................................................................................................... 243
I. Conceito ................................................................................................................................ 243
II. Princípios ............................................................................................................................. 243
III. Fixação da competência ..................................................................................................... 246
IV. 1ª Etapa – Competência ratione personae (em razão da pessoa) ...................................... 247
V. 2ª Etapa – Competência ratione materiae (em razão da matéria) ...................................... 258
VI. 3ª Etapa – Definição do foro competente .......................................................................... 269
VII. Utilização dos critérios secundários .................................................................................. 271
Prova penal .......................................................................................................................... 280
I. Conceito de prova ................................................................................................................. 280
II. Objeto da prova ................................................................................................................... 285
III. Princípios gerais da prova penal ......................................................................................... 288
IV. Sistemas de apreciação das provas ..................................................................................... 289
V. Ônus da prova ...................................................................................................................... 290
VI. Produção antecipada de provas ex officio pelo juiz ........................................................... 291
VII. Produção incidental de provas ex officio pelo juiz ............................................................ 292
VIII. Prova emprestada ............................................................................................................ 292
IX. Provas ilícitas ...................................................................................................................... 294
X. Exame de corpo de delito .................................................................................................... 310
XI. Exumação ........................................................................................................................... 321
XII. Lesões corporais graves pela incapacidade para as ocupações habituais por mais de 30 dias
................................................................................................................................................. 323
XIII. Interrogatório do réu ........................................................................................................ 323
XIV. Confissão ........................................................................................................................... 330
XV. Perguntas ao ofendido ....................................................................................................... 330
XVI. Alterações introduzidas pela Lei 11.690/08 ..................................................................... 331
XVII. Prova testemunhal .......................................................................................................... 332
XVIII. Audiência de instrução ................................................................................................... 338
XIX. Carta rogatória ..................................................................................................................
342
XX. Testemunho do militar, do funcionário público e do preso ............................................... 343
XXI. Reconhecimento de pessoas e coisas ............................................................................... 343
XXII. Acareações....................................................................................................................... 345
XXIII. Prova documental ........................................................................................................... 346
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XXIV. Busca e apreensão .......................................................................................................... 347
Procedimentos ..................................................................................................................... 356
I. O procedimento comum e o procedimento especial ........................................................... 356
II. Arts. 395 a 397 do CPP ........................................................................................................ 357
III. Procedimento comum ordinário ........................................................................................ 359
IV. Procedimento comum sumário .......................................................................................... 362
V. Juizados especiais criminais ................................................................................................. 363
VI. Procedimento de apuração dos crimes falimentares ......................................................... 371
VII. Procedimento dos crimes praticados por funcionários públicos contra a administração
pública ..................................................................................................................................... 373
VIII. Procedimentos dos crimes contra honra ......................................................................... 374
IX. Procedimento nos crimes contra a propriedade imaterial ................................................. 378
X. Procedimento do crime de abuso de autoridade ................................................................ 379
XI. Procedimento da Lei de Drogas .......................................................................................... 380
XII. Procedimento de apuração das infrações de competência originária dos Tribunais ........ 384
XIII. Procedimento no caso de prefeitos municipais (DL 201/67) ........................................... 386
XIV. Procedimento relativo aos processos da competência do Tribunal do Júri ..................... 387
XV. Procedimento do Estatuto do Idoso (Lei 10.741/03) ......................................................... 409
XVI. Procedimento de violência doméstica e familiar contra a mulher (Lei 11.340/06) ......... 410
XVII. Suspensão condicional do processo ................................................................................ 415
XVIII. Instauração de colegiado nos procedimento envolvendo crimes praticados por
organizações criminosas .......................................................................................................... 419
Prisão processual, medidas cautelares e liberdade provisória ............................................ 421
I. Medidas cautelares ............................................................................................................... 421
II. Características cautelares .................................................................................................... 422
III. Requisitos das medidas cautelares em geral ...................................................................... 423
IV. Oportunidade ..................................................................................................................... 423
V. Legitimidade ........................................................................................................................ 424
VI. Procedimento contraditório ............................................................................................... 424
VII. Recursos e impugnações ................................................................................................... 424
VIII. Medidas cautelares diversas da prisão............................................................................. 426
IX. Medidas em espécie ........................................................................................................... 430
X. Prisão provisória .................................................................................................................. 433
XI. Liberdade provisória ........................................................................................................... 477
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Sentença penal .................................................................................................................... 494
I. Introdução ............................................................................................................................ 494
II. Classificação das sentenças ................................................................................................. 496
III. Requisitos formais da sentença .......................................................................................... 500
IV. Sentença absolutória .......................................................................................................... 501
V. Sentença condenatória ........................................................................................................ 503
VI. Detração ............................................................................................................................. 510
VII. Emendatio libelli e mutatio libelli ...................................................................................... 511
VIII. Sentença condenatória: breves considerações sobre a aplicação das penas .................. 517
IX. Publicação da sentença ...................................................................................................... 520
X. Intimação das partes da sentença ....................................................................................... 520
Nulidades .............................................................................................................................
523
I. Introdução ............................................................................................................................ 523
II. Sistemas de nulidade ........................................................................................................... 523
III. Classificação dos vícios que podem atingir o ato jurídico .................................................. 524
IV. Princípios que informam as nulidades ................................................................................ 528
V. Nulidade em espécie, segundo a classificação do CPP ........................................................ 529
Recursos criminais ............................................................................................................... 539
I. Voluntariedade e reexame necessário ................................................................................. 539
II. Previsões legais do reexame necessário .............................................................................. 540
III. Juízo de admissibilidade dos recursos: a prelibação .......................................................... 541
IV. Efeito extensivo no julgamento dos recursos ..................................................................... 551
V. Desistência do recurso e renúncia ao direito de recorrer ................................................... 551
VI. Efeitos dos recursos ............................................................................................................ 552
VII. Recursos em espécie ......................................................................................................... 556
Habeas corpus ..................................................................................................................... 600
I. Natureza jurídica ................................................................................................................... 600
II. Espécies ............................................................................................................................... 601
III. O constrangimento ilegal .................................................................................................... 602
IV. Sujeitos do habeas corpus .................................................................................................. 604
V. Petição de habeas corpus .................................................................................................... 605
VI. Habeas corpus e punição disciplinar militar ....................................................................... 606
VII. Habeas corpus e estado excepcional (sítio) ...................................................................... 606
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VIII. Possibilidade de liminar em habeas corpus ..................................................................... 607
IX. Competência para o habeas corpus ................................................................................... 608
X. Habeas corpus substitutivo de via ordinária recursal.......................................................... 611
XI. Processamento do habeas corpus impetrado perante o juiz de direito ............................. 612
XII. Processamento do habeas corpus impetrado perante o Tribunal de Justiça e os Tribunais
Regionais Federais ................................................................................................................... 612
XIII. Processamento do habeas corpus impetrado perante os Tribunais Superiores .............. 613
XIV. Impugnação das decisões no habeas corpus .................................................................... 613
XV. Habeas corpus coletivo ...................................................................................................... 614
Revisão criminal ................................................................................................................... 615
I. Conceito ................................................................................................................................ 615
II. Pressupostos ........................................................................................................................ 616
III. Cabimento .......................................................................................................................... 616
IV. Dilação probatória .............................................................................................................. 618
V. Legitimidade perante o ajuizamento ................................................................................... 618
VI. Ausência de prazo para o ingresso ..................................................................................... 618
VII. Competência para julgamento da revisão criminal ........................................................... 619
VIII. Revisão criminal e o reconhecimento de nulidades ......................................................... 619
IX. Procedimento da revisão criminal ...................................................................................... 619
X. Consequências jurídicas da procedência da revisão criminal ............................................. 620
XI. Reconhecimento ao direito de indenização na decisão que julgar procedente a revisão
criminal .................................................................................................................................... 621
XII. Revisão criminal no âmbito dos juizados especiais criminais............................................ 621
Mandado de segurança em matéria criminal ...................................................................... 622
I. Conceito ................................................................................................................................ 622
II. Vedações ao uso do mandado de segurança ...................................................................... 623
III. Competência para o processo e julgamento ...................................................................... 623
IV. Natureza jurídica, forma e prazo ........................................................................................ 625
V. Procedimento ...................................................................................................................... 625
VI. Recurso em relação às decisões de mérito proferidas em sede de mandado de segurança
................................................................................................................................................. 627
Correição parcial .................................................................................................................. 628
I. Conceito ................................................................................................................................ 628
II. Prazo .................................................................................................................................... 629
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III. Efeitos ................................................................................................................................. 629
Reclamação .......................................................................................................................... 629
I. Conceito ................................................................................................................................ 629
II. Prazo .................................................................................................................................... 630
III. Procedimento ..................................................................................................................... 631

Introdução ao Processo Penal
O processo penal é um instrumento que viabiliza o exercício do poder
punitivo do Estado.
I. Fontes do direito processual penal
A doutrina divide a classificação em:
 Fontes materiais
 Fontes formais
a) Fontes materiais
Nas fontes materiais, quer-se saber qual o sujeito ou a entidade que
produziu a norma. A fonte, neste caso, é a União, pois a CF prevê que compete
privativamente à União legislar sobre direito processual penal. Isto significa que,
por meio de lei complementar, poderá delegar aos Estados para tratar sobre
questões específicas.
Por outro lado, não se confunda com o direito penitenciário, que é de
competência legislativa concorrente da União, Estados e Distrito Federal, os
quais irão tratar de questões específicas, devendo observar as normas gerais
fixadas pela União.
Compete ainda à União, aos Estados e ao Distrito Federal legislar
concorrentemente sobre procedimento em matéria processual. Procedimento
não é processo, como é o caso de inquérito policial.
O STF, quando analisou uma questão similar, considerou constitucional
uma lei do Estado do RJ que estabelece que após 30 dias, em se tratando de
investigado solto, caso o delegado de polícia não tivesse concluído o
procedimento, poderia o MP requisitar justificativa para tanto. A lei estadual
prevê isto, mas o STF a considerou constitucional, pois inquérito não é processo
e sim procedimento.
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b) Fontes formais
Fonte formal busca saber como foi feita a norma.
A fonte formal poderá ser:
 Imediata (direta): é a lei em sentido amplo, abrangendo a CF,
legislação infraconstitucional, tratados e regras de direitos
internacional.
 Mediatas (indireta): segundo Avena, são os princípios gerais do
direito, analogia, costumes, doutrina, direito comparado e a
jurisprudência. Ex.: ninguém é obrigado a produzir prova contra si
mesmo. A analogia é aplicada em situação que não tem norma
reguladora, devendo se utilizar de um caso similar para aplicar ao
caso. O direito comparado é o que os outros Estados regulamentam
a matéria. A jurisprudência é a posição que um tribunal adota, após
reiteradamente ter enfrentado a matéria.
Atualmente, há uma questão que ganha relevância, que é a
denominada súmula vinculante. Esta súmula vincula os demais órgãos do
poder judiciário e a administração direta e indireta. Neste caso, seria
considerada fonte formal imediata.
Todavia, a doutrina prevalente entende que a súmula vinculante não
possui força de lei, motivo pelo qual seria ela uma fonte formal mediata (ou
indireta) do direito processual penal.
II. Sistemas processuais penais
Existem 3 sistemas processuais penais:
 Sistema acusatório: no sistema acusatório há uma separação entre o
órgão acusado, órgão defensor e órgão julgador. Aqui, assegura-se
ao réu o contraditório e a ampla defesa. Incumbe à acusação o
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ônus da prova de que o acusado praticou o crime, bem como
incumbirá à defesa a tarefa de apresentar excludente de ilicitude. O
juiz não é proibido de produzir provas, desde que isso não implique
quebra da imparcialidade. Perceba que a função de acusar e
provar que o réu praticou o crime deverá ser feita pelo MP. Caso não
o faça, o sujeito será inocente, por conta do princípio da presunção
de inocência. O processo é público e há prevalência da oralidade.
 Sistema inquisitivo: no sistema inquisitivo, o juiz poderá acusar,
defender e julgar. O juiz concentra essas funções. Não há
contraditório e ampla defesa, pois quem acusa e defende é a
mesma pessoa. Como quem acusa e quem defende é quem julga,
é forçoso compreender que é em razão de que o sujeito acredita
que o acusado cometeu o crime, pois, do contrário, não acusaria. E
como é o acusador que irá julgar, então significa dizer que a
acusação é presumida. O processo é secreto e há prevalência do
processo escrito.
 Sistema misto (ou francês): no sistema misto, há uma
divisão das
funções, pois um órgão acusará, outro defende e outro julgará.
Todavia, é possível que o magistrado, em determinadas situações,
substitua as partes. É observado o princípio do contraditório e à
ampla defesa.
No Brasil, prevalece o entendimento de que foi adotado o sistema
acusatório.
III. Princípios processuais penais e constitucionais
a) Princípio da verdade real (material ou substancial) x Princípio da
verdade formal (ou busca da verdade)
No âmbito processual penal, estando em discussão a liberdade de
locomoção do acusado, direito indisponível, o magistrado seria dotado de
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amplos poderes instrutórios, podendo determinar a produção de provas ex
officio, sempre na busca da verdade material. Dizia-se então que, no processo
penal, vigorava o princípio da verdade material, também conhecido como
princípio da verdade substancial ou real.
A descoberta da verdade, obtida a qualquer preço, era a premissa
indispensável para a realização da pretensão punitiva do Estado. Essa busca
da verdade material era, assim, utilizada como justificativa para a prática de
arbitrariedades e violações de direitos, transformando-se, assim, num valor mais
precioso do que a própria proteção da liberdade individual.
A doutrina faz uma crítica, afirmando que esta verdade real é impossível,
motivo pelo qual deveria ser considerado apenas a verdade dos autos, sendo,
portanto, uma verdade formal.
Esta busca da verdade real, que legitima uma atuação do magistrado
no sentido de descobrir efetivamente o que ocorreu, não legitima a
inobservância de direitos e garantias estabelecidos na CF e na legislação
infraconstitucional.
Ex.: não se admite a produção de provas por meios ilícitos, motivo pelo
qual a verdade real não irá se sobrepor à ilicitude da prova. Da mesma forma,
caso o sujeito seja absolvido, tendo a sua sentença transitado em julgado, não
é possível revisão criminal, ainda que surjam novas provas. Ou seja, não é
possível revisão criminal pro societate.
No caso da sentença de óbito falsa é diferente, pois a sentença é
inexistente, razão pela qual seria admissível a propositura de uma nova ação
penal.
Atualmente, essa dicotomia entre verdade formal e material deixou de
existir. Já não há mais espaço para a dicotomia entre verdade formal, típica
do processo civil, e verdade material, própria do processo penal.
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No âmbito processual penal, hodiernamente, admite-se que é impossível
que se atinja uma verdade absoluta. A prova produzida em juízo, por mais
robusta e contundente que seja, é incapaz de dar ao magistrado um juízo de
certeza absoluta. O que vai haver é uma aproximação, maior ou menor, da
certeza dos fatos.
Há de se buscar, por conseguinte, a maior exatidão possível na
reconstituição do fato controverso, mas jamais com a pretensão de que se
possa atingir uma verdade real, mas sim uma aproximação da realidade, que
tenda a refletir ao máximo a verdade. Enfim, a verdade absoluta, coincidente
com os fatos ocorridos, é um ideal, porém inatingível.
Por esse motivo, tem prevalecido na doutrina mais moderna que o
princípio que vigora no processo penal não é o da verdade material ou real,
mas sim o da busca da verdade. Seu fundamento legal consta do art. 156 do
Código de Processo Penal.
Por força dele, admite-se que o magistrado produza provas de oficio,
porém apenas na fase processual, devendo sua atuação ser sempre
complementar, subsidiária. Na fase preliminar de investigações, não é dado ao
magistrado produzir provas de oficio, sob pena de evidente violação ao
princípio do devido processo legal e à garantia da imparcialidade do
magistrado.
E o que se entende por princípio da busca da verdade consensual no
âmbito dos Juizados?
De acordo com Renato Brasileiro, a Lei n° 9.099/95 trouxe consigo quatro
importantes medidas despenalizadoras:
1) Nas infrações de menor potencial ofensivo, ou seja,
contravenções penais e crimes cuja pena máxima não seja
superior a 2 anos, cumulada ou não com multa, e submetidos ou
não os crimes a procedimento especial, havendo composição
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Atualização: Luciana Norina de Souza Daniel 10 de janeiro de 2020.

civil dos danos, estará extinta a punibilidade nos casos de
infrações de iniciativa privada ou pública condicionada à
representação (art. 74, parágrafo único);
2) Não havendo composição civil, a lei prevê a aplicat1,ão
imediata de pena restritiva de direitos ou multa através da
transação penal (art. 76);
3) Os crimes de lesão corporal leve e lesão corporal culposa
passaram a exigir representação da vítima (art. 88);
4) Desde que o crime tenha pena mínima igual ou inferior a um ano,
e estejam preenchidos outros requisitos de natureza subjetiva,
será cabível a suspensão condicional do processo (art. 89).
Com a criação desses institutos despenalizadores, percebe-se que, no
âmbito dos Juizados, a busca da verdade processual cede espaço à
prevalência da vontade convergente das partes.
Nos casos de transação penal ou de suspensão condicional do
processo, não há necessidade de verificação judicial da veracidade dos fatos.
O conflito penal é solucionado através de um acordo de vontade, dando
origem ao que a doutrina denomina de verdade consensuada.
b) Princípio do devido processo legal
O devido processo legal encontra previsão no art. 5º, LIV, da CF, mas
também há vários outros dispositivos no mesmo sentido.
Por conta disso, ninguém será privado da liberdade ou de seus bens sem
o devido processo legal.
São corolários do devido processo legal o contraditório e a ampla
defesa. No aspecto material, o devido processo legal é defendido como sendo
a proporcionalidade.
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Do devido processo legal, há uma série de direitos consagrados:
 Direito do acusado ser ouvido pessoalmente pelo juiz no seu
interrogatório
 Direito de defesa com capacidade técnica por um advogado ou
por um defensor público
 Direito de observância das regras jurídicas processuais e
procedimentais estabelecidas
c) Princípio da vedação à utilização de provas ilícitas
Este é um “freio” ao princípio da verdade real.
Segundo a CF, são inadmissíveis, no processo, as provas obtidas por
meios ilícitos.
Ou seja, não se admitem provas ilícitas como fator de convicção do
magistrado. Na verdade, há algumas exceções que o CPP traz, como a teoria
da descoberta inevitável e da prova independente, que será estudado mais à
frente.
Segundo o art. 157, são inadmissíveis, devendo ser desentranhadas do
processo, as provas ilícitas, assim entendidas as obtidas em violação a normas
constitucionais ou legais.
O §1º afirma que são também inadmissíveis as provas derivadas das
ilícitas, salvo quando:
 Não evidenciado o nexo de causalidade entre umas e outras; ou
 As derivadas puderem ser obtidas por uma fonte independente das
primeiras.
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O §2º explica que se considera fonte independente aquela que por si só,
seguindo os trâmites típicos e de praxe, próprios da investigação ou instrução
criminal, seria capaz de conduzir ao fato objeto da prova.
O §3º diz que, preclusa a decisão de desentranhamento da prova
declarada inadmissível, esta será inutilizada por decisão judicial, facultado às
partes acompanhar o incidente.
A doutrina diferencia prova proibida, vedada ou ilegal como gênero,
mas há duas espécies:
 Prova ilegítima: é uma prova com relação ao direito processual. Ex.:
juntada fora do prazo uma documentação ou testemunha.
 Prova ilícita: há uma relação com uma regra de direito material ou
com uma regra de direito constitucional. Ex.: interceptação
telefônica sem que houvesse decisão judicial nesse sentido. Prova
obtida por meio de tortura também é exemplo.
As teorias estão descritas no capítulo das provas, mencionando a teoria
da fonte independente (§1º do art. 157 do CPP) e a teoria da descoberta
inevitável.
Poderá o juiz que tomou conhecimento sobre as provas ilícitas julgar o
processo?
SIM. Mesmo a prova sendo desentranhada, poderá o juiz julgar o
processo.
A doutrina e jurisprudência entendem que é possível a utilização de
prova ilícita pelo réu, quando for a única forma de o réu comprovar algo em
seu favor, importante à sua defesa.
Neste caso, haverá a aplicação do princípio da proporcionalidade. Isto
é, haverá uma colisão de direitos fundamentais, pois o réu estaria violando o
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direito à intimidade, mas consegue uma prova que justifica a sua inocência. A
prova é ilícita, mas serve para evitar uma condenação injusta. Sendo assim, há
de ser feita uma ponderação.
d) Princípio da presunção de inocência (não culpabilidade ou do estado
de inocência)
Trata-se de um desdobramento do devido processo legal, pois, segundo
o art. 5º, LVII, da CF, ninguém será considerado culpado até o trânsito em
julgado de sentença penal condenatória.
Por isso, decorre do devido processo legal, visto que enquanto não
transitar em julgado o sujeito não poderá ser considerado culpado.
Segundo Badaró, não há diferença entre presunção de inocência e
presunção de não culpabilidade, sendo inútil e contraproducente a tentativa
de apartar ambas as ideias - se é que isto é possível -, devendo ser reconhecida
a equivalência de tais fórmulas.
Contudo, há fundamento para a terminologia distinta:
 Convenção Americana de Direitos Humanos (presunção de inocência):
CADH, art. 8º, § 2º: “Toda pessoa acusada de um delito tem direito a que
se presuma sua inocência, enquanto não for legalmente comprovada
sua culpa”.
 Constituição Federal de 1988 (presunção de não culpabilidade): CF, art.
5º, LVII: “ninguém será considerado culpado até o trânsito em julgado
de sentença penal condenatória”
Geralmente, os tratados internacionais sobre direitos humanos usam a
palavra “inocência” e “presunção”. Assim, normalmente fala-se em
“presunção de inocência”. Assim, pelo menos enquanto o processo criminal
não for concluído, o indivíduo é presumido inocente.
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Já na Constituição Federal a terminologia é um pouco diversa porque
ela não usa o termo “inocente”. Ela é redigida de maneira
negativa dizendo
que “ninguém será considerado culpado até o trânsito em julgado de
sentença penal condenatória” – presunção de não culpabilidade.
Trata-se de um princípio reitor do processo penal, impondo um dever de
tratamento ao réu, surgindo daí 3 regras:
 Regra de tratamento: a presunção de inocência impede qualquer
antecipação de juízo condenatório. Para a doutrina, antes do trânsito
em julgado o acusado deve permanecer em liberdade, sendo que
eventuais medidas cautelares somente poderão ser adotadas se
demonstrada sua necessidade. Sabe-se, no entanto, que o STF já
reconheceu a possibilidade de cumprimento antecipado da pena,
desde que haja acórdão condenatório ou confirmatório da
sentença condenatória em segunda instância, ainda que se trate de
processo de competência originária.
 Regra probatória: em razão da presunção de inocência, a parte
acusadora tem o ônus de comprovar a culpabilidade do acusado
além de qualquer dúvida razoável, sendo que, em caso de dúvida,
o acusado deve ser absolvido. Tem-se, aqui, o chamado in dubio pro
reo. Na dúvida, prevalece a absolvição. O juiz precisa ter certeza
para a condenação.
O princípio do in dubio pro reo aplica-se à revisão criminal? Não se
aplica ao julgamento da revisão criminal, que pressupõe o trânsito
em julgado de sentença condenatória ou absolutória imprópria. O
ônus da demonstração da procedência da revisão criminal é do réu.
Na dúvida, o tribunal manterá a sentença penal condenatória.
 Regra de julgamento: o princípio da presunção de inocência serve
em benefício do réu tanto na hipótese de dúvida, no ato judicial de
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prolação da sentença, quando caberá ao magistrado aplicar a
máxima do in dubio pro reo, absolvendo-o, bem como forma de
aplicação do ônus da prova. Isto é, o princípio da presunção de
inocência não é utilizado tão somente quando o magistrado, ao
sentenciar, absolve o réu por haver dúvida que emerge do acervo
probatório, seja no que denota à autoria ou materialidade de
eventual crime, mas também, incumbindo à acusação, de todo o
ônus probatório, devendo a mesma se desvincular dele a fim de
almejar a sentença condenatória.
Aury Lopes Júnior aponta que o princípio da presunção da inocência
como regra de tratamento, subdivide-se em duas espécies:
 Dimensão interna: a presunção de inocência milita em favor do réu
na análise dos pedidos de cautelares pessoais requeridas em seu
desfavor. Dever que deve ser observado por todos, sobremaneira
pelo juiz, dentro do processo. Manifesta-se por meio de duas regras:
probatória e de tratamento
 Dimensão externa: a presunção de inocência serve de mitigação da
publicidade do processo que pode ser utilizada em detrimento do
réu, que ainda não tem sentença condenatória com trânsito em
julgado em seu desfavor, mas tão somente o transcorrer de processo
penal tendo ele como ocupante do polo passivo.
Interessante notar que Aury Lopes Júnior não trata a presunção de
inocência como regra de tratamento, mas, em verdade, dever de tratamento.
A dimensão interna teria 3 facetas:
 Ônus da prova cabe à acusação: é dever da acusação comprovar
os elementos para que o réu seja culpado.
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 In dubio pro reo: em caso de dúvida sobre a autoria, haverá a
absolvição do réu;
 Prisão é ultima ratio: prisão é exceção.
O STF já entendeu que a execução provisória de acórdão penal
condenatório proferido em grau de apelação, ainda que sujeito a recurso
especial ou extraordinário, não compromete o princípio constitucional da
presunção de inocência (Informativo 814). Isso porque, após a 2ª instância, os
fatos não são mais discutíveis, mas apenas o direito, em sede de recurso
extraordinário e o recurso especial.
O entendimento foi de que, em se tratando de recurso extraordinário e
de recurso especial, não se discutem mais os fatos, mas apenas o direito,
motivo pelo qual os efeitos da decisão recorrida podem surtir seus efeitos.
Ademais, os recursos extraordinários em sentido amplo não possuem efeito
suspensivo, de modo que a decisão de segunda instância já poderia iniciar
suas determinações.
No Informativo 842, o STF reafirmou a tese de que a execução provisória
de acórdão penal condenatório proferido em grau de apelação, ainda que
sujeito a recurso especial ou extraordinário, não ofende o princípio
constitucional da presunção de inocência e não viola o texto do art. 283 do
CPP.
Cabe ressaltar que o ministro Celso de Mello já julgou um processo no
sentido de que não seria possível o cumprimento da pena antes do trânsito em
julgado. Além disso, no informativo 842, o ministro Celso de Mello foi voto
vencido.
Recentemente, o STJ decidiu que não é possível a execução provisória
da pena se foram opostos embargos de declaração contra o acórdão
condenatório proferido pelo Tribunal de 2ª instância e este recurso ainda não
foi julgado. Para a Corte Cidadã, a execução da pena depois da prolação de
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acórdão em segundo grau de jurisdição e antes do trânsito em julgado da
condenação não é automática quando a decisão ainda é passível de
integração pelo Tribunal de Justiça (Inf. 595).
Cabe mencionar que o STJ já decidiu que não se pode executar
provisoriamente a pena restritiva de direitos antes do trânsito em julgado (AREsp
998641).
Atente-se ao fato de que o examinador Vico Mañas do TJ-SP (VUNESP e
FCC) entende que o supracitado entendimento do STF não
obriga a que,
julgada a apelação e confirmado o decreto condenatório, a execução da
pena privativa de liberdade tenha início imediato, especialmente se mantido
em segundo grau o direito ao recurso em liberdade (2245096-
64.2016.8.26.0000).
Segundo o Supremo Tribunal Federal, não viola o princípio da presunção
de inocência ou da não culpabilidade a execução da condenação pelo
Tribunal do Júri, independentemente do julgamento da apelação ou de
qualquer outro recurso. Isso porque a Constituição Federal prevê a
competência do Tribunal do Júri para o julgamento de crimes dolosos contra a
vida. Prevê, ademais, a soberania dos veredictos, a significar que os tribunais
não podem substituir a decisão proferida pelo júri popular.
Ademais, essa decisão está em consonância com a lógica do
precedente firmado em repercussão geral no ARE 964.246-RG, Rel. Min. Teori
Zavascki, já que, também no caso de decisão do Júri, o Tribunal não poderá
reapreciar os fatos e provas, na medida em que a responsabilidade penal do
réu já foi assentada soberanamente pelo Júri.
Firmou-se a seguinte tese de julgamento: “A prisão de réu condenado
por decisão do Tribunal do Júri, ainda que sujeita a recurso, não viola o princípio
constitucional da presunção de inocência ou não-culpabilidade.” (HC 118770,
julgado em 07/03/2017).
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Vale frisar ainda que, em se tratando de matéria penal, o empate
somente pode beneficiar aquele que sofre a persecução estatal, de tal modo
que, em não havendo maioria em sentido contrário, o empate importará,
necessariamente, em respeito à presunção constitucional de inocência (CF,
art. 5º, LVII). Este foi o entendimento do Supremo Tribunal Federal (STF. Plenário.
AP 565 ED-ED/RO, Rel. Min. Cármen Lúcia, red. p/ o ac. Min. Dias Toffoli, julgado
em 14/12/2017 – Info 888).
A norma regimental que confere ao Presidente do Plenário ou ao
Presidente de cada uma das Turmas o voto de qualidade não pode nem deve
incidir na hipótese de empate que eventualmente se registre em julgamentos
penais, como sucede na espécie.
Em suma, verificado empate no julgamento de ação penal, deve
prevalecer a decisão mais favorável ao réu. Esse mesmo entendimento deve
ser aplicado em caso de empate no julgamento dos embargos de declaração
opostos contra o acórdão que julgou a ação penal. Terminando o julgamento
dos embargos empatado, aplica-se a decisão mais favorável ao réu.
Cabe mencionar que o STF já se manifestou no sentido de que é possível
executar provisoriamente a condenação enquanto se aguarda o julgamento
do recurso extraordinário. Dito de outra forma, é possível que o réu condenado
em 2ª instância seja obrigado a iniciar o cumprimento da pena restritiva de
direitos mesmo sem ter havido ainda o trânsito em julgado (STF. 1ª Turma. HC
141978 AgR, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 23/06/2017.). Contudo, em 2019, o
Min Celso de Melo ressaltou que a PRD não pode sofrer execução provisória,
pois essa hipótese não fora apreciada pelo Supremo quando da análise da
pena privativa de liberdade. Esse já era o entendimento consolidado do STJ.
Resumindo a celeuma:
 STF - 2009 - HC n. 84.078: NÃO é possível a execução provisória da PPL.
A presunção de inocência teria como limite temporal o trânsito em
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julgado de sentença condenatória. Assim, conforme a regra de
tratamento, o indivíduo só poderia ser preso definitivamente com o
trânsito em julgado, a não ser que, a título de prisão cautelar, fosse
decretada sua prisão durante o curso do processo. (STF, Pleno, HC
84.078, Rel. Min. Eros Grau, j. 05/02/2009).
 STF – 2016 - HC n. 126.292: POSSÍVEL a execução provisória da PPL.
Passou a admitir a execução provisória de acórdão condenatório
proferidopor Tribunal de 2ª instância, ainda que sujeito a recursos
extraordinários. Após essa decisão, a matéria foi reiterada pelo Supremo
em duas cautelares indeferidas nas ADCs n. 43 e 44 e alterada,
posteriormente, pelo Plenário virtual na análise do ARE n. 964.246 (com
repercussão geral reconhecida e, portanto, deve ser aplicados aos
demais processos).
 Desse modo, desde fevereiro de 2016, a posição que prevalecia no STF
é a de que era possível a execução provisória da pena se resta apenas
o julgamento de recursos especial e/ou extraordinário.
 STF – 2018 - HC 152752/PR: POSSÍVEL a execução provisória da PPL. Ao
julgar habeas corpus impetrado pelo ex-Presidente Lula, decidiu manter
o seu entendimento e reafirmar que é possível a execução provisória de
acórdão penal condenatório proferido em grau recursal, ainda que
sujeito a recurso especial ou extraordinário. A execução provisória da
pena não ofende o princípio constitucional da presunção de inocência
(art. 5º, LVII, da CF/88). STF. Plenário. HC 152752/PR, Rel. Min. Edson
Fachin, julgado em 4/4/2018 (Info 896).
 STF - 07/11/2019 – julgamento das ADCs 43, 44 e 54 (Rel. Min. Marco
Aurélio): NÃO é possível a execução provisória da PPL. Afirmou que o
cumprimento da pena somente pode ter início com o esgotamento de
todos os recursos.
Assim, hoje, é proibida a execução provisória da pena privativa de
liberdade.
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Vale ressaltar que é possível que o réu seja preso antes do trânsito em
julgado (antes do esgotamento de todos os recursos), no entanto, para isso, é
necessário que seja proferida uma decisão judicial individualmente
fundamentada, na qual o magistrado demonstre que estão presentes
os
requisitos para a prisão preventiva previstos no art. 312 do CPP.
e) Princípio da obrigatoriedade de motivação das decisões judiciais
O art. 93, IX, da CF exige que as decisões judiciais sejam motivadas.
O juiz não é eleito pelo povo, razão pela qual não goza de legitimidade
da sua decisão, necessitando justificar seus atos, o que dará legitimidade à
população.
Ademais, a motivação assegura o exercício da ampla defesa, pois se o
juiz profere uma condenação, poderá o réu alegar fatos contrários para o
tribunal. Veja, o fundamento permite que o indivíduo exerça a ampla defesa.
Não existe violação pela fundamentação per relationem (motivação
aliunde), que é aquela em que o juiz faz uma remissão a uma outra
manifestação existente nos autos, como é o caso do parecer do MP, a fim de
justificar a decisão, desde que se dê de forma clara.
O princípio da obrigatoriedade das motivações não é absoluto,
comportando temperamentos, como é o caso do sistema da íntima
convicção, adotado no procedimento do júri com relação aos jurados.
f) Princípio da publicidade
Segundo o art. 5º, LX, da CF, a lei só poderá restringir a publicidade dos
atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o
exigirem.
O art. 5º, XXXIII, da CF, estabelece que todos têm direito a receber dos
órgãos públicos informações de seu interesse particular, ou de interesse
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coletivo ou geral, que serão prestadas no prazo da lei, sob pena de
responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindível à
segurança da sociedade e do Estado.
Por meio desse princípio, é necessário que se dê transparência aos atos
do processo, tendo em vista que o Brasil adota a república, a qual comporta
prestação de contas e responsabilização pelos atos praticados.
Segundo Luigi Ferrajoli, cuida-se de garantia de segundo grau, ou
garantia de garantia. Isso porque, para que seja possível o controle da
observância das garantias primárias da contestação da acusação, do ônus da
prova e do contraditório com a defesa, é indispensável que o processo se
desenvolva em público.
Em regra, a publicidade é ampla, geral, popular e plena. No entanto, o
princípio da publicidade na seara processual penal comporta exceções, como
é o caso da publicidade restrita. Determinados atos serão públicos apenas
para as partes, ou apenas para as partes e seus advogados.
Como observa a doutrina, a publicidade do processo implica os direitos
de: a) assistência, pelo público em geral, à realização dos atos processuais; b)
narração dos atos processuais, ou reprodução de seus termos, pelos meios de
comunicação social; c) consulta dos autos e obtenção de cópias, extratos e
certidões de quaisquer partes dele.
Há uma publicidade diminuída e específica, conforme estabelece o art.
93, IX, o qual permite que a lei limite a presença das próprias partes e a seus
advogados, ou somente a estes, para determinados atos, em casos nos quais
a preservação do direito à intimidade do interessado no sigilo não prejudique
o interesse público à informação.
Veja que há um embate entre o interesse público à informação e o
direito à intimidade, prevalecendo, nos casos em que não viole o direito de
informação, a instauração de segredo de justiça do processo pelo magistrado.
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Outro exemplo é a retirada de pessoas da audiência para estabelecer a
ordem.
g) Princípio do contraditório
Segundo o art. 5º, LV, da CF, aos litigantes, em processo judicial ou
administrativo, e aos acusados em geral são assegurados o contraditório e
ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes.
O contraditório sempre deve ser visto sob 3 viés:
 Informação: o réu deve ser informado sobre a acusação e sobre os
atos processuais.
 Reação: com essas informações, o réu poderá reagir, por meio de
defesa, recursos, etc.
 Participação: é a atuação de autodefesa, interrogatório, etc.
O princípio do contraditório é corolário do devido processo legal,
assegurando às partes de serem cientificadas de todos os atos no curso do
processo, podendo se manifestar sobre esses atos.
Ademais, as partes poderão produzir provas que reputarem necessárias.
Perceba que, havendo um ato no processo, antes de o juiz decidir, a
parte deverá ser cientificada do ato, a fim de se manifestar sobre o ato,
produzindo a sua prova acerca do ato. Posteriormente, o juiz deverá prolatar
a sua decisão.
O contraditório pode ser imediato, direto ou real, sendo aquele em que
ocorre no momento de colheita ou feitura da prova.
Assim como todos os outros, o contraditório poderá ser mitigado, como
é o caso do contraditório diferido ou postergado. Nesse caso, é assegurada
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orientação, serão tomadas medidas judiciais cabíveis. Agradecemos a preferência por escolher o Juris Planner como parceiro.
Atualização: Luciana Norina de Souza Daniel 10 de janeiro de 2020.

posteriormente a possibilidade de impugnação da parte sobre
pronunciamentos judiciais.
Ex.: é inviável, por exemplo, que o juiz intime o acusado sobre a sua
prisão preventiva. Neste caso, haveria um grande risco de inviabilidade da
medida. Por conta disso, deve o juiz determinar a prisão inaudita altera pars. O
mesmo ocorre com relação à interceptação telefônica, a qual perderá a
eficácia, caso seja informada ao acusado no momento processual em que
será determinada.
O art. 155 do CPP dispõe que o juiz formará sua convicção pela livre
apreciação da prova produzida em contraditório judicial, não podendo
fundamentar sua decisão exclusivamente nos elementos informativos colhidos
na investigação, ressalvadas as provas