Correntes Filosóficas do Direito

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17/08/2018 Disciplina Portal
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Filosofia do Direito
Aula 3 - As correntes do pensamento filosófico
jurídico
INTRODUÇÃO
Nesta aula, abordaremos as correntes do pensamento filosófico jurídico particularmente em duas escolas: a do
jusnaturalismo e a do positivismo jurídico com suas especificidades. Para tanto, iniciaremos com o estudo sobre
escolas jurídicas para compreendermos as especificidades de cada corrente.
OBJETIVOS
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Identificar o significado de escolas do pensamento filosófico jurídico;
Analisar as características do jusnaturalismo;
Analisar as características do positivismo jurídico.
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AS CORRENTES DO PENSAMENTO FILOSÓFICO JURÍDICO
Como preleciona Ana Lucia Sabadell (2002) vivenciamos em cada época histórica, culturas jurídicas diferentes.
Surgem teorias ou ideias que acabam ocasionando a formação de grupo de pensadores que classificamos
(organizamos) em escolas jurídicas. Trata-se de um grupo de pensadores que apresentam ideias comuns sobre o
Direito. Não se trata de um lugar físico, ou que todos se conheçam necessariamente porque estamos no campo das
ideias, das teorias. Então,
Assim, os autores em Filosofia do Direito nos oferecem uma classificação em dois grandes grupos: os jusnaturalistas
ou jusmoralistas e os positivistas. É claro que em cada grupo ou escola existem diferenças teóricas e ideológicas. O
que podemos analisar são os pontos básicos que os caracterizam de um modo geral e permite inseri-los juntos em
uma delas. 
Vamos conhecê-los?
JUSNATURALISMO
É uma palavra decorrente da união dos termos jus e naturalismo e representa uma doutrina que valoriza o direito
natural, o ius naturale, como um sistema de normas aplicáveis à conduta em sociedade.
Segundo Guido Fassò (1997, p. 655) no verbete jusnaturalismo, da obra Dicionário de Política, de Norberto Bobbio,
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O termo em questão, sob o ponto de vista filosófico e político, poderá trazer alguma dificuldade em seu conceito em
razão das diferentes acepções da expressão “direito natural” ao longo da história da Filosofia.
Assim, podemos analisar o direito natural sob o ponto de vista:
da divindade;
sob o ponto de vista mais estrito como conatural a todos os seres, ligada ao instinto;
ou como lei ditada pela razão, em sua versão moderna.
VOCÊ SABIA?
Os pensadores jusnaturalistas também foram designados por jusracionalistas, no período moderno, porque
conceberam a ideia de uma racionalidade universal. E, por isso também estão relacionados com os direitos
fundamentais porque acreditavam na existência de valores universais e imutáveis pertencentes ao gênero humano.
Nesta corrente, compreende-se a natureza humana racional como ponto fundamental e, por conseguinte, através da
reta razão somos todos capazes de deduzir prescrições morais válidas universalmente como, por exemplo, “os pactos
devem ser observados”. É neste sentido que encontramos a tese de que os direitos naturais decorrem da razão. Neste
ponto, André Gualtieri de Oliveira (2012, p. 37) observa:
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POSITIVISMO JURÍDICO
É uma corrente de pensamento que defende a ideia segundo a qual só existe um direito — o positivo.
Fonte da Imagem:
O modelo de Hans Kelsen ainda é predominante no estudo do Direito quando se observa o positivismo jurídico. Este
modelo concebe a ciência jurídica como uma ciência dogmática, pois delimita como objeto do Direito apenas a norma
jurídica, ou seja, o direito posto pelo Estado.
Fonte da Imagem:
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Segundo Miguel Reale, Kelsen nunca foi adepto da Escola de Viena, mas em verdade influenciado pela escola do
Círculo de Viena, constituída por um grupo de professores antimetafísicos da Universidade de Viena, que contribuíram
para o surgimento do neopositivismo vienense.
Conforme assinala este pensador brasileiro, Kelsen esteve ligado à outra Escola de Viena, esta no domínio do Direito
(REALE, 1990, p. 458).
TEORIA PURA DO DIREITO
Em sua teoria, o conhecimento jurídico deve ser neutro, o jurista não pode fazer juízos de valor sobre as normas, ou
seja, o raciocínio jurídico deve versar sobre o que lícito ou ilícito, válido ou inválido, eficaz ou ineficaz (ASSIS et al,
2012).
Kelsen construiu a noção de norma hipotética fundamental como a primeira norma transcendental, uma norma
suposta (glossário), como uma exigência lógica, uma ficção que sustenta o fundamento de validade da ordem jurídica.
Assim, acreditou garantir a racionalidade da ordem jurídica.
Agora, um pequeno teste: Você sabe como Kelsen definiu “norma fundamental”?
Resposta Correta
Fonte da Imagem:
O filósofo do Direito, Ronald Dworkin, na obra Levando os direitos a sério (2002, p. 27) nos oportuniza sintetizar as
ideias centrais desta corrente quando assevera que o Direito é o conjunto de regras identificáveis; regras jurídicas e
direito são sinônimos e que se há uma obrigação jurídica possível significa que a situação fática se enquadra em uma
regra jurídica válida.
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Enfim, o modo como a ciência jurídica se organiza atualmente foi consequência de uma longa trajetória. Surgiram
teorias ou ideias que acabaram ocasionando a formação de grupos de pensadores em escolas jurídicas como aquelas
que acabamos de estudar e outras como o realismo jurídico, historicismo e a teoria tridimensional do Direito de Miguel
Reale, por exemplo.
ATIVIDADE PROPOSTA
Leia a citação a seguir do próprio Hans Kelsen, na obra Teoria pura do direito, e responda à pergunta: Como podemos
compreender o sentido de justiça segundo este autor?
“Quando a Teoria Pura do Direito delimita a natureza, ela procura os limites que separam a natureza do espírito. A
ciência do direito é ciência espiritual e não ciência natural. (...) Quando o Direito se apresenta como elemento da moral,
isso se torna obscuro, se significar uma exigência natural para que o direito seja apresentado como moral, ou, se isso
significar que o direito, como parte integrante da moral, possui um caráter efetivamente moral, tenta-se atribuir um
valor absoluto ao direito, levando-se em conta a moral. Como categoria moral, direito significa o mesmo que justiça.
Essa é a expressão para a verdadeira ordem social, ordem essa que alcança plenamente seu objetivo ao satisfazer a
todos. A aspiração da justiça é — encarada psicologicamente — a eterna aspiração da felicidade, que o homem não
pode encontrar sozinho e, para tanto, procura-se na sociedade. A felicidade social é denominada justiça. (...) Justiça é
um ideal irracional. Seu poder é imprescindível para a vontade e o comportamento humano, mas não o é para o
conhecimento. A este só oferece o direito positivo, ou melhor, encarrega-se dele” (KELSEN, H. Teoria pura do direito.
São Paulo: RT, 2007. p. 60-62.)
Resposta Correta
Questão 1:
A corrente de pensamento que concebe a natureza humana como fundamentalmente racional e assevera que através
da reta razão somos todos capazes de deduzir prescrições morais válidas universalmente é:
Historicismo jurídico
Realismo Jurídico
Positivismo jurídicoJusnaturalismo
Dogmatismo
Justificativa
Questão 2:
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A Teoria Pura do Direito de Kelsen observa a “pureza metódica que consiste na adstrição da teoria a fatores
estritamente jurídicos, sem a ingerência de ideologias e das ciências da natureza” (NADER, 2011, p. 238). Este método
foi denominado de:
Princípio metodológico fundamental
Princípio do imperativo categórico.
Princípio geral do Direito.
Princípio da justiça como equidade
Princípio do mínimo existencial.
Justificativa
Questão 3:
O filósofo do Direito, Ronald Dworkin, na obra Levando os direitos a sério (2002) nos oportuniza sintetizar as ideias
centrais do pensamento juspositivistas e uma delas é:
A predominância do direito natural.
A redução do direito à lei.
A fundamentação do direito positivo no direito natural.
A validade fundada no conceito de justiça.
A legitimidade moral da norma.
Justificativa
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Glossário
NORMA SUPOSTA
Em sua teoria da norma suposta, segue-se o conjunto normativo da Constituição, a primeira norma posta, bem como todas as
demais. Nesta concepção, a validade da norma jurídica decorre de sua origem na autoridade competente. A validade repousa na
competência normativa do seu editor (ASSIS et al, 2012).