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Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 1 Siga professor_juridico 4ª Edição – 2021 Data de fechamento: 15.07.2021 Reta Final 1ª Fase OAB temas recorrentes Autor: Victor Gabriel Tosetto Todos os direitos reservados © Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/ Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 2 Siga professor_juridico Sumário INTRODUÇÃO .......................................................................... 5 ÉTICA E DISCIPLINA ............................................................. 6 1. Direitos do advogado............................................................ 6 2. Infrações e sanções ............................................................. 19 3. Honorários .......................................................................... 23 4. Atividade da advocacia ...................................................... 26 5. Inscrição, identidade profissional e estagiário .................... 28 6. Incompatibilidades e impedimentos ................................... 29 7. Ética do advogado .............................................................. 31 8. Relações com o cliente ....................................................... 32 9. Processo disciplinar e recurso ............................................ 34 10. Sociedade de advogados ................................................... 36 11. Publicidade ....................................................................... 38 DIREITO CONSTITUCIONAL ............................................. 40 1. Controle de Constitucionalidade ........................................ 40 2. Organização do Estado ....................................................... 44 3. Remédios constitucionais ................................................... 48 4. Processo legislativo ............................................................ 51 5. Direitos individuais ............................................................ 54 6. Poder legislativo ................................................................. 55 7. Teoria da Constituição........................................................ 57 DIREITO ADMINISTRATIVO ............................................. 59 1. Agentes públicos ................................................................ 59 2. Licitação ............................................................................. 63 3. Contrato administrativo ...................................................... 68 Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/ Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 3 Siga professor_juridico 4. Intervenção do Estado na propriedade ............................... 69 5. Poderes da administração ................................................... 72 6. Improbidade administrativa ................................................ 75 7. Responsabilidade civil do Estado ....................................... 77 DIREITO PENAL .................................................................... 79 1. Crimes em espécie .............................................................. 79 2. Teoria da pena .................................................................... 89 3. Concurso de crimes ............................................................ 94 4. Tipicidade ........................................................................... 96 5. Aplicação da lei penal ...................................................... 101 6. Teoria do erro ................................................................... 104 PROCESSO PENAL .............................................................. 108 1. Recursos ........................................................................... 108 2. Procedimentos .................................................................. 111 3. Competência ..................................................................... 116 4. Inquérito Policial .............................................................. 119 5. Ação Penal ........................................................................ 127 6. Prisão ................................................................................ 130 DIREITO CIVIL .................................................................... 135 1. Obrigações ........................................................................ 135 2. Contratos .......................................................................... 146 3. Família .............................................................................. 154 4. Sucessões .......................................................................... 160 5. Direitos reais .................................................................... 162 6. Outros temas importantes ................................................. 171 PROCESSO CIVIL ................................................................ 175 Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/ Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 4 Siga professor_juridico 1. Recursos ........................................................................... 175 2. Processo de execução ....................................................... 179 3. Intervenção de terceiros .................................................... 183 4. Audiência preliminar ........................................................ 186 5. Tutela provisória............................................................... 188 6. Procedimentos especiais ................................................... 191 7. Outros temas importantes ................................................. 192 ESTATUTO DA CRIANÇA E ADOLESCENTE ............... 196 1. Adoção ............................................................................. 196 2. Medidas socioeducativas .................................................. 201 3. Direito à convivência familiar .......................................... 207 DIREITO TRIBUTÁRIO ...................................................... 210 1. Princípios .......................................................................... 210 2. Tributos em espécie .......................................................... 211 DIREITO AMBIENTAL ....................................................... 214 1. Instrumentos da política nacional do meio ambiente ....... 214 2. Responsabilidade ambiental ............................................. 216 Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/ Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 5 Siga professor_juridico INTRODUÇÃO Este material tem como finalidade a abordagem e o estudo dos temas com maior recorrência em todos os exames unificados da OAB. Foi realizada uma minuciosa análise de todos os exames unificados, chegando-se a uma conclusão assustadora – mas, para você que está se preparando para o exame de ordem, é animadora: aproximadamente 70% das questões cobradas em todos os exames unificados representa apenas 25% dos temas previstos em edital. Evidentemente algumas matérias possuem um ‘peso’ maior no momento da sua preparação, pois são aquelas que contém o maior número de questões, na prova objetiva, e são elas que iremos dar ênfase, neste material, mas sem descuidar das outras matérias. Foi com esse método de estudo que eu fui aprovado, ainda no último ano da faculdade de Direito, no exame da OAB e no concurso do Ministério Público do Estado de São Paulo, estudando simultaneamente para ambas as provas. Este material te entregará tudo o que precisa para ser aprovado na primeira fasedo exame da OAB. Com dedicação nos estudos e muita perseverança sua aprovação é certa. Bos estudos!!! Victor G. Tosetto. Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/ Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 6 Siga professor_juridico ÉTICA E DISCIPLINA 1. Direitos do advogado 1.1 – Não há hierarquia nem subordinação entre membros da Magistratura, do Ministério Público e Advogado. Todos são essenciais à Justiça e o tratamento dispensado ao advogado deve ser compatível com a dignidade da advocacia 1.2 – É prerrogativa do advogado: exercer, com liberdade, a profissão em todo o território nacional A aprovação no exame de ordem permite ao advogado atuar em todo o território nacional. No entanto, a inscrição é realizada em determinada seccional (Estado – São Paulo, Bahia, Goiás etc.), e é nesta seccional que o advogado pode atuar sem qualquer limite de causas. Nas demais seccionais, onde não é inscrito, o advogado só pode atuar em até 5 (cinco) causas por ano. Mas, é possível a inscrição suplementar, isto é, a inscrição em outra seccional, possibilitando-se, também, a atuação em número indefinido de causas neste Estado. É devida a anuidade em cada seccional que o advogado possuir inscrição. 1.3 – É prerrogativa do advogado: a inviolabilidade de seu escritório ou local de trabalho, bem como de seus instrumentos de trabalho, de sua correspondência escrita, eletrônica, telefônica e telemática, desde que relativas ao exercício da advocacia Essa inviolabilidade é relativa, pois, é possível que seja expedido mandado de busca e apreensão quando houver indícios de materialidade e autoria da prática de crime pelo advogado. Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/ Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 7 Siga professor_juridico Esse mandado de busca e apreensão deve ser pormenorizado e específico, cumprido na presença de um representante da OAB, sendo vedada, em qualquer hipótese, a utilização de documentos ou objetos pertencentes a clientes do advogado, que não estejam sendo formalmente investigados. Se o cliente do advogado também for investigado, então poderão ser utilizados documentos e objetos pertencentes ao cliente, para fins de ‘provas’1. Somente a autoridade judiciária (juiz) pode quebrar essa inviolabilidade, em caso de indícios de autoria e materialidade da prática de crime por parte do advogado. Essa inviolabilidade diz respeito somente ao exercício da advocacia, o que significa dizer que eventual profissão paralela exercida pelo advogado não está acobertada por essa inviolabilidade (ex: advogado possui um estabelecimento comercial, cujo local, instrumentos de trabalho e correspondência não estão acobertadas por essa inviolabilidade). 1.4 – É prerrogativa do advogado: comunicar-se com seus clientes, pessoal e reservadamente, mesmo sem procuração, quando estes se acharem presos, detidos ou recolhidos em estabelecimentos civis ou militares, ainda que considerados incomunicáveis A incomunicabilidade do preso é vedada, logo, o artigo 21 do Código de Processo Penal não foi recepcionado pela CF/88 1 ‘Provas’, pois no bojo de uma investigação não se produz prova propriamente dita, mas elementos informativos, que são as diligências documentadas, que buscam elucidar os indícios de materialidade e autoria do crime Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/ Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 8 Siga professor_juridico (onde há previsão da incomunicabilidade do preso – risque isso do seu código). Mesmo na hipótese de preso cumprindo pena no regime disciplinar diferenciado (RDD), em que as visitas do preso são monitoradas, ao advogado é garantida a comunicação pessoal e reservada, como regra. No entanto, se houver autorização judicial, a visita do advogado ao preso em RDD poderá ser monitorada por áudio e vídeo, de forma excepcional. A comunicação do advogado com o preso deve ser pessoal e reservada, ainda que não tenha procuração. Ainda, é garantido ao réu, em processo criminal, entrevista prévia e reservada com o advogado, antes do interrogatório. 1.5 – É prerrogativa do advogado: ter a presença de representante da OAB, quando preso em flagrante, por motivo ligado ao exercício da advocacia, para lavratura do auto respectivo, sob pena de nulidade e, nos demais casos, a comunicação expressa à seccional da OAB São duas situações distintas: prisão em flagrante por razões da advocacia e prisão por motivos alheios à advocacia. Prisão for em flagrante e estiver ligada ao exercício da advocacia – é necessário que o representante da OAB esteja presente no momento da lavratura do auto de prisão em flagrante, sob pena de nulidade e relaxamento da prisão. Atente- se para os dois requisitos: a prisão deve ser em flagrante e por motivos ligados à advocacia, para ter direito à presença de representante da OAB, no ato da lavratura do auto de prisão. Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/ Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 9 Siga professor_juridico Prisão por motivos alheios ao exercício da advocacia – basta a comunicação expressa à seccional da OAB de onde o advogado tenha inscrição. Importante saber que o advogado só pode ser preso em flagrante, no exercício da advocacia, se o crime for inafiançável, como veremos adiante. São crimes inafiançáveis: os hediondos e equiparados (tráfico de drogas, tortura e terrorismo), racismo e ação armado de grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrático. __________ No exercício da profissão Fora do exercício da profissão Crime comum Não pode ser preso em flagrante Pode ser preso em flagrante; basta comunicação à OAB Crime inafiançável Pode ser preso em flagrante; tem direito à presença de representante da OAB Pode ser preso em flagrante; basta comunicação à OAB 1.6 – É prerrogativa do advogado: não ser recolhido preso, antes de sentença transitada em julgado, senão em sala de Estado Maior, com instalações e comodidades condignas, assim reconhecidas pela OAB2, e, na sua falta, em prisão domiciliar Trata-se da prisão provisória, que abarca a prisão em flagrante, a preventiva e a temporária. Em qualquer uma desasa prisões, o advogado deve ser acomodado em sala de Estado Maior e, na falta dela, em prisão domiciliar. 2 Este trecho foi considerado inconstitucional, em julgamento na ADI 1.127-8). Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/ Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 10 Siga professor_juridico Como não há definição legal para a sala de Estado Maior, o STF decidiu que é o compartimento de qualquer unidade militar que deve oferecer instalações e comodidades condignas, adequadas de higiene e segurança, cuja finalidade típica não seja o aprisionamento e não contenha grades. Lembrando que inexistindo sala de Estado Maior o advogado deve ser recolhido em prisão domiciliar. 1.7 – É prerrogativa do advogado: usar da palavra, pela ordem, em qualquer juízo ou tribunal, mediante intervenção sumária, para esclarecer equívoco ou dúvida surgida em relação a fatos, documentos ou afirmações que influam no julgamento, bem como para replicar acusação ou censura que lhe forem feitas Mesmo que não seja o momento destinado à fala do advogado, se entender que deve ser feito esclarecimento ou replicar acusação ou censura que lhe forem feitas, o advogado deve pedir a palavra, utilizando-se da expressão ‘pelaordem’, imediatamente (de forma sumária). 1.8 – É prerrogativa do advogado: reclamar, verbalmente ou por escrito, perante qualquer juízo, tribunal ou autoridade, contra a inobservância de preceito de lei, regulamento ou regimento. Este inciso complementa o anterior e trata do direito que o advogado tem de reclamar, mesmo de forma sumária e ainda que oralmente, contra a inobservância de qualquer preceito legal. 1.9 – É prerrogativa do advogado: examinar, em qualquer órgão dos Poderes Judiciário e Legislativo, ou da Administração Pública em geral, autos de processos findos ou em andamento, Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/ Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 11 Siga professor_juridico mesmo sem procuração, quando não estiverem sujeitos a sigilo ou segredo de justiça, assegurada a obtenção de cópias, com possibilidade de tomar apontamentos Via de regra os processos são públicos e devem ser acessíveis a todos, exceto aqueles em que seja necessário decretar segredo de justiça, para resguardar a intimidade das partes ou se assim demandar o interesse público. Se não estiver em segredo de justiça, o processo pode ser examinado por qualquer advogado, mesmo sem procuração. Já se houver o segredo de justiça decretado, somente o advogado com procuração pode examiná-lo. Importante mencionar que o inquérito policial não é processo, é um procedimento administrativo, sendo sua regra o sigilo, como veremos adiante. 1.10 – É prerrogativa do advogado: examinar, em qualquer instituição responsável por conduzir investigação, mesmo sem procuração, autos de flagrante e de investigações de qualquer natureza, findos ou em andamento, ainda que conclusos à autoridade, podendo copiar peças e tomar apontamentos, em meio físico ou digital São duas as situações. Se os autos forem sigilosos, então somente advogado com procuração pode examinar. Já se não forem sigilosos, qualquer advogado pode examinar, mesmo sem procuração. Em qualquer dos dois casos acima, garante-se acesso somente às diligências concluídas e documentos já juntados. Portanto, é lícito negar ao advogado, mesmo com procuração, acesso a documentos de diligências em andamento, que ainda não Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/ Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 12 Siga professor_juridico foram juntados aos autos, quando houver risco de comprometimento da eficiência, eficácia ou finalidade das diligências. Isso porque a regra do inquérito policial é o sigilo, ao contrário do processo em juízo, em que a regra é a publicidade. 1.11 – É prerrogativa do advogado: ter vista dos processos judiciais ou administrativos de qualquer natureza, em cartório ou na repartição competente, ou retirá-los pelos prazos legais O advogado pode examinar o processo no balcão do cartório ou pode fazer carga dos autos, isto é, retirá-lo do fórum para examinar em seu escritório. Aqui também vale a ressalva de que se o processo for sigiloso, somente o advogado com procuração pode ter vista do processo ou fazer carga. Também é proibida a retirada dos autos se houver documentos originais de difícil reparação, bem como circunstância relevante que justifique a permanência dos autos em cartório, devendo o juízo fazer constar nos autos, de forma fundamentada, qual é essa circunstância relevante. O artigo 107 do CPC fixa o prazo de cinco dias para devolução. Ainda, é possível a carga rápida dos autos, pelo período de duas a seis horas, para obtenção e cópias. Se o processo estiver findado o prazo de devolução é de dez dias. Se o advogado deixa de devolver os autos, no prazo legal, depois de intimado, fica impedido de fazer nova retirada até o encerramento do processo. Atenção a este ponto, pois não basta que a devolução seja feita fora do prazo, é necessário que o advogado seja intimado a devolve-lo, para que fique impedido de retira-lo, novamente. Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/ Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 13 Siga professor_juridico 1.12 – É prerrogativa do advogado: retirar autos de processos findos, mesmo sem procuração, pelo prazo de dez dias Atentar-se ao prazo para devolução, como já explicado, que é diferente daquele em que o processo esteja em tramitação. Então, para os autos findos, mesmo sem procuração, o advogado pode retira-lo, devendo devolve-lo no prazo de dez dias. 1.13 – É prerrogativa do advogado: recusar-se a depor como testemunha em processo no qual funcionou ou deva funcionar, ou sobre fato relacionado com pessoa de quem seja ou foi advogado, mesmo quando autorizado ou solicitado pelo constituinte, bem como sobre fato que constitua sigilo profissional O sigilo do advogado é inerente à profissão, não podendo o advogado quebrá-lo. A consequência para a violação do sigilo, sem justa causa, é a prática de crime (art. 325 CP) e infração disciplinar sujeita à censura (art. 34, VII, Estatuto da Advocacia). O advogado deve manter o sigilo independentemente de pedido do cliente, mesmo após o término da relação advogado x cliente e até quando o ex-cliente está litigando com atual cliente do advogado (ex: advoguei para Z, há anos atrás. Atualmente X me procura para patrocinar uma causa sua, contra Z. Tudo que eu souber quanto a Z, meu ex-cliente, deve ser mantido em sigilo). Portanto, o advogado deve guardar sigilo sobre o que saiba em razão do seu ofício, sendo permitido recursar-se a depor como testemunha em processo no qual trabalhou ou sobre fato relacionado com seu cliente, mesmo que autorizado ou solicitado por este cliente. A autorização do cliente afasta o dever que o advogado tem de guardar sigilo, no entanto, não fica o advogado obrigado a depor, é opção sua servir como testemunha, quando autorizado pelo cliente cujo sigilo diga respeito. Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/ Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 14 Siga professor_juridico Muita atenção, pois o advogado pode se recusar a testemunhar, mesmo se autorizado pelo cliente sobre o qual recaia o sigilo. O sigilo profissional do advogado é mais extenso que de outras profissões, pois não está obrigado a falar, ainda que autorizado. No entanto, há uma exceção, que permite ao advogado a quebra do sigilo: em casso de grave ameaça ao direito à vida ou à honra do advogado, ou quando o advogado se veja afrontado pelo próprio cliente e, em defesa própria, tenha que revelar o segredo, pode quebrar o sigilo, desde que de forma restrita ao interesse da causa. 1.14 – É prerrogativa do advogado: retirar-se do recinto onde se encontre aguardando pregão para ato judicial, após trinta minutos do horário designado e ao qual ainda não tenha comparecido a autoridade que deva presidir a ele, mediante comunicação protocolizada em juízo. Após trinta minutos do horário marcado para o início da audiência o advogado pode retirar-se do local, desde que protocole comunicado cientificando. Mas, atenção, somente será possível se a autoridade que deva presidir o ato não tiver comparecido. Se o juízo estiver no local, presidindo outra audiência, que acabou atrasando as audiências posteriores, não pode se retirar. 1.15 – É prerrogativa do advogado: assistir a seus clientes investigados durante a apuração de infrações, sob pena de nulidade absoluta do respectivo interrogatório ou depoimento e, subsequentemente, de todos os elementos investigatórios e Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 15 Siga professor_juridico probatórios dele decorrentes ou derivados, direta ou indiretamente, podendo, inclusive, no curso da respectiva apuração: a) apresentar razões e quesitos Cuidado com a interpretação deste dispositivo. O inquérito policial é procedimento administrativo inquisitivo (não se submete ao contraditório e ampla defesa), pois não visa a aplicação de uma sanção, mas tão somente colher elementos informativos sobre a materialidade e autoria do fato criminoso. Portanto, não é obrigatória a constituição de advogado em interrogatório extrajudicial. Todavia, se o investigado tiver constituído advogado durante o inquérito policial e este manifestar interesse em acompanhar o interrogatório extrajudicial, o delegado não pode negar, sob pena de nulidade, podendo o advogado formular perguntas, durante o ato. 1.16 – É prerrogativa do advogado: o advogado tem imunidade profissional, não constituindo injúria, difamação ou desacato3 puníveis qualquer manifestação de sua parte, no exercício de sua atividade, em juízo ou fora dele, sem prejuízo das sanções disciplinares perante a OAB, pelos excessos que cometer Estão acobertadas somente a injúria e a difamação, desde que relativa ao exercício da advocacia, ainda que a ofensa à honra aconteça fora do juízo. Atente-se ao fato de que a calúnia e o desacato não estão acobertadas pela imunidade. Se o advogado afirmar que foi 3 O STF declarou inconstitucional a imunidade por desacato, no julgamento da ADI 1.127-8. Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/ Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 16 Siga professor_juridico roubado por determinada pessoa e este fato seja verdadeiro, não há a prática de qualquer ilícito, pois admite-se a exceção da verdade. Esta imunidade é apenas penal, ou seja, pode ser punido disciplinarmente pelo tribunal de ética e disciplina da OAB, pela prática de infração disciplinar. 1.17 – É prerrogativa do advogado: O advogado somente poderá ser preso em flagrante, por motivo de exercício da profissão, em caso de crime inafiançável, observado o disposto no inciso IV deste artigo Conforme já citado, o advogado só poderá ser preso em flagrante, por motivo do exercício da profissão, em caso de crime inafiançável. São inafiançáveis os crimes hediondos e equiparados (tráfico de drogas, tortura e terrorismo), racismo e ação de grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrático. Somente pode ser preso em flagrante o advogado que comete um desses crimes, no exercício da profissão. 1.18 – É prerrogativa do advogado: no caso de ofensa a inscrito na OAB, no exercício da profissão ou de cargo ou função de órgão da OAB, o conselho competente deve promover o desagravo público do ofendido, sem prejuízo da responsabilidade criminal em que incorrer o infrato O desagravo público está mais detalhado no regulamento geral, nos artigos 18 e 19. Desagravo é feito em sessão pública em que é lida nota de repúdio a ofensa feita à advogado ou à advocacia. É prerrogativa da advocacia, como profissão, por isso não depende da Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/ Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 17 Siga professor_juridico concordância do advogado ofendido, pois a ofensa ataca a classe como um todo. A ofensa deve ser em razão do exercício da função, não basta que seja uma ofensa pessoal. O estagiário inscrito na OAB pode ser desagravado. O pedido de desagravo pode ser feito por qualquer pessoa, pelo advogado/estagiário inscrito ofendido ou pelo conselho seccional. O agravo segue um procedimento interno, na OAB, mas pode ser concedido liminarmente. Se a ofensa for pessoal, não estiver relacionada com o exercício da profissão ou se a ofensa configurar crítica de caráter doutrinário, político ou religioso, o relator do processo pode propor o arquivamento do pedido de desagravo público. Os pedidos de desagravo devem ser decididos no prazo máximo de 60 (sessenta) dias. Após este julgamento, a sessão do desagravo público deve ser feita em até 30 (trinta) dias, amplamente divulgada, preferencialmente no local onde a ofensa foi sofrida. Ainda que esteja tramitando ação penal, por conta da ofensa, é possível que seja feito o desagravo público. 1.19 – São direitos da advogada: I – gestante: a) – entrada em tribunais sem ser submetida a detectores de metais e aparelhos de raio X Atente-se que é direito somente da gestante. b) – reserva de vagas em garagens dos fóruns dos tribunais. Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/ Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 18 Siga professor_juridico II – lactante, adotante ou que der à luz, acesso a creche, onde houver, ou a local adequado ao atendimento das necessidades do bebê Pelo prazo de 120 (cento e vinte) dias. III – gestante, lactante, adotante ou que der à luz, preferência na ordem das sustentações orais e das audiências a serem realizadas, a cada dia, mediante comprovação de sua condição Para a advogada adotante ou que der à luz, pelo prazo de 120 (cento e vinte) dias. IV – adotante ou que der à luz, suspensão de prazos processuais quando for a única patrona da causa, desde que haja notificação por escrito ao cliente Aqui o prazo da suspensão é de 30 (trinta) dias e começa a contar no primeiro dia subsequente ao parto ou adoção. §1º - Os direitos previstos à advogada gestante ou lactante aplicam-se enquanto perdurar, respectivamente, o estado gravídico ou o período de amamentação §2º - Os direitos assegurados nos incisos II e III deste artigo à advogada adotante ou que der à luz são concedidos pelo prazo previsto no art. 392 do decreto-lei 5.245, de 1º de maio de 1943 (CLT) O prazo da licença-maternidade, de 120 (cento e vinte) dias. §3º - O direito assegurado no inciso IV deste artigo à advogada adotante ou que der à luz será concedido pelo prazo previsto no §6º do art. 313 da lei nº 13.105, de 16 de março de 2015 (CPC) Trata do prazo de 30 (trinta) dias, já explicado. Vamos esquematizar em uma tabela, para melhor visualização. Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/ Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 19 Siga professor_juridico Gestante Lactante Mãe Adotante/Biológica Não passa por detector de metais e tem vaga de garagem Suspensão dos prazos processuais, quando única patrona, por 30 dias Acesso à creche ou local adequado às necessidades do bebê, por 120 dias Preferência na ordem das sustentações orais e audiências, mediante comprovação de sua condição, por 120 dias 1.20 – constitui crime violar direito ou prerrogativa de advogado previstos nos incisos II, III, IV e V do caput do art. 7º desta lei. Constitui crime de abuso de autoridade violar as prerrogativas de: inviolabilidade do escritório; comunicação com o cliente preso; não ser preso antes do trânsito em julgado senão em sala de Estado Maior ou prisão domiciliar; e garantir a presença de representante da OAB no momento da lavratura do auto de prisão em flagrante por crime inafiançável. 2. Infrações e sanções 2.1 – A competência para aplicação de sanção por infração disciplinar é do conselho seccional do local da infração. Todavia, será do conselho Federal da OAB quando o advogado for: membro do conselho federal; membro da diretoria do conselho federal; presidente de Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 20 Siga professor_juridico conselho seccional; ou quando a falta for cometida perante o conselho federal. 2.2 – São quatro as sanções: exclusão, suspensão, censura e multa. É mais fácil memorizar quais são as infrações que levam à sanção de exclusão, pois são apenas três: XXVI – fazer falsa prova de qualquer dos requisitos para inscrição da OAB XXVII – tornar-se moralmente inidôneo para o exercício da advocacia XXVIII – praticar crime infamante Além dessas práticas, também causa a exclusão a aplicação de três suspensões. Memorize – A exclusão acarreta o cancelamento da inscrição e só pode ser aplicada se houver manifestação nesse sentido por 2/3 dos membros da seccional competente. 2.3 – Quanto à suspensão, pode ser aplicada se houver reincidência em infração disciplinar e também, dentre as infrações, são as mais importantes para o exame da OAB: XVIII - solicitar ou receber de constituinte qualquer importância para aplicação ilícita ou desonesta; XIX - receber valores, da parte contrária ou de terceiros, relacionados com o objeto do mandato, sem expressa autorização do constituinte; XXI - recusar-se, injustificadamente, a prestar contas ao cliente de quantias recebidas dele ou de terceiros por conta dele; Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/ Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 21 Siga professor_juridico XXII - reter, abusivamente, ou extraviar autos recebidos com vista ou em confiança; XXIII - deixar de pagar as contribuições, multas e preços de serviços devidos à OAB, depois de regularmente notificado a fazê- lo; XXIV - incidir em erros reiterados que evidenciem inépcia profissional; XXV - manter conduta incompatível com a advocacia; Parágrafo único. Inclui-se na conduta incompatível: a) prática reiterada de jogo de azar, não autorizado por lei; b) incontinência pública e escandalosa; c) embriaguez ou toxicomania habituais. Memorize – A suspensão ocasiona a interdição do exercício profissional, em todo território nacional, pelo prazo de trinta dias a doze meses (não caia na pegadinha, atente-se, não é de 01 a 12 meses, é de 30 dias a 12 meses). É possível ultrapassar esse período nas seguintes hipóteses: (I) recusa injustificada de prestação de constas; (II) inadimplência com a OAB; (III) inépcia profissional. Nas hipóteses I e II, perdurará até que satisfaça integralmente a dívida, com correção monetária; no hipótese III, a suspensão perdurará até que preste novas provas de habilitação 2.4 – Entre as infrações que levam à censura, destacam-se, além da violação a preceito do Código de Ética e Disciplina: I - exercer a profissão, quando impedido de fazê-lo, ou facilitar, por qualquer meio, o seu exercício aos não inscritos, proibidos ou impedidos; Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/ Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 22 Siga professor_juridico II - manter sociedade profissional fora das normas e preceitos estabelecidos nesta lei; III - valer-se de agenciador de causas, mediante participação nos honorários a receber; IV - angariar ou captar causas, com ou sem a intervenção de terceiros; V - assinar qualquer escrito destinado a processo judicial ou para fim extrajudicial que não tenha feito, ou em que não tenha colaborado; VI - advogar contra literal disposição de lei, presumindo-se a boa-fé quando fundamentado na inconstitucionalidade, na injustiça da lei ou em pronunciamento judicial anterior; VII - violar, sem justa causa, sigilo profissional; VIII - estabelecer entendimento com a parte adversa sem autorização do cliente ou ciência do advogado contrário; X - acarretar, conscientemente, por ato próprio, a anulação ou a nulidade do processo em que funcione; XI - abandonar a causa sem justo motivo ou antes de decorridos dez dias da comunicação da renúncia; XII - recusar-se a prestar, sem justo motivo, assistência jurídica, quando nomeado em virtude de impossibilidade da Defensoria Pública; XV - fazer, em nome do constituinte, sem autorização escrita deste, imputação a terceiro de fato definido como crime; A censura não pode ser objeto de publicidade. Memorize – Importante mencionar que a censura pode ser convertida em advertência, quando presente circunstância atenuante, sem anotação nos assentamentos, por meio de ofício reservado. Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/ Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 23 Siga professor_juridico 2.5 – A multa somente se aplica de forma cumulativa com censura e suspensão, desde que haja alguma circunstância agravante. O valor varia entre uma e dez anuidades. 2.6 – São causas atenuantes: falta cometida na defesa de prerrogativa profissional; ausência de punição disciplinar anterior; exercício assíduo e proficiente de mandato ou cargo de qualquer órgão da OAB; e prestação de relevantes serviços à advocacia ou à causa pública. Memorize – A censura pode ser convertida em advertência, quando presente circunstância atenuante. 2.7 – As infrações disciplinares prescrevem em cinco anos, contados da data oficial do fato. Ainda, pode ocorrer a prescrição intercorrente, quando o processo fica pendente de despacho ou julgamento, por mais de três anos. É interrompida a prescrição (volta a contar do zero): pela instauração do processo disciplinar; notificação válida do representado; decisão condenatória recorrível. 2.8 – Àquele que tenha sofrido qualquer sanção disciplinar é permitido requerer reabilitação, um ano após o cumprimento da sanção, comprovando o bom comportamento. 3. Honorários 3.1 – Honorários convencionados são aqueles que advogado e cliente ajustam o valor a ser pago pelo serviço. É honorário Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/ Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 24 Siga professor_juridico contratual e não exclui o sucumbencial. Na falta de convenção utiliza-se a tabela de honorários da OAB, cujos valores servem como parâmetro mínimo, devendo o juiz definir o valor. 3.2 – Honorários por arbitramento é o que acabamos de ver acima. Quando não há honorários estipulados contratualmente, o juiz fixa um valor proporcional à complexidade da causa, nunca abaixo dos parâmetros da tabela de honorários da OAB. 3.3 – Honorários sucumbenciais são os devidos pela parte vencida no processo, ao advogado da parte vencedora. Quem paga nunca é o advogado, mas quem ‘perdeu’ o processo. Mas, quem recebe sempre é o advogado da parte que venceu. A parte perdedora paga ao advogado da parte vencedora, o valor entre 10% e 20% do valor da condenação, do proveito econômico obtido ou, não sendo possível mensurá-lo, do valor atualizado da causa. É possível que ambas as partes sejam sucumbentes, ou seja, que autor e réu ganharam parte e perderam parte do processo, nesse caso, cada parte deve pagar os honorários ao advogado da outra parte. 3.4 – Honorários ad exitum são previstos em cláusula contratual e estabelecem o pagamento de parte do valor auferido com a causa (quota litis), desde que o valor recebido pelo advogado não ultrapasse a quantia auferida pelo cliente. 3.5 – O advogado, quando indicado para patrocinar causa de juridicamente necessitado, no caso de impossibilidade da Defensoria Pública no local da prestação do serviço, tem direito Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/ Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 25 Siga professor_juridicoaos honorários fixados pelo juiz, segundo tabela organizada pelo Conselho Seccional da OAB, e pagos pelo Estado – trata dos honorários recebidos para atuar nas causas em que a Defensoria não pode, seja por incompatibilidade ou pela falta de Defensoria no local. Há um convênio firmado entre OAB e Defensoria e, o advogado inscrito, recebe causas para atuar. Ao final do processo o juiz expede guia de honorários. 3.6 – Os honorários previstos em contrato e em sentença são título executivo judicial e constituem crédito privilegiado na falência e recuperação judicial. Essa execução pode se dar no mesmo processo em que o honorário foi fixado. Em caso de falecimento do advogado os honorários são recebidos pelos sucessores. 3.7 – A ação de cobrança de honorários e de prestação de contas pelas quantias recebidas prescreve em cinco anos. 3.8 – O substabelecimento com reserva de poderes impede que o advogado substabelecido cobre os honorários por conta própria, devendo o advogado que substabeleceu o mandato ser coautor da ação de cobrança. Memorize – o advogado substabelecido com reserva de poderes não pode ajuizar ação de cobrança de honorários por conta própria, deve haver litisconsórcio ativo entre advogado substabelecido e advogado substabelecente, isto é, ambos advogados devem ser parte autora da ação. Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/ Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 26 Siga professor_juridico 4. Atividade da advocacia 4.1 – São atividades privativas da advocacia a postulação a órgão do Poder Judiciário (capacidade postulatória) e atividades de consultoria, assessoria e direção jurídicas. Para exercer essas atividades é necessária inscrição na OAB. Exercem atividades privativas da advocacia: os advogados; integrantes da Advocacia Geral da União; Procuradores da Fazenda Nacional; Defensores Públicos; Procuradores do Estado e Município. Memorize – É atividade privativa de advogado, regularmente inscrito nos quadros da OAB, a consultoria, assessoria e direção jurídica. Portanto, diretor jurídico de empresa deve ser advogado regularmente inscrito na OAB. 4.2 – Dispensa-se a necessidade de advogado Juizado Especial Estadual Até 20 salários mínimo. Para recorrer precisa de advogado Juizado Especial Federal Até 60 salários mínimo. Para recorrer precisa de advogado. Ação trabalhista Somente para ação na vara do trabalho. Precisa de advogado se for ação rescisória, ação cautelar, mandado de segurança e recursos da competência do TST. Habeas Corpus Não precisa de advogado. Qualquer pessoa pode impetrar HC para si próprio ou terceiro, mesmo que não seja advogado. Ação de alimentos Somente para a distribuição da ação de alimentos. Se a parte não tiver Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/ Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 27 Siga professor_juridico advogado, o juiz irá nomear um para atuar a seu favor. Processo Adm. Disciplinar A Súmula Vinculante 5 dispõe que a falta de defesa técnica (leia-se, advogado) em processo administrativo disciplinar não ofende a Constituição Federal. Revisão Criminal O próprio sentenciado pode ajuizar a revisão criminal, em simples petição, de próprio punho. No entanto, as razões da revisão criminal devem ser elaboradas por advogado. 4.3 – Os atos praticados por advogado impedido, suspenso, licenciado ou que passar a exercer atividade incompatível com a advocacia são nulos. 4.4 – O estagiário regularmente inscrito pode praticar os atos da atividade privativa da advocacia, desde que em conjunto com o advogado, sobre quem recai a responsabilidade. Todavia, pode o estagiário praticar isoladamente, sem a assinatura do advogado, mas sob a responsabilidade dele (advogado): retirar e devolver autos em cartório; obter certidões de peças ou autos de processos; assinar petições de juntada de documento. 4.5 – Para o advogado atuar é necessário que apresente procuração outorgada pelo cliente. Nos casos urgentes, em que não há tempo hábil para a confecção da procuração, o advogado Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/ Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 28 Siga professor_juridico pode atuar sem procuração, obrigando-se a apresentar a procuração em quinze dias, prorrogável por mais quinze dias. 4.6 – O advogado que renuncia ao mandato outorgado continua responsável pela causa, durante os próximos dez dias, salvo se for substituído antes do término do prazo. 5. Inscrição, identidade profissional e estagiário 5.1 – São requisitos para a inscrição na OAB: I – capacidade civil; II – diploma de graduação em Direito; III – título de eleitor e quitação de serviço militar, se brasileiro; IV – aprovação no exame da OAB; V – não exercer atividade incompatível com a advocacia (ex.: Juiz ou Promotor = atividade incompatível); VI – idoneidade moral (para ser declarado inidôneo é preciso haver processo disciplinar e voto de no mínimo 2/3 dos membros da seccional; VII – prestar compromisso perante o conselho (formalidade feita no dia da entrega da carteira da OAB. 5.2 – A inscrição do estagiário é válida por dois anos e pode ser requerida a partir do quarto ano da graduação. Diferentemente do prazo da inscrição de estagiário, há o prazo de validade da identidade profissional de estagiário (a carteirinha de estagiário da OAB). Esta identidade profissional tem validade de três anos e não pode ser prorrogada. 5.3 – São hipóteses de cancelamento da inscrição – o requerimento feito pelo advogado; a ausência de um dos Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/ Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 29 Siga professor_juridico requisitos; o exercício, em caráter definitivo, de atividade incompatível com a advocacia; o falecimento ou penalidade de exclusão. 5.4 – São hipóteses de licença – o requerimento feito pelo advogado; o exercício, temporário, de atividade incompatível com a advocacia; e se sofrer doença mental curável. 5.5 – Licença da inscrição Cancelamento da inscrição Requerimento do advogado Exercício temporário de atividade incompatível Exercício definitivo de atividade incompatível Doença mental curável/transitória Falecimento ou penalidade de exclusão pela prática de infração disciplinar Ausência de qualquer dos requisitos exigidos para a inscrição 6. Incompatibilidades e impedimentos 6.1 – A incompatibilidade é a proibição total. O impedimento é a proibição parcial. Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/ Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 30 Siga professor_juridico 6.2 – Hipóteses de incompatibilidade, mesmo em causa própria: I – chefe do Poder Executivo e membros da Mesa do Poder Legislativo e seus substitutos legais; II – membros de órgãos do Poder Judiciário, do Ministério Público, dos tribunais e conselhos de contas, dos juizados especiais, da justiça de paz, juízes classistas, bem como de todos os que exerçam função de julgamento em órgão de deliberação coletiva da administração pública direta e indireta; III - ocupantes de cargos ou funções de direção em Órgãos da Administração Pública direta ou indireta, em suas fundações e em suas empresas controladas ou concessionárias de serviço público No inciso III é importante destacar que não se incluem os que não detenham poder de decisão relevante sobre interesses de terceiro, a juízo do conselho competente da OAB,bem como a administração acadêmica diretamente relacionada ao magistério jurídico. IV - ocupantes de cargos ou funções vinculados direta ou indiretamente a qualquer órgão do Poder Judiciário e os que exercem serviços notariais e de registro; V - ocupantes de cargos ou funções vinculados direta ou indiretamente a atividade policial de qualquer natureza; VI - militares de qualquer natureza, na ativa; VII - ocupantes de cargos ou funções que tenham competência de lançamento, arrecadação ou fiscalização de tributos e contribuições parafiscais; VIII - ocupantes de funções de direção e gerência em instituições financeiras, inclusive privadas. § 1º A incompatibilidade permanece mesmo que o ocupante do cargo ou função deixe de exercê-lo temporariamente. Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/ Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 31 Siga professor_juridico § 2º Não se incluem nas hipóteses do inciso III os que não detenham poder de decisão relevante sobre interesses de terceiro, a juízo do conselho competente da OAB, bem como a administração acadêmica diretamente relacionada ao magistério jurídico. 6.3 – Hipóteses de impedimento: São impedidos de exercer a advocacia os servidores públicos, contra a Fazenda que os remunera, exceto o caso de docentes de cursos jurídicos. Portanto, o professor de uma Universidade Federal pode advogar contra a Fazenda que o remunera. 7. Ética do advogado 7.1 – O Estatuto da Advocacia dispõe que o advogado responde pelos prejuízos que causar ao cliente, com dolo ou culpa (responsabilidade subjetiva). O CDC dispõe que a responsabilidade civil do prestador de serviço é subjetiva. Por ser o advogado um prestador de serviço, cuja relação com o cliente é regida pelo CDC, aplica-se o CDC, para fins de responsabilidade civil do advogado. Portanto, a responsabilidade civil do advogado é subjetiva, deve-se comprovar o dolo ou culpa. 7.2 – O advogado deve abster-se de utilizar influência indevida; patrocinar interesses ligados a atividades estranhas à advocacia; fazer acordo com a parte contrária, sem o consentimento do cliente. Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/ Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 32 Siga professor_juridico 7.3 – É legítimo ao advogado recusar patrocinar pretensão concernente a lei ou direito que também lhe seja aplicável, ou contrarie expressa orientação sua, manifestada anteriormente. 7.4 – O exercício da advocacia é incompatível com qualquer procedimento de mercantilização (não pode fazer publicidade em televisão, como em “Better call Saul”). No entanto, é possível a publicidade, desde que obedecidos os limites impostos pela OAB, quais sejam: princípios da discrição, moderação, informação e exclusividade. (Veremos, em um tópico próprio, tudo sobre publicidade). 7.5 – O advogado não pode falsear a verdade em juízo e agir de má-fé. É vedado o oferecimento de serviço que implique em captação de clientela. O advogado não deve prometer resultado da causa ao seu cliente. 8. Relações com o cliente 8.1 – A conclusão ou desistência da causa obriga o advogado à devolução dos bens, valores e documentos recebidos no exercício do mandato, bem como a pormenorizada prestação de contas. Constitui infração disciplinar passível de suspensão recusar-se, injustificadamente, a prestar contas ao cliente de quantias recebidas dele ou de terceiros por conta dele. Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/ Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 33 Siga professor_juridico 8.2 – Concluído ou arquivado o processo, presumem-se o cumprimento e a cessão do mandato. O mandato não se extingue com o decurso do tempo, desde que permaneça a confiança recíproca entre outorgante (cliente) e seu patrono (advogado) no interesse da causa. Em outras palavras, mandato outorgado não tem prazo de validade. 8.3 – O advogado não deve aceitar procuração de quem já tenha advogado constituído, sem o prévio conhecimento deste outro profissional, exceto se for o caso de tomar medidas urgentes. 8.4 – Havendo mais de uma pessoa que tenha outorgado mandato para o advogado e, sobrevindo conflito de interesse entre eles, caberá ao advogado optar por um dos mandatos, renunciando aos demais, resguardado o sigilo profissional (ex: duas pessoas possuem o mesmo advogado, mas agora elas estão em conflito. Então o advogado deve optar por patrocinar os interesses de apenas uma dessas pessoas, devendo resguardar o sigilo profissional sobre o que souber da outra parte). 8.5 – É direito e dever do advogado assumir a defesa de acusado criminal, sem considerar sua opinião sobre a culpa do acusado. Ainda que o advogado ache que o cliente seja culpado, é direito e dever defender o cliente, se for contratado ou nomeado através de convênio entre a Defensoria Pública e OAB. 8.6 – É proibido ao advogado funcionar no mesmo processo como patrono e preposto do cliente. Isto é, o advogado não pode Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/ Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 34 Siga professor_juridico ser representante da empresa e advogado da causa, no processo, de forma simultânea. 8.7 – O substabelecimento do mandato, com reserva de poderes, é ato pessoal do advogado da causa e devem ser ajustados previamente os honorários entre os advogados. Se o substabelecimento for sem reserva de poderes o cliente deve ser avisado previamente. 9. Processo disciplinar e recurso 9.1 – A competência para aplicação de sanção por infração disciplinar é do conselho seccional do loca da infração. Todavia, será do conselho Federal da OAB quando o advogado for: membro do conselho federal; membro da diretoria do conselho federal; presidente de conselho seccional; ou quando a falta for cometida perante o conselho federal. O processo disciplinar pode ser instaurado de ofício ou mediante representação da parte interessada, não sendo considerada a denúncia anônima. A representação pode ser por escrito ou verbal (neste caso, será reduzida a termo), diretamente ao presidente do conselho seccional ou ao presidente da subseção A representação deve conter: a identificação do representante, com a sua qualificação civil e endereço; narrativa dos fatos, de forma que permita verificar a existência de infração; documentos que instruam e indiquem outras provas e o rol de testemunhas; e a assinatura do representante. Recebida a representação, é designado, mediante sorteio, um relator para presidir a instrução processual, independentemente se Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/ Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 35 Siga professor_juridico esta foi instaurada perante o conselho seccional, subseções ou tribunal de ética. O relator pode determinar a realização de diligências que julgar conveniente. O relator deve receber os autos acompanhados da ficha cadastral do representado e das certidões sobre punições anteriores, bem como de outras representações em andamento. O prazo para o relator emitir parecer é de 30 (trinta) dias, decisão em que propõe a instauração do processo disciplinar ou o arquivamento. Caso não emita o parecer neste prazo poderá ser o feito redistribuído para outro relator, que terá o mesmo prazo. Instaurado o processo, o relator determinará a notificação dos interessados e do representado, para apresentar a defesa prévia, no prazo de 15 (quinze) dias. Caso o representadonão for encontrado ou se tornar revel, será designado defensor dativo. A defesa prévia é acompanhada de documentos e rol de testemunhas (até cinco). Recebida a defesa prévia, o relator pode proferir dois tipos de despacho: manifestar pelo indeferimento liminar da representação, cuja decisão de arquivamento é do presidente do conselho da seccional; ou não se manifestar pelo indeferimento, podendo designar audiência, em 15 (quinze) dias, para a oitiva do representado e testemunhas. Superada essa fase, o relator elabora parecer a ser submetido ao Tribunal de Ética e Disciplina, dando o enquadramento legal dos fatos e abrindo prazo para apresentação de razões finais, no prazo de 15 (quinze) dias. Após, o processo é distribuído a ao relator do Tribunal de Ética e Disciplina, para proferir voto. Este relator não pode ser o mesmo da fase de instrução. Então, o processo é incluído na Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/ Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 36 Siga professor_juridico pauta da primeira sessão de julgamento após a distribuição do relator e as partes serão notificadas com 15 (quinze) dias de antecedência para comparecer à sessão de julgamento. Após o voto do relator, será facultado o direito à sustentação oral para as partes, no prazo de 15 (quinze) minutos. O inscrito pode ser previamente suspenso, em caso de repercussão negativa, depois de ouvido em sessão especial. O inscrito deve ser notificado para essa sessão. O processo disciplinar deve ser concluído no prazo máximo de 90 (noventa) dias. Recursos cabíveis: de todas as decisões definitivas proferidas pelo conselho seccional, cabe recurso para o conselho federal. Se a decisão for unânime, o recurso só será cabível se a decisão contrariou o estatuto da advocacia, decisão do conselho federal ou seccional, regulamento geral, o código de ética ou provimentos. Das decisões proferidas pelo presidente da seccional, pelo tribunal de ética e disciplina, pela diretoria da subseção ou da caixa de assistência aos advogados cabe recurso para o conselho seccional. Todos os recursos têm efeito suspensivo, exceto quando se tratar de eleições, suspensão preventiva e cancelamento de inscrição obtida com prova falsa de requisito. Cabe revisão do processo caso tenha ocorrido erro no julgamento ou se a condenação foi baseada em falsa prova, sendo a competência do órgão que emanou a decisão final. 10. Sociedade de advogados Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/ Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 37 Siga professor_juridico 10.1 – São duas as formas de sociedade de advogados: sociedade simples e sociedade unipessoal. Ambas adquirem personalidade jurídica com o registro aprovado de seus atos constitutivos no conselho seccional – atenção, o registro não se dá em cartório civil ou na junta comercial, mas sim no conselho seccional da OAB. A razão social deve ter, obrigatoriamente, o nome de pelo menos um advogado responsável pela sociedade, podendo permanecer o de sócio falecido, desde que previsto no ato constitutivo. A denominação da sociedade unipessoal deve ser formada pelo nome do titular, completo ou parcial, seguida da expressão ‘sociedade individual de advocacia’. A responsabilidade da sociedade unipessoal e de seu sócio é ilimitada e subsidiária, pelos danos causados aos clientes por ação ou omissão no exercício da advocacia. Não são admitidas sociedades de advogados que apresentem forma ou características de sociedades empresariais, que adotem denominação fantasia, que realize atividades estranhas à advocacia, que inclui como sócio pessoa não inscrita como advogado ou proibida de advogar. A constituição de uma filial, em outro Estado da federação, obriga o sócio a realizar inscrição suplementar neste outro Estado. (ex.: tenho escritório em SP, abro filial no RJ, necessito fazer a inscrição na OABRJ). O advogado não pode integrar ou constituir mais de uma sociedade com sede ou filial na mesma área territorial do respectivo conselho seccional. Os advogados de uma mesma sociedade profissional não podem representar em juízo clientes de interesses opostos, ou seja, uma sociedade não pode, ainda que com advogados Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/ Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 38 Siga professor_juridico diferentes, patrocinar causa da parte autora e da parte ré do processo. As procurações devem ser outorgadas a cada advogado, particularmente, e indicar a sociedade da qual fazem parte. 11. Publicidade 11.1 – Não há problema em anunciar os serviços profissionais, de forma individual ou coletivamente. É proibida a divulgação em conjunto com outra atividade (ex.: imobiliária e advocacia – apesar de ser comum, na prática) e a veiculação pelo rádio e televisão. O anúncio deve conter o nome completo do advogado e o número da inscrição da OAB. Todavia, este anúncio deve seguir regras. Não pode relacionar, direta ou indiretamente, qualquer cargo, função ou relação de emprego e patrocínio que tenha exercido. É vedada a utilização de outdoor. O anúncio sob a forma de placas deve observar discrição quanto ao conteúdo e dimensões, sem qualquer aspecto mercantilista (é permitido afixar placa com nome do advogado e número de inscrição na OAB, com caráter meramente informativo, das áreas em que atua, na fachada do escritório). São vedadas referências a valores dos serviços, tabelas, gratuidade ou forma de pagamento, termos ou expressões que possam iludir ou confundir o público, informações de serviços jurídico suscetíveis de implicar captação de clientela, bem como menção a tamanho, qualidade e estrutura da sede profissional. A remessa de correspondência a uma coletividade é considerada imoderada, salvo para comunicar a clientes e Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/ Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 39 Siga professor_juridico colegas a instalação ou mudança de endereço. Também é considerada imoderada a indicação expressa do nome e escritório em partes externas de veículo ou inserção de nome em anúncio relativo a outras atividades não advocatícias. O advogado pode participar de programa de televisão e entrevista, todavia, deve se posicionar de forma exclusivamente ilustrativa, educacional e instrutiva, sem o propósito de promoção pessoal ou profissional. A divulgação pública do advogado sobre assuntos técnicos ou jurídico de que tenha ciência em razão do exercício profissional como advogado constituído deve limitar-se a aspectos que não quebrem ou violem o segredo ou o sigilo profissional. Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/ Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 40 Siga professor_juridico DIREITO CONSTITUCIONAL 1. Controle de Constitucionalidade 1.1 – A declaração de inconstitucionalidade afeta o plano da validade da norma, que será considerada nula. Adotou-se, portanto, a teoria da nulidade. Via de regra, a decisão de mérito possui efeito vinculante, ‘erga omnes’ (para todos) e ‘ex tunc’ (retroativos). O efeito vinculante vincula todos os Poderes, exceto o legislativo, que pode produzir nova lei com o mesmo teor daquela declarada inconstitucional. O efeito erga omnes significa que aquela decisão será aplicada para todas as pessoas, em todos os casos. Já o efeito ex tunc significa que a decisão retroage e alcança fatos pretéritos, pois, a lei inconstitucional padece de vício de origem,como vimos, pela teoria da nulidade. No entanto, a teoria da nulidade é relativizada pela modulação dos efeitos da decisão. Por razões de segurança jurídica e excepcional interesse social, poderá o STF, pela votação de 2/3 dos seus membros, decidir que a declaração de inconstitucionalidade produza efeitos em data futura (‘pro futuro’) ou a partir do trânsito em julgado da decisão (ex nunc). Memorize – A modulação dos efeitos afasta o efeito retroativo da decisão de mérito. Portanto, a decisão que deveria produzir efeitos ex tunc (retroativos), passa a produzir efeitos ex nunc (da decisão para frente) ou pro futuro (em uma data futura), desde que 2/3 dos membros do STF assim decidam, por razões de segurança jurídica ou excepcional interesse social. Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/ Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 41 Siga professor_juridico 1.2 – O controle de constitucionalidade pode ser concentrado ou difuso. O concentrado é aquele que se concentra em um único tribunal. Se a violação for de norma federal, o controle é realizado pelo STF, se a violação for de norma estadual, o controle é realizado pelo Tribunal de Justiça do Estado. O difuso é realizado por qualquer juiz, no caso concreto, de forma incidental. Aqui é importante saber conhecer a cláusula de reserva de plenário, pela qual somente a maioria absoluta dos membros do Tribunal pode declarar a inconstitucionalidade da lei, na análise do caso concreto. Memorize – A cláusula de reserva de plenário consiste na obrigatoriedade de a inconstitucionalidade ser declarada pela maioria absoluta dos membros do Tribunal, no controle difuso (aquele realizado no caso concreto). 1.3 – A ação direta de inconstitucionalidade, ação declaratória de constitucionalidade, ação direta de inconstitucionalidade por omissão e arguição de descumprimento de preceito fundamental (ADI, ADC, ADO e ADPF) possuem os mesmos legitimados: - 4 autoridades (Presidente da República, Governadores de Estado, Governador do DF e Procurador Geral da República. - 4 Mesas (Mesa do Senado Federal, Mesa da Câmara dos Deputados, Mesas das Assembleias Legislativas e Mesa da Câmara Legislativa do DF). - 4 entidades (Conselho Federal da OAB, Partido Político com representação no Congresso Nacional, confederação sindical e entidade de classe de âmbito nacional). Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/ Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 42 Siga professor_juridico Legitimados universais – são aqueles que não precisam demonstrar pertinência temática para propor a ação de controle de constitucionalidade. Podem propor a ação sobre qualquer assunto. São os que estão grifados: Presidente da República; mesa do senado federal; mesa da câmara dos deputados; procurador geral da república; conselho federal da OAB; partidos políticos com representação no congresso. Algumas questões importantes relacionadas aos legitimados universais: - Vice-presidente, se estiver no exercício da presidência, é legitimado (hipótese de o presidente estar em viagem no exterior). - A legitimidade do partido político deve ser aferida no momento da propositura da ação. Ainda que o partido político venha a perder seus representantes no congresso, posteriormente ao momento da propositura da ação, a ação não será extinta. Legitimados especiais – São os que precisam demonstrar a pertinência temática, isto é, só podem propor a ação de controle de constitucionalidade sobre determinados temas que lhes tenha pertinência. São os governadores; mesas das assembleias e câmaras legislativas; confederações sindicais e entidades de classe de âmbito nacional. (Estaduais = Especiais) Pontos interessantes sobre os legitimados especiais: – governador de um Estado pode ajuizar ADIN em face de lei de outro Estado, desde que demonstre que essa lei tenha repercussão no seu Estado. Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/ Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 43 Siga professor_juridico - as entidades de classe só têm legitimidade se forem representativas de uma determinada categoria profissional (CUT, por representar diversas categorias, não tem legitimidade). - para se configurar entidade de âmbito nacional é necessária a representação em 1/3 dos Estados. Entre todos os legitimados, necessitam de advogado para representá-los em juízo: partidos políticos, confederações sindicais e entidades de classe. Os outros não necessitam de advogado (o presidente e governador têm capacidade postulatória). Já a representação interventiva, quinta espécie de controle concentrado de constitucionalidade, tem como legitimado única e exclusivamente o Procurador-Geral da República. 1.4 – Proposta a ação de controle de constitucionalidade concentrado (ADI, ADC, ADO e ADPF), não poderá haver desistência, bem como a decisão de mérito é irrecorrível, salvo a hipótese de embargos de declaração. Também não se admite assistência e intervenção de terceiros, salvo a participação de amicus curiae. Por fim, não cabe ação rescisória. 1.5 - É possível a concessão de medida cautelar em ADI, se aprovada por 2/3 dos membros (8 ministros). Se a medida cautelar for requerida no período de recesso forense, o Presidente do STF poderá concede-la, mas deve submete-la ao plenário, para referenda-la, tão logo acabe o recesso. A medida cautelar visa suspender a norma impugnada e tem efeito vinculante, ‘erga omnes’ (para todos) e, via de regra, ‘ex nunc’ (não retroage). Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/ Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 44 Siga professor_juridico A suspensão da norma impugnada por medida cautelar faz surgir o fenômeno do efeito repristinatório, ou seja, torna-se aplicável a legislação anterior, salvo se houver manifestação do STF em sentido contrário. Memorize – Diferentemente da decisão de mérito, a decisão cautelar tem efeito ex nunc, ou seja, não retroage. Decisão de mérito = ex tunc (retroage) Decisão cautelar – ex nunc (não retroage) 1.6 – Quando o STF declara, no controle difuso (aquele cuja competência não cabe somente a um único Tribunal, mas pode ser realizado por qualquer magistrado no caso concreto), a inconstitucionalidade de uma norma, está obrigado a comunicar o Senado Federal, para que dê publicidade à decisão, suspendendo a execução da lei, de acordo com o disposto no artigo 52, inciso X, da CF. Todavia, o Senado não está obrigado a atuar e suspender a execução da norma. Memorize – O STF é obrigado a comunicar o Senado Federal sobre a inconstitucionalidade de uma norma, proferida no controle difuso (caso concreto). Mas o Senado não está obrigado a suspender a execução da norma, como dispõe o art. 52, X, da CF/88. Atenção, a inconstitucionalidade proferida em controle concentrado não precisa ser comunicada ao Senado, pois possui efeito vinculante. 2. Organização do Estado 2.1 – Alvo de muitas ‘pegadinhas’ no exame da OAB, é necessário memorizar e diferenciar os fundamentos dos objetivos fundamentais da República. Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/ Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 45 Siga professor_juridico Fundamentos – é o ‘socidivaplu’ (sílaba inicial de cada fundamento): soberania; cidadania; dignidade da pessoa humana; valores sociais do trabalho e da livre-iniciativa; pluralismo político. Objetivos fundamentais – aqui é mais fácil memorizar, pois são sempre verbos: construiruma sociedade livre, justa e solidária; garantir o desenvolvimento nacional; erradicar a pobreza e a marginalização e reduzir as desigualdades sociais e regionais; promover o bem de todos, sem preconceito de origem, raça, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminação. Princípios que regem a República – estão ligados a relações internacionais: independência nacional; prevalência dos direitos humanos; autodeterminação dos povos; n]ao intervenção; igualdade entre os Estados; defesa da paz; solução pacífica dos conflitos; repúdio ao terrorismo e ao racismo; cooperação entre os povos para o progresso da humanidade; concessão de asilo político. Memorize – Para diferenciar os fundamentos dos objetivos fundamentais da República, basta lembrar que os verbos são os objetivos fundamentais. 2.2 – O Brasil é um estado laico, não confessional, pois não possui uma religião oficial. No entanto, laicidade não se confunde com laicismo. O laicismo significa uma atitude hostil do Estado para com as religiões. Mas, atenção. Neutralidade não é o mesmo que indiferença. O STF já decidiu que é constitucional o ensino religioso nas escolas públicas de ensino fundamental, ainda que de natureza confessional, devendo ser facultativa a matrícula. Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/ Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 46 Siga professor_juridico 2.3 – A competência administrativa/não legislativa, isto é, aquela que não diz respeito à criação de leis, pode ser exclusiva da União ou concorrente/comum a todos os entes federativos: Exclusiva da União – previstas no artigo 21 da CF/88, são indelegáveis. Destacam-se: emitir moeda; declarar guerra e celebrar paz; decretar o estado de sítio, o estado de defesa e a intervenção federal; autoriza e fiscalizar a produção de material bélico (material de guerra); manter o serviço postal e o correio aéreo nacional. Concorrente/comum: é comum aos quatro entes federativos (União, Estados, DF e Municípios). Estão previstas no artigo 23 da CF/88 e a leitura é importante. Deve ser destacado que lei complementar fixa as normas para a cooperação entre os entes federativos. Na falta de definição de cooperação em lei complementar, leva-se em consideração o critério da preponderância de interesses, prevalecendo os mais amplos sobre os mais restritos. 2.4 – Sobre competência legislativa: aqui já diz respeito à competência de se criar leis. Competência privativa da União – são as matérias previstas no artigo 22 da CF/88. São delegáveis, no entanto, somente as questões específicas. A delegação se dá por Lei complementar. Memorize – Competência legislativa privativa da União: CAPACETE PM – Civil, Agrário, Penal, Aeronáutico, Comercial, Eleitoral, Trabalho, Espacial, Processual e Marítimo Competência concorrente entre União, Estados e DF: previstas no artigo 24 da CF/88, compete aos quatro entes legislar Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/ Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 47 Siga professor_juridico sobre direito financeiro, econômico, tributário, penitenciário, orçamentário e urbanístico. A União edita as normas gerais e os estados e o DF apenas as normas suplementares desta norma geral. No entanto, inexistindo lei federal regulamentando as normas gerais, Estados e DF estão autorizados a legislar de forma plena, isto é, elaborar norma geral e específica. Sobrevindo lei federal sobre o tema, a norma Estadual ficará suspensa, no que lhe for contrária (atenção aqui, a eficácia da norma geral é suspensa, e não revogada ou qualquer outra coisa, quando for contrária à superveniente norma geral Federal). Memorize – Na competência legislativa concorrente a União edita as normas gerais e os demais entes as normas específicas. No entanto, não havendo normal geral da União, os demais entes podem legislar sobre toda matéria (normas gerais e específicas). Neste caso, sobrevindo norma geral da União, fica suspensa (!!) a norma anterior, no que lhe for contrário. O STF já decidiu que o Município é competente para legislar sobre o meio ambiente com a União e Estado, no limite do seu interesse local e desde que tal regramento seja harmônico com a disciplina estabelecida pelos demais entes. 2.5 – A União, os Estados, o DF e os Municípios são os entes federativos autônomos. O Território Federal não é ente autônomo, faz parte da União (atualmente não existe Território, no Brasil, mas pode vir a ser criado, por meio de Lei Complementar). Memorize – Territórios fazem parte da União e são criados por Lei Complementar. Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/ Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 48 Siga professor_juridico 2.6 – Já vimos que os quatro entes federativos são autônomos. No entanto, há hipóteses excepcionais de intervenção de um ente em outro. A União poderá intervir nos Estados, DF e Municípios nas hipóteses do artigo 34 da CF/88 (importante a leitura). Já o Estado pode interver em seus Municípios nas hipóteses do artigo 35 da CF/88. Essas hipóteses são previstas em rol taxativo, isto é, não se admite a intervenção em qualquer outra hipótese, além destas descritas nos artigos citados. O procedimento da intervenção está no artigo 36 da CF/88 e é importante saber que o decreto de intervenção será submetido à apreciação do Congresso Nacional ou da Assembleia Legislativa do Estado no prazo de vinte e quatro horas! A intervenção espontânea é decretada de ofício pelo Presidente da República nas seguintes hipóteses: manter a integridade nacional; repelir invasão estrangeira ou de uma unidade da Federação em outra; pôr termo a grave comprometimento da ordem pública; e reorganizar as finanças da unidade da Federação. 3. Remédios constitucionais 3.1 – Habeas Corpus visa garantir a liberdade de locomoção, podendo ser HC preventivo (quando ameaçada a liberdade de locomoção) ou repressivo (quando a liberdade de locomoção foi tolhida). O impetrante do HC (aquele que ajuíza a ação) pode ser qualquer pessoa, não precisa ser advogado. O paciente (a quem o HC visa garantir o direito de locomoção) pode ser o próprio impetrante. O impetrante não precisa de procuração para ajuizar Licensed to Jeane Maria de sousa vila nova - jmsvn@yahoo.com - HP18816230219748 https://www.instagram.com/professor_juridico/ Exame OAB – Resumão de temas recorrentes 49 Siga professor_juridico HC em favor do paciente, qualquer pessoa pode impetrar HC em favor de outrem. Há, ainda, na relação processual, a autoridade coatora, aquela que feriu o direito de liberdade do paciente. É ação gratuita! O magistrado pode conceder HC de ofício, ou seja, sem que tenha havido pedido expresso, percebendo ilegalidade na restrição do direito de locomoção, pode conceder o HC 3.2 – Habeas Data será concedido em duas situações: para assegurar o conhecimento de informações relativas à pessoa do impetrante, constantes de registros ou banco de dados públicos; e para retificação de dados, quando não prefira fazer por processo sigiloso, judicial ou administrativo. Vale destacar que o Habeas Data só é cabível quando as informações ou retificação forem do próprio impetrante. Se a informação for relativa à terceiro, caberá mandado de segurança. É ação gratuita! 3.3 – Mandado de Segurança é destinado a proteger direito líquido e certo, não amparado por Habeas Corpus ou Habeas Data, quando o responsável pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pública ou agente de pessoas jurídica no exercício de atribuições do poder Público. Ficou bem claro que é ação residual, pois somente
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