Baixe o app para aproveitar ainda mais
Prévia do material em texto
www.cers.com.br OAB 2ª FASE – XVIII EXAME DE ORDEM Parte IV - Peças Processuais - Aula 10 Flavia Bahia 1 CASO CONCRETO – RECLAMAÇÃO CONSTITUCIONAL Um contingente de servidores públicos do município A, inconformado com a política salarial adotada pelo governo municipal, decidiu, após ter realizado paralisação grevista sem qualquer sucesso, tomar providências para fazer valer um suposto direito a reajuste de 15% sobre o vencimento básico percebido. O referido valor corresponderia a um aumento remuneratório real, equiparando ao reajuste obtido, nos últimos três anos, por diversas classes profissionais. Os servidores públicos procuraram a entidade sindical correspondente e esta decidiu ajuizar, na justiça comum, ação ordinária a fim de satisfazer o pleito apresentado. Dada a premência do tempo em ver reconhecido, pelo Judiciário, o reajuste de 15%, a entidade sindical formulou, na própria petição inicial, pedido de antecipação de tutela, sob a alegação de que, na situação, estavam em jogo verbas de caráter nitidamente alimentar, o que reforçaria a necessidade de um provimento judicial mais célere. Ao fazer uma primeira análise, o juiz do feito decidiu indeferir o pedido de tutela antecipada. Após pedido de reconsideração formulado pela entidade sindical, o juiz decidiu reverter seu primeiro posicionamento e optou por deferir o pedido de tutela antecipada, determinando a imediata implantação em folha de pagamento do reajuste de 15% sobre o vencimento básico dos servidores públicos. Inconformado com a decisão judicial, o município decidiu contratar serviços advocatícios para promover as medidas cabíveis e reverter a situação o quanto antes, em virtude do iminente impacto orçamentário do reajuste concedido. O advogado tentou, por todos os modos possíveis, suspender a decisão que concedeu a tutela antecipada no tribunal de justiça competente, sem ter obtido êxito. A antecipação de tutela continua mantida, em toda sua extensão, e o mérito da ação ainda não foi apreciado. Sabe-se que o Supremo Tribunal Federal, no julgamento da ADC-MC 4, assim decidiu: “Medida cautelar deferida, em parte, por maioria de votos, para se suspender, “ex nunc”, e com efeito vinculante, até o julgamento final da ação, a concessão de tutela antecipada contra a Fazenda Pública, que tenha por pressuposto a constitucionalidade ou inconstitucionalidade do Art. 1.º da Lei n.º 9.494, de 10/9/1997, sustando-se, igualmente “ex nunc”, os efeitos futuros das decisões já proferidas, nesse sentido”. Diante da situação hipotética apresentada, na condição de advogado do município A, redija a peça judicial. EXMº. SR. MINISTRO PRESIDENTE DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. (5 linhas) MUNICÍPIO A, pessoa jurídica de direito público interno, com sede..., neste ato representado por seu procurador, conforme procuração anexa, com escritório..., endereço que indica para os fins do art. 39, I do CPC, com fundamento no art. 102, I, “l”, da CRFB/88 e na Lei nº 8.038/90, vem apresentar RECLAMAÇÃO CONSTITUCIONAL em face da decisão do Tribunal..., que descumpriu a decisão do STF na cautelar da ADC 4. I – DA DECISÃO OBJETO DA RECLAMAÇÃO Sabe-se que o Supremo Tribunal Federal, no julgamento da ADC-MC 4, assim decidiu: “Medida cautelar deferida, em parte, por maioria de votos, para se suspender, “ex nunc”, e com efeito vinculante, até o julgamento final da ação, a concessão de tutela antecipada contra a Fazenda Pública, que tenha por pressuposto a www.cers.com.br OAB 2ª FASE – XVIII EXAME DE ORDEM Parte IV - Peças Processuais - Aula 10 Flavia Bahia 2 constitucionalidade ou inconstitucionalidade do Art. 1.º da Lei n.º 9.494, de 10/9/1997, sustando-se, igualmente “ex nunc”, os efeitos futuros das decisões já proferidas, nesse sentido”. Mesmo sabendo dessa decisão vinculante da Corte, o juiz de primeiro grau optou por deferir o pedido de tutela antecipada formulado pela entidade sindical, determinando a imediata implantação em folha de pagamento do reajuste de 15% sobre o vencimento básico dos servidores públicos. O Reclamante tentou reverter a decisão perante o Tribunal de Justiça competente, mas não obteve êxito, o que configura claro desrespeito à autoridade da decisão do STF na ADC-MC 4, motivando a propositura da presente Reclamação. II- DA TUTELA DE URGÊNCIA A tutela de urgência da Reclamação está presente no art. 14,II, da Lei 8038/90 e se trata de uma medida cautelar. O fumus boni iuris reside nos argumentos de fato e de direito apresentados na presente e comprovados mediante a documentação anexa. Já o periculum in mora também se encontra demonstrado tendo em vista que a concessão de tutela contra a Fazenda continua mantida, onerando os cofres públicos. III – DOS FUNDAMENTOS JURÍDICOS Na forma do art. 102, I, l, da CRFB/88, a Reclamação será cabível para garantir a autoridade das decisões do Supremo Tribunal Federal, dentre outras hipóteses de cabimento. As normas procedimentais relativas à presente ação estão previstas na Lei 8038/90, entre os arts. 13 e 18. No caso ora analisado, além de o Juiz ter concedido a tutela antecipada contra a Fazenda, o Tribunal teve a oportunidade de reverter a decisão e não o fez, o que viola a autoridade da decisão da Corte. Sabe-se que o art. 21, da Lei 9868/99 determina que os efeitos da cautelar da ADC são vinculantes e erga omnes, com isso, a decisão impugnada precisa ser objeto da presente Reclamação Constitucional. IV – DOS PEDIDOS Pelas razões acima expostas, o Reclamante requer: a) a concessão da medida cautelar para suspender a decisão impugnada e que ao final seja cassada a decisão... b) a oitiva da autoridade Reclamada; c) a oitiva do Procurador-Geral da República; d) a juntada dos documentos anexos. Dá-se à causa o valor de R$ 1.000,00 (mil reais) para fins procedimentais. Termos em que, pede deferimento. Local... e data... Advogado... OAB n.º ... DICAS PARA IDENTIFICAR O CABIMENTO DAS AÇÕES DO CONTROLE CONCENTRADO NA PROVA EXPRESSÕES: “ERGA OMNES”, “EFEITOS VINCULANTES” “ANÁLISE EM ABSTRATO” “AÇÃO DO CONTROLE CONCENTRADO” “LEI EM TESE OU AUSÊNCIA DA LEI EM TESE” “EFEITOS PARA TODOS OS INDIVÍDUOS NO TERRITÓRIO BRASILEIRO” “AÇÃO CONTRA A LEI EM SI” www.cers.com.br OAB 2ª FASE – XVIII EXAME DE ORDEM Parte IV - Peças Processuais - Aula 10 Flavia Bahia 3 AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituição, cabendo-lhe: I - processar e julgar, originariamente: a) a ação direta de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo federal ou estadual e a ação declaratória de constitucionalidade de lei ou ato normativo federal; 1. Histórico 2. Base Legal: 102, I, a; 102, §2º e Lei nº 9868/99 3. Finalidade 4. Legitimidade Ativa. Art. 103, I a IX. (marcações). Legitimidade Passiva. Especial – IV, V e IX Universal – I a III e VI a VIII 5. Jurisprudência sobre legitimidade “O requisito da pertinência temática – que se traduz na relação de congruência que necessariamente deve existir entre os objetivos estatutários ou as finalidades institucionais da entidade autora e o conteúdo material da norma questionada em sede de controle abstrato – foi erigido à condição de pressuposto qualificador da própria legitimidade ativa ad causam para efeito de instauração do processo objetivo de fiscalização concentrada de constitucionalidade." (ADI 1.157-MC, Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em 1º-12- 1994, Plenário, DJ de 17-11-2006.) "A representação partidária perante o STF, nas ações diretas, constitui prerrogativa jurídico-processual do Diretório Nacional do Partido Político, que é – ressalvada deliberação em contrário dos estatutos partidários – o órgãode direção e de ação dessas entidades no plano nacional." (ADI 779-AgR, Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em 8-10-1992, Plenário, DJ de 11-3-1994.) “Partido político – Ação direta – Legitimidade ativa – Inexigibilidade do vínculo de pertinência temática. Os partidos políticos, desde que possuam representação no Congresso Nacional, podem, em sede de controle abstrato, arguir, perante o STF, a inconstitucionalidade de atos normativos federais, estaduais ou distritais, independentemente de seu conteúdo material, eis que não incide sobre as agremiações partidárias a restrição jurisprudencial derivada do vínculo de pertinência temática.” (ADI 1.407-MC, Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em 7-3-1996, Plenário, DJ de 24- 11-2000.) – "Ação direta de inconstitucionalidade: legitimação ativa: ‘entidade de classe de âmbito nacional’: compreensão da ‘associação de associações’ de classe: revisão da jurisprudência do Supremo Tribunal. O conceito de entidade de classe é dado pelo objetivo institucional classista, pouco importando que a eles diretamente se filiem os membros da respectiva categoria social ou agremiações que os congreguem, com a mesma finalidade, em âmbito territorial mais restrito. (...) (…) É entidade de classe de âmbito nacional – como tal legitimada à propositura da ação direta de inconstitucionalidade (CF, art. 103, IX) – aquela na qual se congregam associações regionais correspondentes a cada unidade da Federação, a fim de perseguirem, em todo o País, o mesmo objetivo institucional de defesa dos interesses de uma determinada classe. (…) Nesse sentido, altera o Supremo Tribunal sua jurisprudência, de modo a admitir a legitimação das ‘associações de associações de classe’, de âmbito nacional, para a ação direta de inconstitucionalidade." (ADI 3.153-AgR, Rel. Min. Sepúlveda Pertence, julgamento em 12-8-2004, Plenário, DJ de 9-9-2005.) “Ação direta de inconstitucionalidade – Ausência de legitimidade ativa de Central Sindical (CUT).” (ADI 1.442, Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em 3-11-2004, Plenário, DJ de 29-4-2005.) "Associação Nacional dos Registradores de Pessoas Naturais não se compreende no âmbito do art. 103, IX, 2ª parte, da CF, por http://redir.stf.jus.br/paginador/paginador.jsp?docTP=AC&docID=347037 http://www.stf.jus.br/portal/inteiroTeor/obterInteiroTeor.asp?id=363459&idDocumento=&codigoClasse=505&numero=3153&siglaRecurso=AgR&classe=ADI www.cers.com.br OAB 2ª FASE – XVIII EXAME DE ORDEM Parte IV - Peças Processuais - Aula 10 Flavia Bahia 4 ser um subgrupo dentro do grupo representado pela ANOREG – Associação dos Notários e Registradores do Brasil. Assim, falta-lhe legitimidade para a propositura da presente ação." (ADI 1.788, Rel. p/ o ac. Min. Nelson Jobim, julgamento em 5-3-1998, Plenário, DJ de 17- 3-2006.) “O STF, em inúmeros julgamentos, tem entendido que apenas as confederações sindicais têm legitimidade ativa para requerer ação direta de inconstitucionalidade (CF, art. 103, IX), excluídas as federações sindicais e os sindicatos nacionais.” (ADI 1.599-MC, Rel. Min. Maurício Corrêa, julgamento em 26-2-1998, Plenário, DJ de 18-5-2001.) 6. Capacidade Postulatória 7. Objeto 8. Participação do PGR 9. Participação do AGU 10. Cautelar? 11. Caso Concreto VII EXAME UNIFICADO O Estado KWY editou norma determinando a gratuidade dos estacionamentos privados vinculados a estabelecimentos comerciais, como supermercados, hipermercados, shopping centers, determinando multas pelo descumprimento, estabelecendo gradação nas punições administrativas e delegando ao PROCON local a responsabilidade pela fiscalização dos estabelecimentos relacionados no instrumento normativo. Tício, contratado como advogado Junior da Confederação Nacional do Comércio, é consultado sobre a possibilidade de ajuizamento de medida judicial, apresentando seu parecer positivo quanto à matéria, pois a referida lei afrontaria a CRFB. Em seguida, diante desse pronunciamento, a Diretoria autoriza a propositura da ação judicial constante do parecer. Na qualidade de advogado elabore a peça cabível, observando: a) competência do Juízo; b) legitimidade ativa e passiva; c) fundamentos de mérito constitucionais e legais vinculados; d) requisitos formais da peça; e) tutela de urgência. IDENTIFICAÇÃO E ELABORAÇÃO DA PEÇA 5 Passos: Passo 1 – Resumo do caso Passo 2 – Legitimidade ativa Passo 3 – Legitimidade passiva Passo 4 – Escolha da ação Passo 5 – Órgão competente EXMº. SR. MINISTRO PRESIDENTE DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. (5 linhas) Confederação Nacional do Comércio, pessoa jurídica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o nº..., com sede em..., por seu advogado infra-assinado conforme procuração anexa, com escritório..., endereço que indica para os fins do art. 39, I do CPC, vem propor a presente AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE, com fundamento no art. 102, I, “a”, da CRFB/88 e da Lei nº 9.868/99, em face da norma do Estado KWY, elaborada pelo Governador do Estado e pela Assembleia Legislativa, conforme especificará ao longo desta petição, nos termos e motivos que passa a expor. I- DO OBJETO DA AÇÃO De acordo com o art. 102, I, a da CRFB/88 caberá ADI em face de lei ou ato normativo federal ou estadual que viole a Constituição Federal. A lei estadual, como se demonstrará ao longo da presente ação, viola a Lei Maior sob os aspectos formais e materiais e por isso deverá ser declarada inconstitucional. www.cers.com.br OAB 2ª FASE – XVIII EXAME DE ORDEM Parte IV - Peças Processuais - Aula 10 Flavia Bahia 5 II - DA LEGITIMIDADE ATIVA ESPECIAL DA CONFEDERAÇÃO A Confederação Nacional do Comércio é legitimada ativa para a propositura da ADI, de acordo com o art. 103, IX, da CRFB/88. Ademais, a Autora possui representantes em pelo menos nove Estados da Federação, como determina o art. 8º da Lei 9096/95 e os interesses dos seus membros são homogêneos. A pertinência temática também é comprovada pela relação harmoniosa entre o objeto da ação – uma lei que afeta os interesses do Comércio – e os membros que compõem a referida organização coletiva. III - DA TUTELA DE URGÊNCIA A possibilidade de concessão de medida cautelar em sede de ADI se encontra nos arts. 10 a 12 da Lei n° 9868/99 e possui natureza cautelar. O fumus boni iuris se justifica pelos argumentos apresentados ao longo da petição e pela documentação anexa. Já o periculum in mora é comprovado tendo em vista o dano irreparável que o Comércio sofrerá caso a referida norma seja mantida. IV- DOS FUNDAMENTOS Art. 102, I, “a”, CRFB/88 Art. 102, §2º, CRFB/88 Lei nº 9.868/99 Art. 22, I, CRFB/88 – vício formal subjetivo Art. 1º, IV, CRFB/88 – vício material Art. 5º, XXII,CRFB/88 – vício material V- DOS PEDIDOS Em face do exposto, a Confederação requer: a) a concessão da medida cautelar para suspender a norma impugnada e que ao final seja julgado procedente o pedido e declarada a sua inconstitucionalidade; b) a juntada dos documentos em anexo; c) que sejam solicitadas informações ao Governador do Estado e à Assembleia Legislativa estadual; d) a citação do Advogado Geral da União; e) a oitiva do Procurador-Geral da República. Dá-se à causa o valor de R$ 1.000,00 (mil reais) para fins procedimentais. Termos em que, pede deferimento. Local... e data... Advogado... OAB n.º... PEÇA PROCESSUAL XIII EXAME O Presidente da República editou o Decreto nº 5555, estabelecendo a obrigatoriedade, como exigência à obtenção do diploma de graduação em engenharia, de um elevado aproveitamento nas disciplinas do curso, e, para inscrição nos Conselhos Regionais, a conclusão de uma pós-graduação com carga horária mínima de 480 horas de aula. A medida tem por objetivo conferir maior controle sobre a formação do profissional, nummomento de expansão das obras de infraestrutura no país. A Confederação Sindical dos Engenheiros, entidade que reúne 18 (dezoito) Federações de sindicatos em diferentes Estados, cada uma com ao menos 10 (dez) sindicatos, procura os seus serviços para impugnar o Decreto expedido pelo Presidente da República, salientando que o mesmo viola diretamente a Constituição, sendo certa a urgência na obtenção de um provimento judicial favorável, tendo em vista a aproximação do final de ano, época em que, tradicionalmente, são formados milhares de bacharéis em todo o território nacional.
Compartilhar