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17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 1 Unidade Curricular de Direito Comercial da Empresa 3 .º Ano Licenciatura em Direito Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 1 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 A Empresa e o Estabelecimento 2 2 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 3 A Empresa Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 3 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ❑ Artigo 3.º - Noção de empresa ✓1 - Considera-se empresa, para efeitos da presente lei, qualquer entidade que exerça uma atividade económica que consista na oferta de bens ou serviços num determinado mercado, independentemente do seu estatuto jurídico e do seu modo de financiamento. ✓2 - Considera-se como uma única empresa o conjunto de empresas que, embora juridicamente distintas, constituem uma unidade económica ou mantêm entre si laços de interdependência decorrentes, nomeadamente: ▪ a) De uma participação maioritária no capital; ▪ b) Da detenção de mais de metade dos votos atribuídos pela detenção de participações sociais; ▪ c) Da possibilidade de designar mais de metade dos membros do órgão de administração ou de fiscalização; ▪ d) Do poder de gerir os respetivos negócios. • Lei n.º 19/2012, de 08 de Maio - NOVO REGIME JURÍDICO DA CONCORRÊNCIA 4 4 5 ❑ A Empresa: 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ✓A perspetiva jurídica enriquece-se com a visão da empresa como um todo – em particular como decorre no Direito do Trabalho (artigo 285.º do Código do Trabalho, em que o trabalhador se mantem ligado à empresa, mesmo quando a titularidade desta é transmitida). 6 6 ❑Artigo 5.º - Noção de empresa: ✓Para efeitos deste Código, considera-se empresa toda a organização de capital e de trabalho destinada ao exercício de qualquer atividade económica. • DL n.º 53/2004, de 18 de Março - CÓDIGO DA INSOLVÊNCIA E DA RECUPERAÇÃO DE EMPRESAS Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 5 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 7 O Estabelecimento Comercial Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 7 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ❑ O Estabelecimento Comercial: ➢ O Decreto-Lei n.º 462/99, de 5 de novembro, que rege os cadastros dos estabelecimentos comerciais, contém, no seu artigo 3.º uma definição de estabelecimento comercial: …toda a instalação, de carácter fixo e permanente, onde seja exercida, exclusiva ou principalmente, de modo habitual e profissional, uma ou mais actividades de comércio, por grosso ou a retalho… 8 8 ❑O Estabelecimento Comercial: ➢ O estabelecimento, no plano do direito, deve ser tido como uma entidade composta por uma pluralidade de coisas e de direitos, além de ser o espaço físico onde se desenvolve a atividade económica. O estabelecimento integra: ✓ Bens móveis e imóveis (equipamentos industriais e máquinas, matérias-primas e produto acabado); ✓Ações e obrigações, títulos de crédito; ✓O próprio nome do estabelecimento, o logótipo, as marcas, patentes e outros direitos conexionados com a propriedade industrial; ✓As licenças e os alvarás; ✓Os contratos de diversa natureza celebrados pelo seu titular – arrendamento, contratos de trabalho e de outra natureza, relativos à contratação de pessoal ao serviço; ✓As relações com a Banca e os fornecedores, as relações com a clientela. Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 9 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 9 ❑O Estabelecimento Comercial: ➢O que pressupõe um estabelecimento comercial? ✓ Um titular: ele é um conjunto de meios predestinados por um empresário, titular de um determinado direito sobre ele, para exercer a sua atividade. ✓Um acervo patrimonial: engloba um conjunto de bens e direitos, das mais variadas categorias e naturezas, que têm em comum a afetação à finalidade coerente a que o comerciante os destina. ✓Um conjunto de pessoas: pode reduzir-se à pessoa do empresário o seu suporte humano, nas formas mais embrionárias de estrutura empresarial; mas normalmente engloba uma pluralidade de pessoas, congregadas por diversos vínculos jurídicos, para atuarem com vista à prossecução da finalidade comum da empresa. 10 10 11 ❑ O Estabelecimento Comercial: ➢Assim: 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ❖Estabelecimento comercial é uma organização de fatores produtivos e com valor comercial (de mercado). ➢ Então temos 2 realidades: ✓ um estabelecimento como organização; ✓um estabelecimento local onde está instalado a organização. 12 12 ❑ O Estabelecimento Comercial: ➢O que pressupõe um estabelecimento comercial? ✓Uma organização; ✓Uma organização funcional. Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 11 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 13 ✓No estabelecimento comercial está contido fatores como: a marca; utensílios; direito de propriedade industrial; o nome do estabelecimento comercial; o conhecimento dos funcionários, etc… ✓Todas estas realidades de natureza muito diferente (corpóreas e incorpóreas), mas que de alguma forma se congregam numa organização comum para a obtenção de um determinado resultado. Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 13 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ❑O Estabelecimento Comercial: ➢Elementos corpóreos do estabelecimento comercial: ✓Nesta categoria devem considerar-se as mercadorias, que são bens móveis destinados a ser vendidos, compreendendo as matériasprimas, os produtos semiacabados e os produtos acabados; ✓Incluem-se, também, as máquinas e utensílios, ou seja, a maquinaria, os veículos; ✓Abrangem-se, ainda, outros bens móveis (bem fungível e indispensável por excelência: o dinheiro em caixa) e imóvel onde se situem as instalações, quando o seu dono seja o comerciante, pois, se o não for, apenas integrará o estabelecimento o direito ao respetivo uso. 14 14 15 ❑O Estabelecimento Comercial: ➢Elementos Incorpóreos do estabelecimento comercial: ✓dos direitos emergentes dos contratos de trabalho e de prestação de serviços com os colaboradores do comerciante no estabelecimento; 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ✓em especial, dos direitos de propriedade industrial, que têm em comum a característica de terem sido instituídos e regulados na lei especificamente com vista à proteção da empresa e quer destes direitos seja diretamente titular o comerciante, quer a fruição deles advenha de contratos de transmissão ou de licença. ✓são também elementos incorpóreos do estabelecimento as obrigações do comerciante a ele relativas, quer o seu passivo, ou seja, as dívidas resultantes da sua atividade comercial, quer as demais obrigações que formam o correspetivo ou a face oposta dos direitos dos tipos acima mencionados. 16 16 ❑O Estabelecimento Comercial: ➢Elementos Incorpóreos do estabelecimento comercial: ▪Aqui deveremos considerar os direitos, resultantes de contrato ou de outras fontes, que dizem respeito à vida do estabelecimento. São nomeadamente, os casos: ✓ do direito ao arrendamento; ✓dos direitos reais de gozo; ✓dos créditos resultantes de vendas, empréstimos, locações, etc.; ✓dos direitos resultantes de certos contratos estritamente relacionados com a esfera de atividade mercantil, como o de agência, o de distribuição, o de concessão, os contratos de edição; Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 15 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 17 ➢A transmissão do estabelecimento comercial é feita no seu todo; porque do ponto de vista jurídico é uma realidade; pode por isso ser objeto de transmissão unitário → daí que possam existir negócios sobre o estabelecimento comercial. A saber: ✓Trepasse ✓A cessão de exploração / Locação de estabelecimento Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/202217 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ❑Âmbito da entrega: ➢É importante para saber o que está a ser transmitido: ✓1- âmbito mínimo; ✓2- âmbito natural; ✓3- âmbito máximo (ou convencional – Jorge Coutinho de Abreu). 18 18 19 ❑Então: 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ➢Os elementos do âmbito mínimo variam de estabelecimento para estabelecimento mesmo que sejam do mesmo ramo. ✓Exemplo: “hotelaria” – as cadeiras do café da “esquina” não pertence ao âmbito mínimo desse estabelecimento. ▪Mas as cadeiras do café “Brasileira” já pertencem ao âmbito mínimo daquele estabelecimento. 20 20 21 ❑Âmbito mínimo – são aqueles que são indispensáveis a identificação de um determinado estabelecimento comercial. Ou seja: a transmissão de um estabelecimento comercial pressupõe pelo menos que sejam transmitidos os elementos do seu âmbito mínimo. ✓Os elementos do âmbito mínimo aferem-se em concreto. Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 19 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ✓Aqui já é possível em abstrato aferirmos quais são os elementos do âmbito natural. ✓Os elementos do âmbito natural já não variam de estabelecimento para estabelecimento: podemos fazer uma lista de todos os elementos do âmbito natural de todos os estabelecimentos comerciais. 22 22 ❑Âmbito Natural: Os elementos aferem-se em abstrato. Isto é, a determinação de quais sejam os elementos do âmbito natural já não pressupõe um juízo feito em concreto relativamente a um determinado estabelecimento comercial. Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 21 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 23 ❑Quais são os elementos do âmbito natural? ➢São todos os elementos que se transferem sem necessidade de qualquer convenção nesse sentido. Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 23 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ❑Transmissão – Artigo 30.º, n.º 3: ✓Se no logótipo ou na marca figurar o nome individual, a firma ou a denominação social do titular ou requerente do respetivo registo, ou de quem ele represente, é necessária cláusula para a sua transmissão. ▪CÓDIGO DA PROPRIEDADE INDUSTRIAL - DL n.º 110/2018, de 10 de Dezembro 24 24 ❑Transmissão - Artigo 256.º: ✓Quando a transmissão de um registo for parcial em relação aos produtos ou serviços para os quais a marca foi registada, deve ser requerida cópia do processo, que servirá de base a registo autónomo, incluindo o direito ao título. ✓A transmissão da totalidade da empresa implica a transmissão da marca, salvo estipulação em contrário ou se das circunstâncias decorrer claramente o contrário. ✓Aos pedidos de registo é aplicável o disposto nos números anteriores e, no caso de transmissão parcial, os novos pedidos conservam as prioridades a que tinham direito. ▪CÓDIGO DA PROPRIEDADE INDUSTRIAL - DL n.º 110/2018, de 10 de Dezembro Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 25 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 25 ❑Transmissão - Artigo 295.º: ✓Quando seja usado num estabelecimento, os direitos emergentes do pedido de registo ou do registo de logótipo só podem transmitir-se, a título gratuito ou oneroso, com o estabelecimento, ou parte do estabelecimento, a que estão ligados. ✓Sem prejuízo do disposto no n.º 3 do artigo 30.º, a transmissão do estabelecimento envolve o respetivo logótipo, que pode continuar tal como está registado, salvo se o transmitente o reservar para outro estabelecimento, presente ou futuro. ▪CÓDIGO DA PROPRIEDADE INDUSTRIAL - DL n.º 110/2018, de 10 de Dezembro 26 26 27 ❑ Quando o imóvel/ prédio não for do proprietário do estabelecimento? 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ➢Para Coutinho de Abreu o imóvel é considerado como um elemento do estabelecimento. É portanto, à partida um elemento que acompanha a transmissão. Cfr. Jorge Manuel Coutinho de Abreu, Curso de Direito Comercial, 12.ª ed., 2019, p. 299 e ss.. 28 28 ✓O mais razoável será, portanto, que aqueles elementos sobre que pesa o silêncio se transmitem naturalmente. ✓Entre esses bens contam-se, por exemplo, máquinas, utensílios, mobiliários, matérias primas, mercadorias, inventos patenteados, modelos de utilidade, desenhos ou modelos. Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 27 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 29 ❑Âmbito Máximo: O critério para aferir o âmbito máximo é o mesmo que utilizamos para âmbito natural. É em abstrato ➢Então os elementos do âmbito máximo são aqueles que só se transmitem se houver uma convenção especifica. Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 29 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ❑Exemplo: Todos os direitos de Propriedade Industrial previstos no Código de Propriedade Industrial: ✓Marca, Nome são elementos do âmbito natural. ✓A Firma já é um elemento do âmbito máximo. Só acompanhará a transmissão do estabelecimento comercial se as partes o convencionar expressamente. 30 30 ❑Transmissão do estabelecimento - Artigo 44.º: ✓O adquirente, por qualquer título entre vivos, de um estabelecimento comercial pode aditar à sua própria firma a menção de haver sucedido na firma do anterior titular do estabelecimento, se esse titular o autorizar, por escrito. ✓Tratando-se de firma de sociedade onde figure o nome de sócio, a autorização deste é também indispensável. ✓No caso de aquisição, por herança ou legado, de um estabelecimento comercial, o adquirente pode aditar à sua própria a firma do anterior titular do estabelecimento, com a menção de nela haver sucedido. ✓ É proibida a aquisição de uma firma sem a do estabelecimento a que se achar ligada. ▪REGISTO NACIONAL DE PESSOAS COLECTIVAS - DL n.º 129/98, de 13 de Maio Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 31 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 31 ❑Transmissão - Artigo 30.º, n.º 3: ✓Se no logótipo ou na marca figurar o nome individual, a firma ou a denominação social do titular ou requerente do respetivo registo, ou de quem ele represente, é necessária cláusula para a sua transmissão. ▪CÓDIGO DA PROPRIEDADE INDUSTRIAL - DL n.º 110/2018, de 10 de Dezembro 32 32 33 ❑Artigo 152.º 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 (Deveres, poderes e responsabilidade dos liquidatários) 1-Com ressalva das disposições legais que lhes sejam especialmente aplicáveis e das limitações resultantes da natureza das suas funções, os liquidatários têm, em geral, os deveres, os poderes e a responsabilidade dos membros do órgão de administração da sociedade. 2 - Por deliberação dos sócios pode o liquidatário ser autorizado a: a) Continuar temporariamente a atividade anterior da sociedade; b) Contrair empréstimos necessários à efetivação da liquidação; c) Proceder à alienação em globo do património da sociedade; d) Proceder ao trespasse do estabelecimento da sociedade. ▪ CÓDIGO DAS SOCIEDADES COMERCIAIS DL n.º 262/86, de 02 de Setembro 34 34 ❑Artigo 1112.º Transmissão da Posição do arrendatário (Código Civil) 1 - É permitida a transmissão por ato entre vivos da posição do arrendatário, sem dependência da autorização do senhorio: a) No caso de trespasse de estabelecimento comercial ou industrial; b) A pessoa que no prédio arrendado continue a exercer a mesma profissão liberal, ou a sociedade profissionalde objeto equivalente. 2 - Não há trespasse: a) Quando a transmissão não seja acompanhada de transferência, em conjunto, das instalações, utensílios, mercadorias ou outros elementos que integram o estabelecimento; b) Quando a transmissão vise o exercício, no prédio, de outro ramo de comércio ou indústria ou, de um modo geral, a sua afetação a outro destino. 3 - A transmissão deve ser celebrada por escrito e comunicada ao senhorio. 4 - O senhorio tem direitode preferência no trespasse por venda ou dação em cumprimento, salvo convenção em contrário. 5 - Quando, após a transmissão, seja dado outro destino ao prédio, ou o transmissário não continue o exercício da mesma profissão liberal, o senhorio pode resolver o contrato. Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 33 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 35 ❑Transmissão dos direitos do editor - Artigo 100.º 1 - O editor não pode, sem consentimento do autor, transferir para terceiros, a título gratuito ou oneroso, direitos seus emergentes do contrato de edição, salvo se a transferência resultar de trespasse do seu estabelecimento. 2 - No caso de o trespasse causar ou vir a causar prejuízos morais ao outro contratante, este tem direito de resolver o contrato no prazo de seis meses a contar do conhecimento do mesmo trespasse, assistindo ao editor direito à indemnização por perdas e danos. 3 - Considera-se transmissão dos direitos emergentes de contrato de edição, nos termos deste artigo, ficando, portanto, dependente do consentimento do autor, a inclusão desses direitos da participação do editor no capital de qualquer sociedade comercial. 4 - Não se considera como transmissão dos direitos emergentes do contrato de edição a adjudicação destes a algum dos sócios da sociedade editora por efeito de liquidação judicial ou extrajudicial desta. ▪ CÓDIGO DO DIREITO DE AUTOR E DOS DIREITOS CONEXOS - DL n.º 63/85, de 14 de MarçoSérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 35 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ❑Transmissão dos direitos do produtor - Artigo 145.º ✓ Aquele com quem tiver sido contratada a fixação não pode, salvo no caso de trespasse do estabelecimento, nomeadamente por cissão, transferir para terceiros os direitos emergentes do contrato de autorização sem consentimento dos autores. ▪ CÓDIGO DO DIREITO DE AUTOR E DOS DIREITOS CONEXOS - DL n.º 63/85, de 14 de Março 36 36 37 ❑Atenção: 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ✓A clientela é importante para calcular o valor do estabelecimento comercial. ✓A clientela não é um elemento do estabelecimento comercial é algo que gravita em torno do estabelecimento comercial. Assim, é determinante para o cálculo do valor do estabelecimento comercial. 38 38 ❑Um estabelecimento comercial é composto por um conjunto de diversos elementos que se podem ou não integrar no negócio que tem por objeto todo o estabelecimento. ✓Clientela – corresponde ao valor da exploração do estabelecimento. Mas é uma realidade que não pertence ao estabelecimento não é algo que possa ser aprisionado e entregue; é algo que eventualmente acompanhará o estabelecimento comercial.Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 37 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 39 ❑O Aviamento – capacidade que o estabelecimento organizado tem para gerar lucros. ✓Esta aptidão lucrativa advém de um conjunto vasto de circunstâncias, designadamente das relações de facto estabelecidas com grupos de pessoas (trabalhadores, fornecedores, financiadores) e dos outros elementos que integram o estabelecimento. Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 39 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ❑Obrigação de não concorrência: ➢A lei não prevê nenhuma situação de não concorrência para o trespassante. ▪ Todavia: ✓Há unanimidade na doutrina que o trespassante está sujeito à obrigação de não concorrência. 40 40 ✓Daí no âmbito do trespasse falar-se na obrigação Implícita de não concorrência . ✓A obrigação – está implícita ao próprio contrato de trespasse. ✓Resulta do próprio contrato de trespasse, não resulta de uma qualquer previsão legal. Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 41 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 41 ❑ Qual é o fundamento desta obrigação? 42 Princípiodaboafé; Princípiodaequidade; Usosdocomércio; Concorrênciadesleal; Garantia contra evicção; Dever de o alienante entregar a coisa alienada e assegurar o gozo pacífico dela . 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 42 43 ❑ Limites à obrigação de não concorrência: ➢ Estes limites não vêm na lei mas na doutrina e na jurisprudência. Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 43 1- Pessoal; 2 –Temporal; 3 –Espaciais. 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ✓Limites à obrigação de não concorrência: ✓Tem limites objetivos, espaciais e temporais. ✓Caso contrário, haveria violação do princípio da liberdade de iniciativa económica (artigo 61.º da CRP) e das regras de defesa da concorrência. 44 44 ❑ Se os obrigados a não concorrer violarem a obrigação, pode o trespassário exercer os direitos previstos nas normas respeitantes ao não cumprimento das obrigações. Assim: ✓Exigir indemnização por perdas e danos - Artigo 798.º CC; ✓Resolver o contrato de trespasse - Artigo 801.º, n.º 2 CC; ✓Intentar ação de cumprimento - Artigo 817.º CC; ✓Requerer sanção pecuniária compulsória - Artigo 829.º A, CC; ✓Ou, exigir que o novo estabelecimento do obrigado seja encerrado - Artigo 829.º, n.º 1 CC. Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 45 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 45 Arrendamento Comercial 46 46 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 47 ❑ Noção – artigo 1022.º: ✓Locação é o contrato pelo qual uma das partes se obriga a proporcionar à outra o gozo temporário de uma coisa, mediante retribuição. Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 47 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ❑ Características do contrato de arrendamento: ✓Nominado e típico; ✓Consensual; ✓Bilateral; ✓Sinalagmático; ✓Oneroso. 48 48 ❑ Forma – artigo 1069.º: ✓O contrato de arrendamento urbano deve ser celebrado por escrito. Artigo 220.º. - Todavia: ✓Na falta de redução a escrito do contrato de arrendamento que não seja imputável ao arrendatário, este pode provar a existência de título por qualquer forma admitida em direito, demonstrando a utilização do locado pelo arrendatário sem oposição do senhorio e o pagamento mensal da respetiva renda por um período de seis meses. Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 49 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 49 ❑Registo do Contrato: ✓Os contratos de arrendamento comercial com prazo superior a 6 anos estão sujeitos a um requisito de publicidade. ✓Não é oponível a terceiros a duração superior a seis anos do arrendamento não registado – artigo 5.º, n.º 5 do Código de Registo Predial. 50 50 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 51 ❑Registo do Contrato: ✓O registo definitivo constitui presunção de que o direito existe e pertence ao titular inscrito, nos precisos termos em que o registo o define – artigo 7.º do Código de Registo Predial. ✓O direito inscrito em primeiro lugar prevalece sobre os que se lhe seguirem relativamente aos mesmos bens, por ordem da data dos registos e, dentro da mesma data, pela ordem temporal das apresentações correspondentes – artigo 6.º, n.º 1 do Código de Registo Predial. Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 51 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ❑ Requisitos de Celebração – artigo 1070.º: ✓O arrendamento urbano só pode recair sobre locais cuja aptidão para o fim do contrato seja atestada pelas entidades competentes, designadamente através de licença de utilização, quando exigível. ✓Diploma próprio regula o requisito previsto no número anterior e define os elementos que o contrato de arrendamento urbano deve conter. ▪Decreto-Lei n.º 160/2006 de 8 de agosto 52 52 ❑ Decreto-Lei n.º 160/2006 de 8 de agosto – Objeto – artigo 1.º: ✓O presente decreto-lei regula os elementos do contrato de arrendamento urbano e os requisitos a que obedece a sua celebração,conforme previsto no n.º 2 do artigo 1070.º do Código Civil. Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 53 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 53 ❑Decreto-Lei n.º 160/2006 de 8 de agosto – Conteúdo Necessário – artigo 2.º: ▪Do contrato de arrendamento urbano deve constar: a) A identificação das partes, indicando os seus nomes, números de identificação civil e de identificação fiscal e, quando aplicável, naturalidade, data de nascimento e estado civil; b) O domicílio ou a sede do senhorio; c) A identificação e localização do arrendado, ou da sua parte; d) O fim habitacional ou não habitacional do contrato, indicando,quando para habitação não permanente, o motivo da transitoriedade; e) A existência da licença de utilização, o seu número, a data e aentidade emitente, ou a referência a não ser aquela exigível, nos termos do artigo 5.º; f) O quantitativo da renda; g) A data da celebração. 54 54 55 ❑ Decreto-Lei n.º 160/2006 de 8 de agosto – Omissão de elementos – artigo 4.º: 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ✓A falta de algum ou alguns dos elementos referidos nos artigos 2.º e 3.º não determina a invalidade ou a ineficácia do contrato, quando possam ser supridas nos termos gerais e desde que os motivos determinantes da forma se mostrem satisfeitos. 56 56 57 ❑Decreto-Lei n.º 160/2006 de 8 de agosto – Conteúdo Eventual – artigo 3.º: 1 - O contrato de arrendamento urbano deve mencionar, quando aplicável: a) A identificação dos locais de uso privativo do arrendatário, dos de uso comum a que ele tenha acesso e dos anexos que sejam arrendados com o objecto principal do contrato; b) A natureza do direito do locador, sempre que o contrato seja celebrado com base num direito temporário ou em poderes de administração de bens alheios; c) O número de inscrição na matriz predial ou a declaração de o prédio se encontrar omisso; d) O regime da renda, ou da sua actualização; e) O prazo; f) A existência de regulamento da propriedade horizontal; g) O domicílio convencionado; h) Quaisquer outras cláusulas permitidas por lei e pretendidas pelas partes, directamente ou por remissão para regulamento anexo. 2 - Devem ser anexados ao contrato e assinados pelas partes os regulamentos a que se referem as alíneas f) e h) do número anterior e um documento onde se descreva o estado de conservação do local e suas dependências, bem como do prédio, aplicandose, na sua falta ou em caso de omissão ou dúvida, o disposto no n.º 2 do artigo 1043.º do Código Civil. 3 - Para o efeito do disposto na alínea g) do n.º 1, o domicílio convencionado do arrendatário, ainda que não coincida com o endereço do imóvel arrendado, constitui o local para o qual lhe devem ser remetidas as comunicações e notificações relativas ao contrato de arrendamento. Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 55 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ❑A renda como prestação pecuniária e periódica: ➢Disposições Gerais – artigo 1075.º: ✓A renda corresponde a uma prestação pecuniária periódica. ✓Não se aplica o artigo 781.º (perda do benefício do prazo); ✓A resolução do contrato de arrendamento opera para o futuro, não havendo lugar à restituição das rendas pagas – artigo 434.º, n.º 2. 58 58 ❑Decreto-Lei n.º 160/2006 de 8 de agosto – Licença de utilização – artigo 5.º: 1 - Só podem ser objecto de arrendamento urbano os edifícios ou suas fracções cuja aptidão para o fim pretendido pelo contrato seja atestada pela licença de utilização. 2 - O disposto no número anterior não se aplica quando a construção do edifício seja anterior à entrada em vigor do Regulamento Geral das Edificações Urbanas, aprovado pelo Decreto-Lei n.º 38382, de 7 de Agosto de 1951, caso em que deve ser anexado ao contrato documento autêntico que demonstre a data de construção. 3 - Quando as partes aleguem urgência na celebração do contrato, a licença referida no n.º 1 pode ser substituída por documento comprovativo de a mesma ter sido requerida com a antecedência mínima prevista na lei. 4 - A mudança de finalidade e o arrendamento para fim não habitacional de prédios ou fracções não licenciados devem ser sempre previamente autorizados pela câmara municipal. 5 - A inobservância do disposto nos n.os 1 a 4 por causa imputável ao senhorio determina a sujeição do mesmo a uma coima não inferior a um ano de renda, observados os limites legais estabelecidos pelo Decreto-Lei n.º 433/82, de 27 de Outubro, salvo quando a falta de licença se fique a dever a atraso que não lhe seja imputável. 6 - A coima prevista no número anterior constitui receita do município, competindo a sua aplicação ao presidente da câmara municipal, com a faculdade de delegação em qualquer dos vereadores. 7 - Na situação prevista no n.º 5, o arrendatário pode resolver o contrato, com direito a indemnização nos termos gerais. 8 - O arrendamento para fim diverso do licenciado é nulo, sem prejuízo, sendo esse o caso, da aplicação da sanção prevista no n.º 5 e do direito do arrendatário à indemnização. 9 - Não se aplica o disposto nos números anteriores aos arrendamentos que tenham por objecto espaços não habitáveis nem utilizáveis para comércio, indústria ou serviços, nomeadamente para afixação de publicidade ou outro fim limitado.Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 57 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 59 ❑ Antecipação das rendas – artigo 1076.º: ✓O pagamento da renda pode ser antecipado, havendo acordo escrito, por período não superior a três meses. ✓As partes podem caucionar, por qualquer das formas legalmente previstas, o cumprimento das obrigações respetivas. 60 ❑ Disposições Gerais – artigo 1075.º, n.º 2: ✓Na falta de convenção em contrário, se as rendas estiverem em correspondência com os meses do calendário gregoriano, a primeira vencer-se-á no momento da celebração do contrato e cada uma das restantes no 1.º dia útil do mês imediatamente anterior àquele a que diga respeito. Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 59 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 60 61 Duração do contrato: Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 61 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ❑Duração do contrato – artigo 1110.º, n.º 1: ✓As regras relativas à duração, denúncia e oposição à renovação dos contratos de arrendamento para fins não habitacionais são livremente estabelecidas pelas partes, aplicando-se, na falta de estipulação, o disposto quanto ao arrendamento para habitação, sem prejuízo do disposto no presente artigo e no seguinte. ▪Ver: artigo 1094.º. 62 62 63 ❑Duração do contrato: ➢ Renovação do contrato – artigo 1110.º, n.º 3: 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ✓Salvo estipulação em contrário, o contrato celebrado por prazo certo renova-se automaticamente no seu termo e por períodos sucessivos de igual duração ou de cinco anos se esta for inferior, sem prejuízo do disposto no n.º 2 do artigo 1096.º. 64 64 ❑Duração do contrato – artigo 1110.º, n.º 2: ✓ Na falta de estipulação, ▪o contrato considera-se celebrado com prazo certo, pelo período de cinco anos, não podendo o arrendatário denunciá-lo com antecedência inferior a um ano. Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 63 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 65 ❑Duração do contrato: ➢ Oposição do senhorio à renovação – artigo 1110.º, n.º 4: ✓Nos cinco primeiros anos após o início do contrato, independentemente do prazo estipulado, o senhorio não pode opor-se à renovação. Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 65 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 Extinção do contrato: Revogação por mútuo acordo 66 66 17-11-2021 67 Extinção do contrato: Resolução pelo senhorio Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 68 ❑Cessaçãopor acordo entre as partes: ➢Revogação – artigo 1082.º: ✓As partes podem, a todo o tempo, revogar o contrato, mediante acordo a tanto dirigido. ✓O acordo é celebrado por escrito, quando não seja imediatamente executado ou quando contenha cláusulas compensatórias ou outras cláusulas acessórias.Ver: artigo 15.º, n.º 1 e 2 al. a) do NRAU.Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 67 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 68 69 ❑Resolução do contrato pelo Senhorio: ➢Fundamento da Resolução – artigo 1083.º. Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 69 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ❑Resolução do contrato pelo Senhorio: ➢ Resolução do contrato pelo senhorio – artigo 1083.º, n.º 1: ✓Qualquer das partes pode resolver o contrato, nos termos gerais de direito, com base em incumprimento pela outra parte. ▪Artigo 801.º 70 70 71 ❑Resolução do contrato pelo Senhorio: ➢ Falta de Pagamento de renda – artigo 1075.º, n.º 2. ▪Não sendo paga a renda no momento do vencimento o arrendatário constitui-se em mora. ▪Artigo 1041.º, n.º 1. ▪Artigos 1083.º, n.º 4 e 1084.º, n.º 2. Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 71 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ❑Resolução do contrato pelo Senhorio: ➢ Falta de Pagamento reiterado de renda – artigo 1083.º, n.º 4: 4 - É ainda inexigível ao senhorio a manutenção do arrendamento no caso de o arrendatário se constituir em mora superior a oito dias, no pagamento da renda, por mais de quatro vezes, seguidas ou interpoladas, num período de 12 meses, com referência a cada contrato, não sendo aplicável o disposto nos n.os 3 e 4 do artigo seguinte. ▪Solução que parece incompatível com o artigo 1041.º, n.º 3 e 4. 72 72 73 ❑ Uso do prédio para fim diverso – artigo 1083.º, n.º 2, al. c): ✓É fundamento de resolução o incumprimento que, pela sua gravidade ou consequências, torne inexigível à outra parte a manutenção do arrendamento, designadamente quanto à resolução pelo senhorio: ▪O uso do prédio para fim diverso daquele a que se destina, ainda que a alteração do uso não implique maior desgaste ou desvalorização para o prédio; Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 73 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ❑ Não uso efetivo do locado onde se encontra instalado o estabelecimento – artigo 1072.º: ✓O arrendatário deve usar efetivamente a coisa para o fim contratado, não deixando de a utilizar por mais de um ano. ✓2 - O não uso pelo arrendatário é lícito: ▪ a) Em caso de força maior ou de doença; ▪ b) Se a ausência, não perdurando há mais de dois anos, for devida ao cumprimento de deveres militares ou profissionais do próprio, do cônjuge ou de quem viva com o arrendatário em união de facto; ▪ c) Se a utilização for mantida por quem, tendo direito a usar o locado, o fizesse há mais de um ano. ▪ d) Se a ausência se dever à prestação de apoios continuados a pessoas com deficiência com grau de incapacidade superior a 60 /prct., incluindo a familiares. 74 74 75 ❑ Resolução e cumulações com outros institutos – artigo 1087.º: 1 - A resolução é cumulável com a denúncia ou com a oposição à renovação, podendo prosseguir a discussão a ela atinente mesmo depois da cessação do contrato, com a finalidade de apurar as consequências que ao caso caibam. 2 - A resolução é igualmente cumulável com a responsabilidade civil. Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 75 Artigo1083.º,n.º2,al.d) . 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ❑ Desocupação do locado e entrega do imóvel – artigo 1087.º: ✓A desocupação do locado, nos termos do artigo 1081.º, é exigível após o decurso de um mês a contar da resolução se outro prazo não for judicialmente fixado ou acordado pelas partes. 76 76 77 Extinção do contrato: Denúncia Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 77 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ❑Duração, denúncia ou oposição à renovação - Artigo 1110.º do Código Civil: ✓1 - As regras relativas à duração, denúncia e oposição à renovação dos contratos de arrendamento para fins não habitacionais são livremente estabelecidas pelas partes, aplicando-se, na falta de estipulação, o disposto quanto ao arrendamento para habitação, sem prejuízo do disposto no presente artigo e no seguinte Atenção artigo 1098.º, n.º 3 a 6 ✓2 - Na falta de estipulação, o contrato considera-se celebrado com prazo certo, pelo período de cinco anos, não podendo o arrendatário denunciá-lo com antecedência inferior a um ano. ✓3 - Salvo estipulação em contrário, o contrato celebrado por prazo certo renova-se automaticamente no seu termo e por períodos sucessivos de igual duração ou de cinco anos se esta for inferior, sem prejuízo do disposto no n.º 2 do artigo 1096.º. ✓4 - Nos cinco primeiros anos após o início do contrato, independentemente do prazo estipulado, o senhorio não pode opor-se à renovação. 78 78 79 Extinção do contrato: Oposição à renovação Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 79 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ❑ Extinção do contrato – oposição à renovação pelo arrendatário – artigo 1098.º, n.º 1: ✓ O arrendatário pode impedir a renovação automática do contrato mediante comunicação ao senhorio com a antecedência mínima seguinte: ▪ a) 120 dias, se o prazo de duração inicial do contrato ou da sua renovação for igual ou superior a seis anos; ▪ b) 90 dias, se o prazo de duração inicial do contrato ou da sua renovação for igual ou superior a um ano e inferior a seis anos; ▪ c) 60 dias, se o prazo de duração inicial do contrato ou da sua renovação for igual ou superior a seis meses e inferior a um ano; ▪ d) Um terço do prazo de duração inicial do contrato ou da sua renovação, tratando-se de prazo inferior a seis meses. ▪ Estes prazos podem ser afastados por acordo das partes – artigo 1110.º. 80 80 81 ❑Disposições especiais relativas à denúncia e oposição da renovação pelo senhorio - Artigo 1110.º-A 1 - Nos contratos de arrendamento não habitacional, o senhorio apenas pode denunciar o contrato nos casos previstos nas alíneas b) e c) do artigo 1101.º. 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 2 - A denúncia prevista no número anterior obriga o senhorio a indemnizar separadamente o arrendatário e os trabalhadores do estabelecimento pelos prejuízos que, comprovadamente, resultem da cessação do contrato de arrendamento, sem prejuízo do disposto no número seguinte. 3 - No que respeita ao arrendatário, a indemnização prevista no número anterior não tem lugar se o arrendamento tiver sido objeto de trespasse nos três anos anteriores. 4 - No caso da alínea b) do artigo 1101.º do Código Civil, ao valor da indemnização devida ao arrendatário nos termos do n.º 2 é deduzido o valor da indemnização prevista na alínea a) do n.º 1 do artigo 6.º do regime jurídico das obras em prédios arrendados, aprovado pelo Decreto-Lei n.º 157/2006, de 8 de agosto, na sua redação atual. 82 82 ❑ Extinção do contrato – oposição à renovação pelo senhorio – artigo 1097.º, n.º 1: ✓ O senhorio pode impedir a renovação automática do contrato mediante comunicação ao arrendatário com a antecedência mínima seguinte: ▪ a) 240 dias, se o prazo de duração inicial do contrato ou da sua renovação for igual ou superior a seis anos; ▪ b) 120 dias, se o prazo de duração inicial do contrato ou da sua renovação for igual ou superior a um ano e inferior a seis anos; ▪ c) 60 dias, se o prazo de duração inicial do contrato ou da sua renovação for igual ou superior a seis meses e inferior a um ano; ▪ d) Um terço do prazo de duração inicial do contrato ou da sua renovação, tratando-se de prazo inferior a seis meses. ▪ Estes prazos podem ser afastados por acordo das partes – artigo 1110.º. Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/202281 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 83 Extinção do contrato: Caducidade Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 83 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ❑ Extinção do contrato - caducidade: ✓Perda da coisa locada; ✓Expropriação por utilidade pública; ✓Morte do arrendatário. 84 84 85 ❑Expropriação por utilidade pública - Artigo 1051.º, al. e): 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ✓O contrato de locação caduca: ▪f) Pela expropriação por utilidade pública, salvo quando a expropriação se compadeça com a subsistência do contrato; 86 86 87 ❑ Perda da coisa locada - Artigo 1051.º, al. e): ✓O contrato de locação caduca: ▪e) Pela perda da coisa locada; Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 85 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ❑Expropriação por utilidade pública - Artigo 1051.º, al. e): ✓O contrato de locação caduca: ▪f) Pela expropriação por utilidade pública, salvo quando a expropriação se compadeça com a subsistência do contrato; 88 88 ❑Morte do arrendatário - Artigo 1113.º: ✓O arrendamento não caduca por morte do arrendatário, mas os sucessores podem renunciar à transmissão, comunicando a renúncia ao senhorio no prazo de três meses, com cópia dos documentos comprovativos da ocorrência. ✓É aplicável o disposto no artigo 1107.º, com as necessárias adaptações. ▪Atenção ✓Tratando-se de Pessoa coletiva artigo 1051.º, n.º 1, al. d). Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 87 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 89 Fiador do arrendatário Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 89 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ❑ Fiador do arrendatário: ▪Fiança do locatário – artigo 655.º do Código Civil: 1 - A fiança pelas obrigações do locatário abrange apenas, salvo estipulação em contrário, o período inicial de duração do contrato. 2 - Obrigando-se o fiador relativamente aos períodos de renovação, sem se limitar o número destes, a fiança extingue-se, na falta de nova convenção, logo que haja alteração da renda ou decorra o prazo de cinco anos sobre o início da primeira prorrogação. ▪ Revogado pela Lei n.º 6/2006, de 27 de fevereiro. 90 90 91 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 91 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 92 93 Trespasse de estabelecimento instalado em prédio arrendado Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 93 92 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ❑ Trespasse de estabelecimento instalado em prédio arrendado: ✓Artigo 424.º. n.º 2 CC; ✓Artigo 1059.º, n.º 2 CC; ✓Artigo 1038.º, alínea f) CC; ✓Artigo 1049.º CC; ✓Artigo 1083.º CC; ✓Artigo 1112.º CC. 94 94 95 ❑Transmissão da posição do locatário - Artigo 1059.º: 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 1. A posição contratual do locatário é transmissível por mortedele ou, tratando-se de pessoa coletiva, pela extinção desta, se assim tiver sido convencionado por escrito. 2. A cessão da posição do locatário está sujeita ao regime geraldos artigos 424.º e seguintes, sem prejuízo das disposições especiais deste capítulo. 96 96 97 ❑ Cessão da posição contratual: ▪Noção. Requisitos - Artigo 424.º: ✓ No contrato com prestações recíprocas, qualquer das partes tem a faculdade de transmitir a terceiro a sua posição contratual, desde que o outro contraente, antes ou depois da celebração do contrato, consinta na transmissão. ✓Se o consentimento do outro contraente for anterior à cessão, esta só produz efeitos a partir da sua notificação ou reconhecimento. Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 95 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ❑Transmissão da Posição do arrendatário - Artigo 1112.º do Código Civil: ✓É permitida a transmissão por ato entre vivos da posição do arrendatário, sem dependência da autorização do senhorio: ▪a) No caso de trespasse de estabelecimento comercial ou industrial; ▪b) A pessoa que no prédio arrendado continue a exercer a mesma profissão liberal, ou a sociedade profissional de objeto equivalente. 98 98 ❑Enumeração - Artigo 1038.º: ✓São obrigações do locatário: ▪f) Não proporcionar a outrem o gozo total ou parcial da coisa por meio de cessão onerosa ou gratuita da sua posição jurídica, sublocação ou comodato, exceto se a lei o permitir ou o locador o autorizar; Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 97 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 99 ❑Transmissão da Posição do arrendatário - Artigo 1112.º do Código Civil: ✓Não há trespasse: ▪ a) Quando a transmissão não seja acompanhada de transferência, em conjunto, das instalações, utensílios, mercadorias ou outros elementos que integram o estabelecimento; ▪ b) Quando a transmissão vise o exercício, no prédio, de outro ramo de comércio ou indústria ou, de um modo geral, a sua afetação a outro destino. ✓Quando, após a transmissão, seja dado outro destino ao prédio, ou o transmissário não continue o exercício da mesma profissão liberal, o senhorio pode resolver o contrato. – n.º 5, do artigo 1112.º. Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 99 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ❑Fundamento da Resolução - Artigo 1083.º, n.º 2, als. c) e e) do Código Civil: ✓É fundamento de resolução o incumprimento que, pela sua gravidade ou consequências, torne inexigível à outra parte a manutenção do arrendamento, designadamente quanto à resolução pelo senhorio: ▪c) O uso do prédio para fim diverso daquele a que se destina, ainda que a alteração do uso não implique maior desgaste ou desvalorização para o prédio; ▪e) A cessão, total ou parcial, temporária ou permanente e onerosa ou gratuita, do gozo do prédio, quando ilícita, inválida ou ineficaz perante o senhorio. 100 100 101 ❑Transmissão da Posição do arrendatário - Artigo 1112.º, n.º 3 do Código Civil: ✓A transmissão deve ser celebrada por escrito e comunicada ao senhorio. ✓A falta de forma do trepasse - pode o senhorio alegar a nulidade do trespasse – artigo 286.º - pode resolver o contrato de arrendamento comercial – artigo 1083.º, n.º 2, al. e). Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 101 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ❑Transmissão da Posição do arrendatário - Artigo 1112.º, n.º 3 do Código Civil: ✓A transmissão deve ser celebrada por escrito e comunicada ao senhorio. •Artigos 1038.º, als. f) e g). ✓Não sendo feita tal comunicação, a cessão da posição de locatário é ineficaz perante o locador – artigos 424.º, n.º 2 e 1059.º, n.º 2. 102 102 103 ❑Transmissão da Posição do arrendatário - Artigo 1112.º, n.º 3 do Código Civil: ✓A transmissão deve ser celebrada por escrito e comunicada ao senhorio. •Nada de refere ao prazo da notificação. ✓Artigo 1038.º al. g) ou Artigo 1109.º, n.º 2? Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 103 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ✓Não sendo feita tal comunicação, a cessão da posição de locatário é ineficaz perante o locador. ▪Atenção: artigo 1049.º do CC: ✓O locador não tem direito à resolução do contrato com fundamento na violação do disposto nas alíneas f) e g) do artigo 1038.º, se tiver reconhecido o beneficiário da cedência como tal, ou ainda, no caso da alínea g), se a comunicação lhe tiver sido feita por este. 104 104 105 ❑ Alcance da transmissão da posição de arrendatário: ➢ A renda; 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ➢A duração do arrendamento; ➢O fim do arrendamento; ➢Incumprimento do anterior arrendatário e seus reflexos na posição do novo arrendatário. 106 106 ❑Transmissão da Posição do arrendatário - Artigo 1112.º, n.º 4 do Código Civil: ✓ O senhorio tem direito de preferência no trespasse por venda ou daçãoem cumprimento, salvo convenção em contrário. ▪ ver artigos 416.º a 418.º e 1410.º do Código Civil Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 105 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 107 ❑ O Fiador do arrendatário no caso de trespasse: ➢Acórdão do Tribunal da Relação do Porto, de 14- 072020, Processo n.º 1675/19.2T8PRT.P1, Relator Ana Lucinda Cabral: “Estando a fiança inteiramente ligada ao contrato de arrendamento celebrado entre o arrendatário e o senhorio, caindo este contrato, a garantia, automaticamente, extingue-se”, disponível em www.dgsi.pt. Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 107 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ❑O Fiador do arrendatário no caso de trespasse: ➢Acórdão do Tribunal da Relação do Porto, de 30-06-2008, Processo n.º 0852129, Relator Ana Lucinda Cabral: “I- A transmissão do estabelecimento comercial para os cessionários, não obstante a existência de cláusula de reserva de propriedade do trespasse, que inclui o arrendamento, acarreta a correspondente alteração da posição do arrendatário, que passa a caber aos cessionários, impondo-se por isso mesmo a obrigação quanto à celebração do contrato. II- É característica do trespasse a transferência definitiva do estabelecimento, pelo que este acarreta o fim das garantias prestadas ao primitivo contrato de arrendamento”, disponível em www.dgsi.pt. 108 108 109 ❑Transmissão da posição de locatário financeiro - Artigo 11.º do DL 149/95, 24-06: 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ✓ 1 - Tratando-se de bens de equipamento, é permitida a transmissão entre vivos, da posição do locatário, nas condições previstas pelo artigo 115.º do Decreto-Lei n.º 321-B/90, de 15 de Outubro, e a transmissão por morte, a título de sucessão legal ou testamentária, quando o sucessor prossiga a atividade profissional do falecido. ✓2 - Não se tratando de bens de equipamento, a posição do locatário pode ser transmitida nos termos previstos para a locação. ✓3 - Em qualquer dos casos previstos nos números anteriores, o locador pode opor- se à transmissão da posição contratual, provando não oferecer o cessionário garantias bastantes à execução do contrato. ✓4 - O contrato de locação financeira subsiste para todos os efeitos nas transmissões da posição contratual do locador, ocupando o adquirente a mesma posição jurídica do seu antecessor. 110 110 ❑ Direito de Preferência - Artigo 1091.º, n.º 1, al. a) do Código Civil: ✓ 1 - O arrendatário tem direito de preferência: a) Na compra e venda ou dação em cumprimento do local arrendado há mais de dois anos…. Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 109 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 111 ❑Transmissão da posição de locatário financeiro - DL 149/95, 2406: ✓ A comunicação ao locador deve ser realizada nos 15 dias subsequentes ao contrato de trespasse – artigo 10.º, n.º 1, al. h) do DL 149/95, 24-06. ✓O contrato de locação financeira pode ser resolvido por qualquer das partes, nos termos gerais, com fundamento no incumprimento das obrigações da outra parte, não sendo aplicáveis as normas especiais, constantes de lei civil, relativas à locação – artigo 17.º, n.º 1 do DL 149/95, 24-06. Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 111 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ❑Transmissão da posição da entidade empregadora - Artigo 285.º do Código do Trabalho: ✓ Em caso de transmissão, por qualquer título, da titularidade de empresa, ou estabelecimento ou ainda de parte de empresa ou estabelecimento que constitua uma unidade económica, transmitem-se para o adquirente a posição do empregador nos contratos de trabalho dos respetivos trabalhadores, bem como a responsabilidade pelo pagamento de coima aplicada pela prática de contraordenação laboral. 112 112 113 ❑Transmissão da posição de segurado - Artigo 95.º do DL 72/2008, 16-04 (Regime Jurídico do Contrato de Seguro): ✓ 1 - Sem prejuízo do disposto em matéria de seguro de vida, o tomador do seguro tem a faculdade de transmitir a sua posição contratual nos termos gerais, sem necessidade de consentimento do segurado. ✓2 - Salvo disposição legal ou convenção em contrário, em caso de transmissão do bem seguro, sendo segurado o tomador do seguro, o contrato de seguro transmite-se para o adquirente, mas a transferência só produz efeito depois de notificada ao segurador. ✓3 - Salvo disposição legal ou convenção em contrário, em caso de transmissão do bem seguro por parte de segurado determinado transmite-se a posição de segurado para o adquirente, sem prejuízo do regime de agravamento do risco. ✓4 - Verificada a transmissão da posição do tomador do seguro, o adquirente e o segurador podem fazer cessar o contrato nos termos gerais. ✓5 - A transmissão da empresa ou do estabelecimento determina a transferência para o adquirente dos seguros associados a essa unidade económica, nos termos previstos nos n.os 2 e 3. Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 113 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ❑Transmissão da posição de segurado - Artigo 21.º, n.º 1 do DL 291/2007, 21-08 (REGIME DO SISTEMA DE SEGURO OBRIGATÓRIO DE RESPONSABILIDADE CIVIL AUTOMÓVEL): ✓ O contrato de seguro não se transmite em caso de alienação do veículo, cessando os seus efeitos às 24 horas do próprio dia da alienação, salvo se for utilizado pelo tomador do seguro inicial para segurar novo veículo. Ou seja: ✓Nos seguros de responsabilidade civil que incidem sobre o veiculo automóvel ao serviços da organização deve aplicar-se o artigo 21.º, n.º 1 do DL 291/2007, 21-08, nos termos do qual não se transmite a posição jurídica do segurado na alienação do veículo automóvel. 114 114 115 Locação de estabelecimento / Cessão de exploração Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 115 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ❑Locação de estabelecimento: ✓A locação de estabelecimento é o contrato pelo qual uma das partes se obriga a proporcionar à outra o gozo temporário de um estabelecimento, mediante retribuição. ▪Ver: artigo 1022.º do CC 116 116 117 ❑Locação de estabelecimento: ✓A locação de estabelecimento é o contrato pelo qual uma das partes se obriga a proporcionar à outra o gozo temporário de um estabelecimento, mediante retribuição. ▪O locatário que for privado da coisa ou perturbado no exercício dos seus direitos pode usar, mesmo contra o locador, dos meios facultados ao possuidor nos artigos 1276.º e seguintes – artigo 1037.º, n.º 2. Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 117 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ❑Locação de estabelecimento - Artigo 1109.º: ✓1 - A transferência temporária e onerosa do gozo de um prédio ou de parte dele, em conjunto com a exploração de um estabelecimento comercial ou industrial nele instalado, rege-se pelas regras da presente subsecção, com as necessárias adaptações. ✓ 2 - A transferência temporária e onerosa de estabelecimento instalado em local arrendado não carece de autorização do senhorio, mas deve ser-lhe comunicada no prazo de um mês. 118 118 17-11-2021 119 ❑Locação como ato oneroso: ✓A locação de estabelecimento comercial reveste natureza onerosa, excluindo-se as transferências gratuitas. ▪Artigo 1025.º. Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 120 ❑Locação como transmissão temporária: ✓A duração inicial do contrato encontra-se na livre disponibilidade das partes. ✓Como prazo máximo limite 30 anos – artigo 1025.º. Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 119 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 120 121 ❑Locação de estabelecimento – aspeto formal: ✓ Redução a escrito da locação de estabelecimento comercial. ▪Artigo 1112.º, n.º 3 ex vi artigo 1109.º, n.º 1. ▪Sob pena de nulidade – artigo220.º Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 121 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ❑Locação de estabelecimento - Artigo 1109.º do Código Civil: ✓1 - A transferência temporária e onerosa do gozo de um prédio ou de parte dele, em conjunto com a exploração de um estabelecimento comercial ou industrial nele instalado, rege-se pelas regras da presente subsecção, com as necessárias adaptações. ✓ 2 - A transferência temporária e onerosa de estabelecimento instalado em local arrendado não carece de autorização do senhorio, mas deve ser-lhe comunicada no prazo de um mês. 122 122 123 ❑Locação de estabelecimento - Artigo 1109.º do Código Civil: ✓ A transferência temporária e onerosa de estabelecimento instalado em local arrendado não carece de autorização do senhorio, mas deve ser-lhe comunicada no prazo de um mês. ✓Faltando a comunicação no prazo de um mês, a cedência do gozo do prédio é ineficaz em relação ao senhorio – artigos 1049.º e 1083.º, n.º 2, al. e) do CC. Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 123 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ❑Locação de estabelecimento - Artigo 1109.º do Código Civil: ✓ A transferência temporária e onerosa de estabelecimento instalado em local arrendado não carece de autorização do senhorio, mas deve ser-lhe comunicada no prazo de um mês. ✓Devendo essa comunicação obedecer aos requisitos dos artigos 9.º e seguintes do NRAU. 124 124 125 ❑Obras - Artigo 1111.º do Código Civil: ✓As regras relativas à responsabilidade pela realização das obras de conservação ordinária ou extraordinária, requeridas por lei ou pelo fim do contrato, são livremente estabelecidas pelas partes. ✓Se as partes nada convencionarem, cabe ao senhorio executar as obras de conservação, considerando-se o arrendatário autorizado a realizar as obras exigidas por lei ou requeridas pelo fim do contrato. Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 125 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ✓O exercício, no prédio, de outro ramo de comércio ou indústria ou, de um modo geral, a sua afetação a outro destino – artigo 1112.º, n.º 2, al. b) do Código Civil ✓Pertencendo o prédio a terceiro (senhorio), também não há locação de estabelecimento se se verificarem aquelas condições – havendo agora subarrendamento, que será ilícito sem autorização do senhorio – artigos 1038.º, al. f); 1049.º; 1083.º, n.º 2, al. e); 1109.º, n.º 2 todos do Código Civil. 126 126 127 ❑Normas de aplicação à locação de estabelecimento: ✓Artigo 1031.º (obrigações do locador); ✓Artigos 1032.º a 1035.º (vícios do estabelecimento locado e outros vícios); ✓Artigo 1036.º (reparação ou outras despesas urgentes); ✓Artigo 1037.º (atos que impedem ou diminuem o gozo do estabelecimento); ✓Artigo 1038.º (obrigações do locatário); ✓Artigos 1039.º a 1042.º (retribuição a pagar pelo locatário); ✓Artigos 1043.º a 1046.º (restituição do estabelecimento locado e benfeitorias); ✓Artigos 1047.º a 1050.º (resolução do contrato); ✓Artigos 1051.º s 1052.º (caducidade do contrato); ✓Artigos 1057.º a 1059.º (transmissão da posição contratual). Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 127 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ❑Locação de estabelecimento – Obrigação de não concorrência: ✓Tal obrigação não é implícita. Ela resulta de expressas disposições legais – arts. 1031.º, b), e 1037.º, 1, do CC (é obrigação do locador assegurar ao locatário o gozo da coisa locada para os fins a que ela se destina, não lhe sendo permitido praticar atos que impeçam ou diminuam esse gozo). ✓E pode o locatário, na vigência do contrato de locação, iniciar o exercício de uma atividade concorrente com a exercida através da empresa locada e no espaço delimitado pelo raio de ação desta, sem o consentimento do locador? ▪Não. Artigos 1038.º, al. i) e 1043.º do CC. 128 128 129 ❑Transmissão do gozo dos bens (de equipamentos) dados em locação financeira ou bens alugados – artigo 11.º, n.º 1 do DL 149/95, 24-06: ✓ Tratando-se de bens de equipamento, é permitida a transmissão entre vivos, da posição do locatário, nas condições previstas pelo artigo 115.º do Decreto-Lei n.º 321B/90, de 15 de Outubro, e a transmissão por morte, a título de sucessão legal ou testamentária, quando o sucessor prossiga a atividade profissional do falecido. Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 129 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ❑Transmissão da posição de segurado - Artigo 95.º do DL 72/2008, 16-04 (Regime Jurídico do Contrato de Seguro): ✓ 5 - A transmissão da empresa ou do estabelecimento determina a transferência para o adquirente dos seguros associados a essa unidade económica… ▪Não transmissibilidade da posição de segurado. ▪Não ocorre a transferência definitiva do estabelecimento. 130 130 131 Locação de estabelecimento comercial na Internet Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 131 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ❑Locação de estabelecimento comercial na Internet: ✓Venda em Sites / redes socias: ▪Clientela será essencialmente desmaterializada; ▪O nome de domínio; ▪Alojamento próprio ou o contrato de alojamento. 132 132 133 ❑Locação de estabelecimento comercial na Internet: ✓Acórdão Supremo Tribunal de Justiça, de 26-02-2015, Relatora Fernanda Isabel Pereira: ▪ “… por outro lado, a confusão gerada pelo endereço Internet usado… é potenciador de desvios da clientela das autoras, quer pelos ramos de atividade que elas efetivamente desenvolvem, quer pela zona geográfica em que o fazem”. Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 133 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ❑Locação de estabelecimento comercial na Internet: ✓Aplicação dos artigos 1109.º e 1112.º? ✓Aplicação dos artigos 1038.º, al. f) e 1061.º. - sublocação? ✓Aplicação dos artigos 1038.º, al. f), 1059.º, n.º 2, 424.º - da posição de locatário? 134 134 135 ❑Usufruto de estabelecimento comercial ✓Artigo 1439.º e seguintes do Código Civil: Ou, 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ✓Artigo 21.º do DL 246/86, de 25 de agosto (E.I.R.L.). 136 136 137 Usufruto de estabelecimento comercial Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 135 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ❑Penhor de estabelecimento comercial ✓Artigo 1682.º-A, n.º 1, al. b) do Código Civil; ✓Artigo 246.º, n.º 2, al. c) do Código das Sociedades Comercias; ✓Artigo 21.º do DL 246/86, de 25 de agosto (E.I.R.L.). 138 138 Penhor de estabelecimento comercial Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 137 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 139 Sérgio Machado –Ano Letivo 2021/2022 139 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 140 141 ❑Penhor de estabelecimento comercial: 140 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ▪Requisitos da comercialidade do penhor – artigo 397.º do Código Comercial: ✓Para que o penhor seja considerado mercantil é mister que a dívida que se cauciona proceda de acto comercial. 142 142 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 141 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 143 ❑Penhor de estabelecimento comercial: ▪Entrega a terceiro e entrega simbólica – artigo 397.º do Código Comercial: Pode convencionar-se a entrega do penhor mercantil a terceira pessoa. § único. A entrega do penhor mercantil pode ser simbólica, a qual se efectuará: 1.º Por declarações ou verbas nos livros de quaisquer estações públicas onde se acharem as cousas empenhadas; 2.º Pela tradição da guia de transporte ou do conhecimento da carga dos objectos transportados; 3.º Pelo endosso da cautela de penhor dos géneros e mercadorias depositadas nos armazéns gerais. Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022143 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ❑Acórdão do TRP de 03-05-2018, Processo 2601/14.0T8VNF-B.G1, Relator Pedro Damião e Cunha: 1. A constituição do penhor, em caso de incumprimento das obrigações garantidas, “habilita” a Exequente com um títuloexecutivo que lhe permite fazer prosseguir uma execução contra a Sociedade Terceira que prestou aquela garantia real, com a execução dos bens/direitos dados em garantia (no sentido de obter a satisfação do seu direito de crédito sobre os Executados). 2. Um Estabelecimento Comercial pode ser objecto de um penhor, no seu conjunto, como unidade económica ouuniversalidade jurídica, mas nada impede, em princípio, que tal garantia se constitua isoladamente, sobre alguns dos bens ou direitos que o integram; 3. No entanto, importa atender a que nem todos os elementos componentes do Estabelecimento Comercial podem serautonomizados e, assim, separados para o efeito de sobre eles ser constituído uma garantia real como o penhor. 4. Um desses elementos componentes que não pode ser separado do estabelecimento comercial- e nas Farmácias aindacom maior pertinência- é “o direito de alvará do estabelecimento”, que só releva em conexão com a exploração daquele. 5. Deve-se entender, por outro lado, que, sendo o alvará, em geral, um documento que serve de título aos actos de autoridades que decidem de forma favorável pretensões várias, licenças e autorizações e que têm, normalmente, como pressuposto um interesse público, não constitui uma coisa móvel susceptível de ser eleita como objecto de um penhor (cfr. arts. 666º, nº 1 e 680º do CC). 144 144 145 ❑Penhora de estabelecimento comercial: 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ✓Artigo 782.º do Código de Processo Civil – em sede de penhora de direitos 146 146 147 Penhora de estabelecimento comercial Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 145 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ❑Penhora de estabelecimento comercial: ✓A Penhora de estabelecimento – abrange o direito ao trespasse / ou o direito ao arrendamento do bem imóvel onde se encontra instalado. ▪Assim: ▪Acórdão do STJ de 16-01-2001, Processo 00A3455, Relator Garcia Marques, “Deve entender-se a nomeação à penhora do direito ao trespasse e arrendamento como a nomeação à penhora do próprio estabelecimento enquanto unidade jurídica”, disponível em dgsi.pt. 148 148 ❑Penhora de estabelecimento comercial: ✓A Penhora de estabelecimento – abrange o direito ao trespasse / ou o direito ao arrendamento do bem imóvel onde se encontra instalado. Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 147 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 149 ❑Penhora de estabelecimento comercial: ▪Acórdão do STJ de 03-06-1992, Processo 080726, Relator Ramiro Vidigal: “A penhora do estabelecimento comercial como unidade jurídica, contém o direito ao trespasse do estabelecimento e pode conter o direito ao arrendamento do local onde está instalado, caso se trate de estabelecimento em prédio arrendado”, disponível em dgsi.pt. Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 149 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ❑Penhora de estabelecimento comercial – artigo 782.º do CPC: ✓A penhora do estabelecimento comercial faz-se por auto, no qual se relacionam os bens que essencialmente o integram, aplicando-se ainda o disposto para a penhora de créditos, se do estabelecimento fizerem parte bens dessa natureza, incluindo o direito ao arrendamento. ▪Acórdão do TRP de 22-06-2004, Processo 0421275, Relator Durval Morais: “A penhora do direito ao trespasse e arrendamento de estabelecimento comercial não ofende a posse do proprietário do prédio onde ele está localizado”, disponível em dgsi.pt. Atenção: artigo 1112.º, n.º 1, al. a) do Código Civil. 150 150 151 ❑Penhora de estabelecimento comercial– artigo 782.º do CPC: 17-11-2021 Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 ✓A penhora do estabelecimento comercial não obsta a que possa prosseguir o seu funcionamento normal, sob gestão do executado, nomeando o juiz, sempre que necessário, quem a fiscalize, aplicandose, com as necessárias adaptações, os preceitos referentes ao depositário. ✓Quando, porém, o exequente fundadamente se oponha a que o executado prossiga na gestão do estabelecimento, cabe ao juiz designar um administrador, com poderes para proceder à respetiva gestão ordinária. ✓Se estiver paralisada ou dever ser suspensa a atividade do estabelecimento penhorado, o juiz nomeia depositário para a mera administração dos bens nele compreendidos. 152 152 ❑Penhora de estabelecimento comercial – artigo 782.º do CPC: ✓Se o estabelecimento comercial se encontrar instalado em bem imóvel arrendado, de que o executado seja arrendatário, o senhorio deve ser notificado da penhora da cessão da posição contratual do executado, ou seja, da penhora do direito ao arrendamento – artigo 773.º, n.º 1 do CPC. ✓Notificada da penhora, o senhorio deve declarar se o direito existe, qual a duração do contrato de arrendamento, qual o montante da renda e quaisquer outras circunstancias que possam interessar à execução - artigo 773.º, n.º 2 do CPC.Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 151 17-11-2021 ❑Penhora de estabelecimento comercial – artigo 782.º do CPC: ✓A penhora do direito ao estabelecimento comercial não afeta a penhora anteriormente realizada sobre bens que o integrem, mas impede a penhora posterior sobre bens nele compreendidos. ✓Se estiverem compreendidos no estabelecimento bens ou direitos cuja oneração a lei sujeita a registo, deve o exequente promovê-lo, nos termos gerais, quando pretenda impedir que sobre eles possa recair penhora ulterior. ✓A penhora de todos os bens móveis que se encontram depositados num determinado estabelecimento comercial – artigo 764.º CPC – não se confunde com a penhora do próprio estabelecimento comercial. ✓Acórdão do TRL de 13-02-2007, Processo 9906/2006-1, Relator Rosário Gonçalves: “Um estabelecimento comercial pode ser objecto de penhora no seu conjunto, como unidade económica ou universalidade jurídica, mas nada impede que sejam penhorados, isoladamente, alguns dos bens ou direitos que o integram”. Sérgio Machado – Ano Letivo 2021/2022 153 153 (Deveres, poderes e responsabilidade dos liquidatários)
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