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apresentou o conceito funcional de empresa que é, na verdade, o conceito técnico. Por este, a empresa é atividade econômica organizada para a produção ou circulação de bens ou serviços TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL (MATERIAL COMPLEMENTAR - BREVE RESUMO - ASPECTOS IMPORTANTES) 1) ATIVIDADE EMPRESARIAL Com relação à atividade empresarial, vale lembrar que o legislador adotou o perfil funcional de Asquini, pois, conforme foi possível observar na bibliografia básica, empresa é sinônimo de ATIVIDADE EMPRESARIAL. "No ano de 1943, o comercialista italiano Alberto Asquini apresentou quatro conceitos de empresa: primeiro, um conceito subje• vo, em qu e a empresa se confunde com a figura do empresário. A empresa, então, seria a mesma coisa que empresário ou sociedade empresária; segundo, apresentou um conceito objetivo, em que a empresa se confunde com o estabelecimento, ou seja, a empresa seria a mesma coisa que estabelecimento; apresentou, ainda, um terceiro conceito, chamado de conceito corporativo, em que a empresa é considerada uma organização estruturada de pessoas, em que o empregador e o empregado se unem em torno do mesmo fim, que é o desenvolvimento da atividade comercial; por fim, ".1 Quando o artigo 966 do Código Civil é observado, pode-se dizer que a ideia de empresa foi conceituada dentro do conceito de empresário. 1 Neves, Thiago Ferreira Cardoso. "A nova empresa individual de responsabilidade limitada: memórias póstumas do empresário individual." Revista EMERJ 14.56 (2011): 215-234. - EMPRESÁRIO; -EMPRESA. EMPRESA = ATIVIDADE EMPRESARIAL Art. 966. Considera-se empresário quem exerce profissionalmente atividade econômica organizada para a produção ou a circulação de bens ou de serviços. Ou seja, empresa é a ATIVIDADE ECONÔMICA ORGANIZADA PARA A PRODUÇÃO OU CIRCULAÇÃO DE BENS OU SERVIÇOS. Atente-se para o fato de que a atividade empresarial é dotada de três características principais, quais sejam: a) atividade econômica: realizada com objetivo de lucro; b) profissionalismo (habitualidade): a atividade deve ser continuada; c) organizada: organização dos fatores de produção. "O empresário assim organiza a sua atividade, coordenando os seus bens (capital) com o trabalho aliciado de outrem. Eis a organização. Essa organização, em si, o que é? Constitui apenas um complexo de bens e um conjunto de pessoal inativo. Esses elementos – bens e pessoal – não se juntam por si; é necessário que sobre eles, devidamente organizados, atue o empresário dinamizando a organização, imprimindo-lhes atividade que levará à produção. Tanto o capital do empresário como o pessoal que irá trabalhar nada mais são isoladamente do que bens e pessoas".2 IMPORTANTE: existem algumas atividades que não são consideradas empresárias por expressa determinação legal, conforme se depreende da leitura do parágrafo único do artigo 966 do Código Civil. Art. 966. Parágrafo único. Não se considera empresário quem exerce profissão intelectual, de natureza científica, literária ou artística, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exercício da profissão constituir elemento de empresa. Ou seja, as atividade intelectuais, de natureza científica, literária ou artística, em regra, não serão tratadas como empresárias, salvo se constituírem o chamado ELEMENTO DE EMPRESA. Mas essa atividade nunca será tratada como empresária? IMPORTANTE: as atividades de natureza científica, literária ou artística serão tratadas como empresárias, conforme foi possível estudar, se as suas configurações transmitirem certa complexidade, a ponto, por exemplo, de virar uma atividade nitidamente mercantil. 2 REQUIÃO, 2003, p. 59-60. NATUREZA CIENTÍFICA, LITERÁRIA E ARTÍSTICA Por exemplo: um artista plástico que, com o tempo, começa a receber vários pedidos e decide contratar diversos funcionários, alugar outros galpões, montar um e-commerce e para PINTURAS FUN. Ora, nessa situação, certamente as pessoas, depois de alguns anos, não procurarão mais os serviços do referido artista plástico, mas sim de seu estúdio. Note-se que a atividade, antes puramente artística, assumiu uma complexidade que a tornou empresarial. A “organização” só possui alguma importância na caracterização do empresário na hipótese do parágrafo único do artigo 966, ou melhor, para a definição do “elemento de empresa”. 2) EMPRESÁRIO Isso porque só será possível determinar se uma atividade intelectual, científica ou artística constitui “elemento de empresa” a partir da análise da estrutura organizacional da sociedade. Como antes referido, se essa “atividade” constituir a essência da mesma, será simples. Caso contrário, se essa atividade for meio (e não fim) para a execução do objeto social, será empresária, porque nesse caso integrará a “organização” da sociedade, isto é, consistirá em “elemento de empresa.3 De acordo com o artigo 966 do Código Civil, empresário é aquele que exerce a empresa, isto é, aquele que exerce a atividade econômica organizada para a produção ou circulação de bens ou serviços. Mas, afinal, quem pode ser empresário, isto é, quem pode exercer atividade econômica organizada para a produção ou circulação de bens ou serviços? Em linhas gerais: 1) o EMPRESÁRIO INDIVIDUAL; 2) a EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDADE LIMITADA - EIRELI; e 3) a SOCIEDADE EMPRESÁRIA. Considerando os objetivos deste resumo, serão delineados alguns pontos importantes a respeito desses três empresários. EMPRESÁRIO INDIVIDUAL 3 LEAL, 2004, p. 77-78. ELEMENTO DE EMPRESA = COMPLEXIDADE NA ORGANIZAÇÃO O EMPRESÁRIO EXERCE A EMPRESA Pode-se, em resumo, que o EMPRESÁRIO INDIVIDUAL é a pessoa física que exerce uma empresa (UMA ATIVIDADE EMPRESARIAL). Isto é, ao invés de ingressar em uma sociedade empresária e constituir uma pessoa jurídica, a pessoa, individualmente, passa a desenvolver uma atividade econômica organizada para produção ou circulação de bens ou serviços. O registro é importante para sua regularização? Sim, conforme se depreende da leitura do art. 967 do Código Civil. CC, art. 967. É obrigatória a inscrição do empresário no Registro Público de Empresas Mercantis da respectiva sede, antes do início de sua atividade. Se o registro não for feito oportunamente, o empresário individual será tratado como irregular. No entanto, atente-se para o fato de que, mesmo irregular, ele continuará exercendo uma atividade econômica organiza para produção ou circulação de bens ou serviços. REQUISITOS PARA SER UM EMPRESÁRIO INDIVIDUAL Conforme previsto no artigo 972 do Código Civil, o empresário individual precisará ser: Art. 972. Podem exercer a atividade de empresário os que estiverem em pleno gozo da capacidade civil e não forem legalmente impedidos. a) CAPAZ: a capacidade, como se sabe, é estudada à luz dos artigos 3º e 4º do Código civil. Porém, aqui no nosso ramo, Direito Empresarial, cumpre fazer algumas observações sobre o exercício da empresa por incapazes. Isso porque, conforme se depreende da leitura do artigo 974 do Código Civil, o incapaz, apesar não poder iniciar uma atividade, ele poderá continuá-la se estiver devidamente representado ou assistido e obtiver autorização do juiz para tanto. Veja: Art. 974. Poderá o incapaz, por meio de representante ou devidamente assistido, continuar a empresa (a atividade) antes exercida por ele enquanto capaz, por seus pais ou pelo autor de herança. § 1o Nos casos deste artigo, precederá autorização judicial, após exame das circunstâncias e dos riscos da empresa, bem como da conveniência em continuá-la, podendo a autorização ser revogada pelo juiz, ouvidos os pais, tutores ou representantes legais do menor ou do interdito, sem prejuízo dosdireitos adquiridos por terceiros. § 2o Não ficam sujeitos ao resultado da empresa os bens que o incapaz já possuía, ao tempo da sucessão ou da interdição, desde que estranhos ao acervo daquela, devendo tais fatos constar do alvará que conceder a autorização (IMPORTANTE!!). b) LIVRE DE IMPEDIMENTOS Conforme foi possível observar, o empresário também não poderá estar impedido de exercer uma atividade mercantil. Os impedimentos não estão necessariamente no Código Civil, mas sim em outras leis. Exemplo: 1) Magistrado: LC 35/79. Art. 36 - É vedado ao magistrado: I - exercer o comércio ou participar de sociedade comercial, inclusive de economia mista, exceto como acionista ou quotista. 2) Militar na ativa Lei 6.880/90. Art. 29. Ao militar da ativa é vedado comerciar ou tomar parte na administração ou gerência de sociedade ou dela ser sócio ou participar, exceto como acionista ou quotista, em sociedade anônima ou por quotas de responsabilidade limitada. Mas e se a pessoa legalmente impedida exercer uma empresa? Código Civil, art. 973. A pessoa legalmente impedida de exercer atividade própria de empresário, se a exercer, responderá pelas obrigações contraídas. EMPRESÁRIO CASADO II JORNADA DE DIREITO COMERCIAL: desde que exista prévia averbação de autorização conjugal à conferência do imóvel ao patrimônio empresarial no cartório de registro de imóveis, com a consequente averbação do ato à margem de sua inscrição no registro público de empresas mercantis. INCAPAZ = PODE CONTINUAR A ATIVIDADE, E NÃO INICIÁ-LA! REPRESENTAÇÃO OU ASSISTÊNCIA + AUTORIZAÇÃO DO JUIZ CC, art. 978. O empresário casado pode, sem necessidade de outorga conjugal, qualquer que seja o regime de bens, alienar os imóveis que integrem o patrimônio da empresa ou gravá-los de ônus real. 58. O empresário individual casado é o destinatário da norma do art. 978 do CCB e não depende da outorga conjugal para alienar ou gravar de ônus real o imóvel utilizado no exercício da empresa, EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDADE LIMITADA Caso a pessoa exerça a empresa como empresário individual, sabe-se que ela não terá a proteção patrimonial de uma pessoa jurídica. Isto é, eventuais dívidas poderão recair diretamente em seu patrimônio pessoal, ou melhor, no seu patrimônio que não é utilizado para o desenvolvimento de sua atividade mercantil. Mas pense na seguinte hipótese: e se o seu cliente não quiser constituir uma sociedade e, ao mesmo tempo, quiser uma proteção patrimonial para exercer uma empresa com "tranquilidade"? Neste caso, a EIRELI, pessoa jurídica criada em 2011, torna-se importante. Sobre o assunto, vale destacar que seu advento é importante, uma vez que viabilizou os "[...] os empreendimentos econômicos menos vultosos, regulamentar a responsabilidade, atribuir maior segurança ao empresário, desestim ular a formação desociedades meramente formais e contribuir para a transparência das atividades exercidas pelo titular"4. Como se vê, a consequência de constituir uma EIRELI consiste na separação do patrimônio, isto é, existirá o patrimônio pessoal do titular dela e o patrimônio relativo ao desenvolvimento da empresa. IMPORTANTE: a EIRELI possui personalidade jurídica própria, ao contrário do empresário individual? Sim, a qual será obtida com o REGISTRO (art. 44, CC). 2.2.1) ALGUMAS OBSERVAÇÕES PARA CONSTITUIÇÃO DE UMA EIRELI 1º CAPITAL MÍNIMO INTEGRALIZADO DE 100 SALÁRIOS MÍNIMOS Art. 980-A. A empresa individual de responsabilidade limitada será constituída por uma única pessoa titular da totalidade do capital social, devidamente integralizado, que não será inferior a 100 (cem) vezes o maior salário-mínimo vigente no País. 4 Scherer, Tiago. "A inserção da empresa individual de responsabilidade limitada no Direito brasileiro." REVISTA SÍNTESE Direito Empresarial (2013): 101-121. Patrimônio pessoal + patrimônio utilizado no exercício da empresa Patrimônio pessoal EIRELI (PATRIMÔNIO DA PESSOA JURÍDICA) Pessoa física que decidiu constituir uma EIRELI Pessoa física (empresário individual) 2º O NOME EMPRESARIAL PODERÁ SER FIRMA OU DENOMINAÇÃO, MAS SEMPRE DEVERÁ INCLUIR A EXPRESSÃO "ERELI" Art. 980-A. § 1º O nome empresarial deverá ser formado pela inclusão da expressão "EIRELI" após a firma ou a denominação social da empresa individual de responsabilidade limitada. 3º A PESSOA NATURAL QUE PRETENDER CONSTITUIR UMA EIRELI NÃO PODERÁ FIGURAR EM MAIS DE UMA EMPRESA DESSA MODALIDADE. Art. 980-A.§ 2º A pessoa natural que constituir empresa individual de responsabilidade limitada somente poderá figurar em uma única empresa dessa modalidade. 4º NO QUE COUBER, AS REGRAS DA SOCIEDADE LIMITADAS SERÃO APLICADAS ÀS EMPRESAS INDIVIDUAIS DE RESPONSABLIDADE LIMITADA Art. 980-A. § 6º Aplicam-se à empresa individual de responsabilidade limitada, no que couber, as regras previstas para as sociedades limitadas. 2.3) SOCIEDADES
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