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! Estratégia r, OAB 1 ª FASE XXXVI EXAME DE ORDEM RESUMAO DE RETA FINAL 1 186 ESTRATÉGIA OAB Resumão de Reta Final – 1ª Fase do 36ª Exame de Ordem oab.estrategia.com | Olá, futuro advogado(a)! Sabemos da importância de estudar corretamente nesta reta final do Exame de Ordem. Sabemos, igualmente, que você não conseguirá estudar todo o conteúdo que pode ser explorado na 1ª fase do Exame. Assim, o melhor custo-benefício é estudar de forma estratégica, buscando os pontos principais, que possuem mais chances de serem cobrados em prova. Como as provas da FGV possuem um padrão e repetem alguns temas recorrentes, decidimos trazer aqui, de forma resumida, os pontos mais importantes de todas as matérias. Resultado: você tem à disposição um dos melhores materiais para esta Reta Final do Exame de Ordem. Para facilitar o estudo e não deixar cansativo, organizamos de modo distribuir as matérias e assuntos. Assim, você pode começar da primeira página e estudar até o final. Aproveite esse resumo. 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Equipe Estratégia OAB. https://www.redirectmais.com/run/jornada-xxxvi https://t.me/jornadaxxxvi 2 186 ESTRATÉGIA OAB Resumão de Reta Final – 1ª Fase do 36ª Exame de Ordem oab.estrategia.com | Sumário: Direito Civil ................................................................................................................................... 13 Personalidade ............................................................................................................................ 13 Capacidade ................................................................................................................................ 13 Emancipação .............................................................................................................................. 13 Presunção de morte e ausência ................................................................................................. 14 Estatuto e Ética dos Advogados OAB ....................................................................................... 14 Atividades Privativas .................................................................................................................. 14 Inscrição na OAB (Advogado) .................................................................................................... 16 Cancelamento e Licenciamento ................................................................................................. 17 Direito Constitucional .................................................................................................................. 19 Remédios Constitucionais .......................................................................................................... 19 Direito Administrativo ................................................................................................................. 20 Desapropriação Indireta ............................................................................................................. 20 Retrocessão e Tredestinação ..................................................................................................... 21 Direito do Trabalho ...................................................................................................................... 22 Da Relação de Emprego ............................................................................................................ 22 Pessoa Física ............................................................................................................................. 22 Pessoalidade .............................................................................................................................. 23 Habitualidade ou “Não Eventualidade” ....................................................................................... 23 Onerosidade ............................................................................................................................... 23 Subordinação ............................................................................................................................. 23 Doméstica – LC nº 150/2015 ...................................................................................................... 24 Direito Penal ................................................................................................................................. 26 Desistência Voluntária (Art. 15 do CP) ....................................................................................... 26 3 186 ESTRATÉGIA OAB Resumão de Reta Final – 1ª Fase do 36ª Exame de Ordem oab.estrategia.com | Arrependimento eficaz (Art. 15 do CP) ....................................................................................... 26 Arrependimento Posterior (Art. 16 do CP) .................................................................................. 27 Crime Impossível (Art. 17 do CP) ............................................................................................... 27 Direito do Trabalho ...................................................................................................................... 27 Hipóteses de Interrupção ........................................................................................................... 27 Hipóteses de Suspensão............................................................................................................ 29 Direito Processual Civil ............................................................................................................... 30 Capacidade de ser parte ............................................................................................................ 30 Capacidade de estar em juízo .................................................................................................... 30 Deveres das Partes e de Seus Procuradores ............................................................................ 31 Direito Tributário .......................................................................................................................... 32 Característica dos tributos .......................................................................................................... 32 Classificação dos tributos segundo a função ............................................................................. 33 Impostos Ordinários ................................................................................................................... 33 Imposto Extraordinário de Guerra – IEG .................................................................................... 34 Taxa de serviço .......................................................................................................................... 34 Taxa de Polícia ........................................................................................................................... 35 Direito Penal ................................................................................................................................. 37 Introdução à Teoria do Erro ........................................................................................................ 37 Erros Essenciais ......................................................................................................................... 37 Direito Internacional .................................................................................................................... 40 Conflito entre leis no Espaço ......................................................................................................40 Lex Domicilii ............................................................................................................................... 40 Lex rei sitae ................................................................................................................................ 42 Locus regit actum ....................................................................................................................... 43 4 186 ESTRATÉGIA OAB Resumão de Reta Final – 1ª Fase do 36ª Exame de Ordem oab.estrategia.com | Direito Processual Civil ............................................................................................................... 43 Formação ................................................................................................................................... 43 Suspensão ................................................................................................................................. 43 Extinção...................................................................................................................................... 44 Audiência de conciliação e de mediação ................................................................................... 45 Direito Processual do Trabalho .................................................................................................. 45 Representação em Audiência .................................................................................................... 45 Capacidade Postulatória e Jus Postulandi ................................................................................. 46 Representação por Advogado .................................................................................................... 47 Petição Inicial - RT ..................................................................................................................... 48 Tutela Provisória ........................................................................................................................ 48 Estatuto e Ética dos Advogados OAB ....................................................................................... 50 Direitos Específicos dos Advogados .......................................................................................... 50 Direitos das Advogadas.............................................................................................................. 54 Direito Empresarial ...................................................................................................................... 55 Responsabilidade limitada às quotas sociais ............................................................................. 55 Administração ............................................................................................................................. 55 Direito Processual Penal ............................................................................................................. 56 Conceito de Jurisdição ............................................................................................................... 56 Jurisdição - Regras Específicas ................................................................................................. 56 Espécies ..................................................................................................................................... 56 Finalidades da Jurisdição ........................................................................................................... 57 Competência criminal da Justiça Federal ................................................................................... 57 Competência em razão da pessoa ............................................................................................. 59 Prorrogação de competência ..................................................................................................... 59 5 186 ESTRATÉGIA OAB Resumão de Reta Final – 1ª Fase do 36ª Exame de Ordem oab.estrategia.com | Conexão ..................................................................................................................................... 60 Continência ................................................................................................................................ 60 Direito Tributário .......................................................................................................................... 61 Imunidade Religiosa (dos templos de qualquer culto) ................................................................ 61 Imunidade dos Partidos Políticos, das Entidades Sindicais e das Instituições de Educação ou de Assistência Social, Sem Fins Lucrativos ............................................................................... 62 Imunidade do Livro, do Jornal, do Periódico e do papel destinado à sua impressão ................. 62 Sujeito passivo da obrigação tributária acessória ...................................................................... 63 Sujeito passivo da obrigação tributária principal ........................................................................ 63 Direito Constitucional .................................................................................................................. 64 Distribuição de Competências na CRFB/88 ............................................................................... 64 Direito Administrativo ................................................................................................................. 65 Introdução à Responsabilidade Civil do Estado ......................................................................... 65 Responsabilidade civil dos Prestadores de Serviços Públicos ................................................... 65 Direito do Trabalho ...................................................................................................................... 66 Parcelas de Natureza Salarial .................................................................................................... 66 Parcela de Natureza Indenizatória ............................................................................................. 68 Direito Processual Civil ............................................................................................................... 69 Classificação doutrinária das tutelas provisórias ........................................................................ 69 Tutela antecipada requerida em caráter antecedente ................................................................ 70 Tutela cautelar requerida em caráter antecedente ..................................................................... 71 Tutela de Evidência .................................................................................................................... 71 Direito Civil ................................................................................................................................... 72 Nulidades ................................................................................................................................... 72 Anulabilidades ............................................................................................................................ 72 Direito Processual do Trabalho .................................................................................................. 75 6 186 ESTRATÉGIA OAB Resumão de Reta Final – 1ª Fase do 36ª Exame de Ordem oab.estrategia.com | Honorários Periciais ................................................................................................................... 75 Honorários Advocatícios............................................................................................................. 75 Direito Tributário ..........................................................................................................................76 Imposto sobre a Renda e proventos de qualquer natureza ........................................................ 76 Direito Constitucional .................................................................................................................. 81 Procedimento Legislativo Ordinário ............................................................................................ 81 Procedimento Legislativo Sumário ............................................................................................. 87 Introdução .................................................................................................................................. 88 Emendas Constitucionais ........................................................................................................... 88 Leis Complementares ................................................................................................................ 89 Medidas Provisórias ................................................................................................................... 89 Leis Delegadas ........................................................................................................................... 90 Direito Administrativo ................................................................................................................. 91 Princípio da Continuidade do Serviço Público ............................................................................ 91 Classificação dos Serviços Públicos .......................................................................................... 91 Serviços públicos Delegáveis e Indelegáveis ............................................................................. 92 Serviços públicos Coletivos (Uti Universi) e Singulares (Uti singuli) .......................................... 92 Serviços Públicos Propriamente ditos e de Utilidade Pública..................................................... 92 Serviços públicos Sociais e Econômicos ................................................................................... 93 Serviços públicos Exclusivos e não Exclusivos .......................................................................... 93 Concessão de serviço público (comum ou simples) ................................................................... 93 Concessão comum precedida de execução de obra pública ..................................................... 93 Direito Penal ................................................................................................................................. 94 Execução das penas privativas de liberdade ............................................................................. 94 Livramento condicional ............................................................................................................... 95 7 186 ESTRATÉGIA OAB Resumão de Reta Final – 1ª Fase do 36ª Exame de Ordem oab.estrategia.com | Penas restritivas de direitos ....................................................................................................... 98 Direito Processual Penal ........................................................................................................... 101 Procedimento Ordinário ........................................................................................................... 101 Resposta à Acusação .............................................................................................................. 101 Audiência de Instrução e Julgamento ...................................................................................... 105 O Tribunal do Júri ..................................................................................................................... 107 “Judicium accusationis” ............................................................................................................ 108 “Judicium causae” .................................................................................................................... 113 Filosofia ...................................................................................................................................... 120 Escolas ..................................................................................................................................... 120 Espécies de interpretação ........................................................................................................ 120 Quanto ao agente ..................................................................................................................... 121 Quanto à natureza ou elementos ............................................................................................. 121 Quanto ao resultado ................................................................................................................. 124 Direito Empresarial .................................................................................................................... 125 Noções Gerais .......................................................................................................................... 125 Saque ....................................................................................................................................... 125 Aceite ....................................................................................................................................... 125 Endosso ................................................................................................................................... 126 Aval .......................................................................................................................................... 126 Vencimento .............................................................................................................................. 126 Prescrição ................................................................................................................................ 126 Pagamento ............................................................................................................................... 126 Da Emissão e da Forma do Cheque ........................................................................................ 126 Características ......................................................................................................................... 127 8 186 ESTRATÉGIA OAB Resumão de Reta Final – 1ª Fase do 36ª Exame de Ordem oab.estrategia.com | Da Apresentação e do Pagamento .......................................................................................... 128 Cheque Cruzado ...................................................................................................................... 128 Cheque para ser levado em conta ........................................................................................... 128 Cheque Visado ......................................................................................................................... 128 Cheque Administrativo ............................................................................................................. 128 Direito Civil ................................................................................................................................. 129 Inadimplemento ........................................................................................................................ 129 Estatuto e Ética dos Advogados OAB ..................................................................................... 131 Introdução ................................................................................................................................ 131 Espécies de Honorários ...........................................................................................................131 Parâmetros de Fixação de Honorários ..................................................................................... 133 Do Contrato de Honorários ....................................................................................................... 134 Execução dos Honorários Advocatícios ................................................................................... 134 Prescrição ................................................................................................................................ 134 Direito Ambiental ....................................................................................................................... 135 EIA/RIMA .................................................................................................................................. 135 Tipos de Licenças Ambientais .................................................................................................. 135 Prazos de Validade das Licenças ............................................................................................ 136 Modificação, Suspensão ou Cancelamento de Licença ........................................................... 136 Audiências Públicas (Resolução nº 9/1987) ............................................................................. 136 Compensação Ambiental (Lei nº 9.985/2000; Instrução Normativa do Ibama nº 8/2011) ........ 137 Estudo prévio de impacto ambiental (EIA) X Estudo prévio de impacto de vizinhança (EIV) ... 137 Direito Constitucional ................................................................................................................ 137 Legitimidade Ativa .................................................................................................................... 137 Objeto e Parâmetro de Controle ............................................................................................... 138 9 186 ESTRATÉGIA OAB Resumão de Reta Final – 1ª Fase do 36ª Exame de Ordem oab.estrategia.com | Cláusula de Reserva de Plenário ............................................................................................. 138 Súmula Vinculante ................................................................................................................... 139 Direito do Trabalho .................................................................................................................... 139 Dirigente Sindical ..................................................................................................................... 139 Acidentado ............................................................................................................................... 140 Dirigente De Cooperativa De Empregados .............................................................................. 140 Gerente .................................................................................................................................... 140 Direito Penal ............................................................................................................................... 141 Furto simples (art. 155 do CP) ................................................................................................. 141 Furto privilegiado (art. 155, § 2º, do CP) .................................................................................. 142 Furto Qualificado ...................................................................................................................... 142 Extorsão (art. 158 do CP) ......................................................................................................... 144 Extorsão Mediante Sequestro (art. 159 do CP) ........................................................................ 145 Extorsão Indireta (art. 160 do CP) ............................................................................................ 147 Estelionato (art. 171 do CP) ..................................................................................................... 147 Outras Fraudes (art. 176 do CP) .............................................................................................. 149 Direito Processual Civil ............................................................................................................. 150 Execução por quantia certa ...................................................................................................... 150 Introdução ................................................................................................................................ 156 Disposições Gerais .................................................................................................................. 156 Objeto da Penhora ................................................................................................................... 156 Execução contra a Fazenda Pública ........................................................................................ 156 Direito Administrativo ............................................................................................................... 157 Requisitos para o acesso aos cargos públicos ......................................................................... 157 Edital do Concurso Público ...................................................................................................... 157 10 186 ESTRATÉGIA OAB Resumão de Reta Final – 1ª Fase do 36ª Exame de Ordem oab.estrategia.com | Prazo de validade do Concurso Público ................................................................................... 158 Ordem de Classificação no Concurso Público ......................................................................... 158 Remuneração e Aposentadoria do Servidor Público ................................................................ 158 Regime Previdenciário do Servidor Público ............................................................................. 159 Direito Civil ................................................................................................................................. 159 Empréstimo .............................................................................................................................. 159 Empreitada ............................................................................................................................... 160 Mandato ................................................................................................................................... 161 Fiança....................................................................................................................................... 162 Direito Processual Penal ........................................................................................................... 163 Recurso em Sentido Estrito ...................................................................................................... 163 Apelação .................................................................................................................................. 163 Embargos Infringente e de Nulidade ........................................................................................ 164 Carta Testemunhável ............................................................................................................... 165 Direito do Consumidor .............................................................................................................. 165 Responsabilidade pelo fato do produto .................................................................................... 165 Responsabilidade pelo fato do serviço ..................................................................................... 165 Responsabilidade pelo vício do produto ...................................................................................166 Responsabilidade pelo vício do serviço ................................................................................... 166 Estatuto e Ética dos Advogados OAB ..................................................................................... 166 Incompatibilidade ..................................................................................................................... 166 Impedimento ............................................................................................................................. 168 Direito Civil ................................................................................................................................. 168 Ordem da vocação hereditária ................................................................................................. 168 Sucessão do companheiro e do cônjuge.................................................................................. 169 11 186 ESTRATÉGIA OAB Resumão de Reta Final – 1ª Fase do 36ª Exame de Ordem oab.estrategia.com | Sucessão dos descendentes .................................................................................................... 170 Sucessão dos colaterais........................................................................................................... 170 Estatuto da Criança e do Adolescente ..................................................................................... 170 Família Substituta ..................................................................................................................... 170 Direito Civil ................................................................................................................................. 172 Noções gerais .......................................................................................................................... 172 Formas ..................................................................................................................................... 172 Legado ..................................................................................................................................... 174 Disposições .............................................................................................................................. 174 Substituições ............................................................................................................................ 174 Reduções ................................................................................................................................. 175 Revogação ............................................................................................................................... 175 Rompimento ............................................................................................................................. 175 Direitos Humanos ...................................................................................................................... 175 Teoria Geral dos Direitos Humanos ......................................................................................... 175 Afirmação Histórica dos Direitos Humanos .............................................................................. 176 Estatuto e Ética dos Advogados OAB ..................................................................................... 176 Infrações Disciplinares ............................................................................................................. 176 Procedimentos ......................................................................................................................... 176 Procedimentos após o Recebimento da Representação ......................................................... 177 Competências do Relator do Processo Disciplinar ................................................................... 178 Escolha do Relator do Voto ...................................................................................................... 179 Julgamento do Processo Disciplinar ........................................................................................ 179 Regras Observadas nos Acórdãos ........................................................................................... 180 Recursos .................................................................................................................................. 180 12 186 ESTRATÉGIA OAB Resumão de Reta Final – 1ª Fase do 36ª Exame de Ordem oab.estrategia.com | Revisão do Processo Disciplinar .............................................................................................. 181 Reabilitação .............................................................................................................................. 181 Direito Constitucional ................................................................................................................ 182 Ação Direta de Inconstitucionalidade – ADI ............................................................................. 182 Competência ............................................................................................................................ 182 Parâmetro de Controle ............................................................................................................. 182 Objeto de Controle ................................................................................................................... 182 Legitimidade ativa .................................................................................................................... 183 Processo decisório da ADI ....................................................................................................... 183 Intervenção de terceiros e “Amicus Curiae” ............................................................................. 183 Participação do AGU e do PGR ............................................................................................... 184 Medida Cautelar ....................................................................................................................... 184 Imprescritibilidade .................................................................................................................... 185 Deliberação .............................................................................................................................. 185 Natureza dúplice ou ambivalente ............................................................................................. 185 Efeitos da decisão .................................................................................................................... 185 Modulação temporal dos efeitos da decisão ............................................................................ 186 13 186 ESTRATÉGIA OAB Resumão de Reta Final – 1ª Fase do 36ª Exame de Ordem oab.estrategia.com | DIREITO CIVIL Personalidade # A personalidade representa a possibilidade de alguém participar de relações jurídicas decorrente de uma qualidade inerente ao ser humano, que o torna titular de direitos e deveres. # É inata ao ser humano e não admite graduação, ou seja, tem personalidade e ponto. Capacidade # Já a capacidade é a medida da personalidade. Por isso, admite graduação, de modo que é possível ter mais ou menos capacidade. # A doutrina a classifica em capacidade de direito, a qual representa a aptidão genérica, que todos possuem, e em capacidade de fato, aptidão de exercício, que depende da pessoa. # De acordo com o art. 3º do Código Civil de 2002, são absolutamente incapazes somente os menos de 16 anos, sem exceção! Eles estão sujeitos à representação. # Por outro lado, são relativamente incapazes os maiores de 16 e menores de 18 anos, os ébrios habituais, viciados em tóxicos, aqueles que, por causa transitóriaou permanente, não puderem exprimir sua vontade, e os pródigos. E eles estão sujeitos a assistência. # Vale ressaltar que as pessoas com deficiência são plenamente capazes; não são nem absolutamente nem relativamente capazes. Apenas de modo excepcional se sujeitam à curatela. # Assim, a deficiência ou a curatela não afetam a capacidade para: casar-se e constituir união estável; exercer direitos sexuais e reprodutivos; exercer o direito de decidir sobre o número de filhos e de ter acesso a informações adequadas sobre reprodução e planejamento familiar; conservar sua fertilidade, sendo vedada a esterilização compulsória; exercer o direito à família e à convivência familiar e comunitária; exercer o direito à guarda, à tutela, à curatela e à adoção, como adotante ou adotando, em igualdade de oportunidades com as demais pessoas. Emancipação # Todavia, é possível a aquisição da plena capacidade antes dos 18 anos, através da emancipação. # Quando isso ocorre? Segundo o art. 5º, parágrafo único, nas seguintes hipóteses: Voluntária: pela concessão dos pais, ou de um deles na falta do outro, mediante instrumento público, independentemente de homologação judicial Judicial: por sentença do juiz, ouvido o tutor, se o menor tiver 16 anos completos Pelo casamento 14 186 ESTRATÉGIA OAB Resumão de Reta Final – 1ª Fase do 36ª Exame de Ordem oab.estrategia.com | Pelo exercício de emprego público efetivo Pela colação de grau em curso de ensino superior Pelo estabelecimento civil ou comercial, desde que, em função dele, o menor com 16 anos completos tenha economia própria Pela existência de relação de emprego, desde que, em função dela, o menor com 16 anos completos tenha economia própria Presunção de morte e ausência # Com relação à presunção de morte, não há confirmação, mas é provável a morte de quem estava em perigo de vida (casos de acidentes aéreos no mar, desaparecido durante uma nevasca numa expedição de montanhismo, um jornalista em uma zona de distúrbio civil etc.); bem como, se alguém, desaparecido em campanha ou feito prisioneiro, não for encontrado até dois anos após o término da guerra. # Além disso, há presunção de morte no caso de pessoas desaparecidas entre 02/09/1961 a 05/10/1988 (Regime Militar de exceção vigente no país), sem notícias delas, detidas por agentes públicos, envolvidas em atividades políticas ou acusadas de participar dessas atividades, e quando da abertura da sucessão definitiva na ausência. # Na ausência, não se pode presumir a morte, diretamente, pois não é nenhuma das situações anteriores. Necessário chegar à sucessão definitiva para presumir a morte, até lá, é ausente. # Esse processo é regulado pelo CC/2002 e pelo CPC. Como? Desaparecendo uma pessoa do seu domicílio sem dela haver notícia, se não houver deixado representante ou procurador a quem caiba administrar-lhe os bens. Também se declarará a ausência quando o ausente deixar mandatário que não queira ou não possa exercer ou continuar o mandato, ou se os seus poderes forem insuficientes. O procedimento inicia com o juiz, a requerimento de qualquer interessado ou do Ministério Público, declarando a ausência, e nomeando curador. Em seguida, haverá arrecadação dos bens e publicação de editais por 1 ano. Se não reaparece, abre-se a sucessão provisória. Posteriormente: citação dos herdeiros e do curador, habilitação dos herdeiros, sentença determinando a abertura da sucessão provisória (6 meses depois). Se ninguém requisitar em 30 dias a abertura do Inventário, vira herança jacente (bens vagos). Converte-se a sucessão provisória em definitiva (presunção de morte) após 10 anos da abertura da sucessão provisória ou se o ausente for maior de 80 anos e passados 5 anos do sumiço. Se regressa nos 10 anos seguintes, retoma os bens no estado em que se encontram. Se não regressa, termina a sucessão definitiva e não pode mais reclamar nada, ainda que retorne. ESTATUTO E ÉTICA DOS ADVOGADOS OAB Atividades Privativas # O advogado é indispensável à administração da justiça. 15 186 ESTRATÉGIA OAB Resumão de Reta Final – 1ª Fase do 36ª Exame de Ordem oab.estrategia.com | # No processo judicial, o advogado contribui, na postulação de decisão favorável ao seu constituinte, ao convencimento do julgador, e seus atos constituem múnus público. # No processo administrativo, o advogado contribui com a postulação de decisão favorável ao seu constituinte, e os seus atos constituem múnus público. # O advogado pode contribuir com o processo legislativo e com a elaboração de normas jurídicas, no âmbito dos Poderes da República. # Os advogados, como defensores do Estado Democrático de Direito, assim serão reconhecidos quando possuírem inscrição na Ordem dos Advogados, sendo, ainda, denominados como advogados privados, ou advogados públicos. # Os integrantes da Advocacia-Geral da União, da Procuradoria da Fazenda Nacional, da Defensoria Pública e das Procuradorias e Consultorias Jurídicas dos Estados, do Distrito Federal, dos Municípios e das respectivas entidades de administração indireta e fundacional se submetem ao Estatuto da OAB, não sendo impeditivo o fato de estarem submetidos a regime próprio da Administração Pública. # O STF, no julgamento da ADI 4.636 em junho de 2020, estipulou que a capacidade postulatória dos defensores públicos independe de inscrição na OAB, sendo suficiente a nomeação e posse no cargo de defensor. # Os serviços profissionais de advogado são, por sua natureza, técnicos e singulares, quando comprovada sua notória especialização. # O efetivo exercício da advocacia para fins de sua comprovação é verificado pela participação anual do advogado em pelo menos cinco ATOS privativos (Art. 1º, do EAOAB). # No que tange aos atos que são privativos do advogado, tome nota: Postulação a órgão do Poder Judiciário e aos juizados especiais; Consultoria, assessoria e direção jurídicas; Gerência jurídica; e Visar atos e contratos constitutivos de pessoa jurídicas. # Ainda, dentro das atividades mencionadas, observa-se também a obrigatoriedade de ser visado por advogado os atos e contratos constitutivos de pessoas jurídicas, quando forem apresentados para registro no órgão competente (artigo 2º, do RGEAOAB). Tal regramento é uma garantia à própria pessoa jurídica de que os atos e contratos estejam dentro do padrão legal. # Contudo, dispensa-se de tal obrigatoriedade as microempresas e empresas de pequeno porte, por força do artigo 9º, §2º, da LC 123/2006. Algumas exceções legais dispensam a necessidade de postulação em juízo ser realizada por advogado: Habeas Corpus; Juizado Especial Cível (até 20 salários-mínimos); Juizado Especial Federal Cível (até 60 salários-mínimos); 16 186 ESTRATÉGIA OAB Resumão de Reta Final – 1ª Fase do 36ª Exame de Ordem oab.estrategia.com | Ação de Alimentos; Defesa em sede de Processo Administrativo Disciplinar - "A falta de defesa técnica por advogado no processo administrativo disciplinar não ofende a Constituição." (Súmula Vinculante nº 05 do STF) e Jus postulandi na seara trabalhista - Artigo 791 da CLT e Súmula nº 425 do TST. Na seara trabalhista, a parte pode acessar a Justiça do Trabalho sem a necessidade de advogado, com exceção para fins de recursos de competência do TST, ação rescisória, ação cautelar e mandado de segurança. # Os atos privativos dos advogados e praticados por aqueles que não possuem tal qualificação são tidos como NULOS e implicam responsabilização na esfera civil, penal e administrativa. Inscrição na OAB (Advogado) # A inscrição na condição de advogado na Ordem dos Advogados do Brasil (OAB) exige o preenchimento de requisitos legais. # Para a inscrição como advogado é necessário: • Capacidade Civil • Diploma ou certidão de graduação em direito, obtido em instituição de ensino oficialmente autorizada e credenciada • Títulode eleitor e quitação do serviço militar, se brasileiro • Aprovação em Exame de Ordem • Não exercer atividade incompatível com a advocacia • Idoneidade moral • Prestar compromisso perante o Conselho # A inidoneidade moral, suscitada por qualquer pessoa, deve ser declarada mediante decisão que obtenha no mínimo dois terços dos votos de todos os membros do conselho competente, em procedimento que observe os termos do processo disciplinar. # Não atende ao requisito de idoneidade moral aquele que tiver sido condenado por crime infamante, salvo reabilitação judicial. # A OAB traz uma presunção relativa de idoneidade moral de todos aqueles que requeiram a sua inscrição perante os quadros da instituição, mas possível torna-se que qualquer cidadão, anônimo ou não, suscite a inidoneidade moral de um candidato a inscrição. Nesta hipótese, ter-se-á a suspensão da inscrição até que ocorra o julgamento do incidente de idoneidade moral pelo Conselho Seccional. # INSCRIÇÃO PRINCIPAL DO ADVOGADO - A inscrição principal deve ser realizada no Conselho Seccional ou na Subseção da OAB em que o advogado pretende ter domicílio profissional (sede principal da atividade de advocacia). # INSCRIÇÃO SUPLEMENTAR DO ADVOGADO - Quando o advogado exercer habitualmente a profissão, seis ou mais ações judiciais, em território não abrangido por sua jurisdição, deverá requerer a inscrição suplementar. 17 186 ESTRATÉGIA OAB Resumão de Reta Final – 1ª Fase do 36ª Exame de Ordem oab.estrategia.com | # Quando o advogado mudar definitivamente o seu domicílio profissional, nesta hipótese, terá que realizar a transferência da sua inscrição. # INSCRIÇÃO ESPECIAL - As causas de incompatibilidade previstas nos incisos V e VI do artigo 28, do EAOAB (ocupantes de cargos ou funções vinculados direta ou indiretamente a atividade policial de qualquer natureza (V); e militares de qualquer natureza, na ativa (VI)), não se aplicam ao exercício da advocacia em causa própria, estritamente para fins de defesa e tutela de direitos pessoais, desde que mediante inscrição especial na OAB, sendo vedada a participação em sociedade de advogados. Cancelamento e Licenciamento CANCELAMENTO DA INSCRIÇÃO (Artigo 11, do EAOAB) Caso o interessado realize novo pleito de inscrição na OAB, desnecessário se tornará a aprovação em nova prova do Exame de Ordem. Art. 11. CANCELA-SE a inscrição do profissional que: I - assim o requerer; Nesta hipótese, o ato praticado pelo titular do direito é IRRETRATÁVEL, logo, não passível de retificação. Em havendo novo pedido de inscrição para fins de exercício da atividade profissional, o advogado terá um novo número de OAB, não sendo reaproveitado ou restaurado o anterior. II - sofrer penalidade de exclusão; Em caso de exclusão, o novo pedido de inscrição dependerá de ser acompanhado de provas de reabilitação (Artigo 11, §3º e 41 do EAOAB). III - falecer; IV - passar a exercer, em caráter definitivo, atividade incompatível com a advocacia; Ex.: Advogado que se torna concursado em cargo como o da magistratura. V - perder qualquer um dos requisitos necessários para inscrição. Ex.: Advogado acometido de uma doença mental incurável. Art. 12. LICENCIA-SE o profissional que: I - assim o requerer, por motivo justificado; Veja que o motivo deve ser relevante e apto a 18 186 ESTRATÉGIA OAB Resumão de Reta Final – 1ª Fase do 36ª Exame de Ordem oab.estrategia.com | LICENCIAMENTO DA INSCRIÇÃO (Artigo 12 do EAOAB) Refere-se ao afastamento temporário em que o advogado fica isento do pagamento da anuidade. impedi-lo de exercer a advocacia. II - passar a exercer, em caráter temporário, atividade incompatível com o exercício da advocacia; Nos termos do artigo 28 do EAOAB, observa-se: “A advocacia é incompatível, mesmo em causa própria, com as seguintes atividades: I - chefe do Poder Executivo e membros da Mesa do Poder Legislativo e seus substitutos legais; II - membros de órgãos do Poder Judiciário, do Ministério Público, dos tribunais e conselhos de contas, dos juizados especiais, da justiça de paz, juízes classistas, bem como de todos os que exerçam função de julgamento em órgãos de deliberação coletiva da administração pública direta e indireta; III - ocupantes de cargos ou funções de direção em Órgãos da Administração Pública direta ou indireta, em suas fundações e em suas empresas controladas ou concessionárias de serviço público; IV - ocupantes de cargos ou funções vinculados direta ou indiretamente a qualquer órgão do Poder Judiciário e os que exercem serviços notariais e de registro; V - ocupantes de cargos ou funções vinculados direta ou indiretamente a atividade policial de qualquer natureza; VI - militares de qualquer natureza, na ativa; VII - ocupantes de cargos ou funções que tenham competência de lançamento, arrecadação ou fiscalização de tributos e contribuições parafiscais; VIII - ocupantes de funções de direção e gerência em instituições financeiras, inclusive privadas.” III - sofrer doença mental considerada curável. Ex.: Se o advogado for acometido por uma doença mental curável, nesta hipótese, o seu afastamento perdurará até que se apresente laudo probatório de sua recuperação. 19 186 ESTRATÉGIA OAB Resumão de Reta Final – 1ª Fase do 36ª Exame de Ordem oab.estrategia.com | DIREITO CONSTITUCIONAL Remédios Constitucionais Mandado de Segurança # Art. 5º, LXIX – conceder-se-á mandado de segurança para proteger direito líquido e certo, não amparado por “habeas corpus” ou habeas data, quando o responsável pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pública ou agente de pessoa jurídica no exercício de atribuições do Poder Público. # Proteger direito líquido e certo, não amparado por habeas corpus ou habeas data - Princípio da Subsidiariedade. # Sem dilação probatória. # Repressivo ou preventivo. # Legitimados Ativos: • Mandado de Segurança • Todas as pessoas físicas ou jurídicas, nacionais ou estrangeiras, domiciliadas ou não no Brasil • Ministério Público • Alguns órgãos públicos (órgãos de grau superior), na defesa de suas prerrogativas e atribuições • As universalidades (que não chegam a ser pessoas jurídicas) reconhecidas por lei como detentoras de capacidade processual para a defesa de seus direitos • Ex: massa falida/ espólio # Não há condenação ao pagamento dos honorários advocatícios (ônus de sucumbência). # Há custas processuais. Mandado de Segurança Coletivo # Legitimados Ativos: • Mandado de Segurança • Todas as pessoas físicas ou jurídicas, nacionais ou estrangeiras, domiciliadas ou não no Brasil • Ministério Público • Alguns órgãos públicos (órgãos de grau superior), na defesa de suas prerrogativas e atribuições • As universalidades (que não chegam a ser pessoas jurídicas) reconhecidas por lei como detentoras de capacidade processual para a defesa de seus direitos • Ex: massa falida/ espólio 20 186 ESTRATÉGIA OAB Resumão de Reta Final – 1ª Fase do 36ª Exame de Ordem oab.estrategia.com | Habeas Corpus # Art. 5º, LXVIII - conceder-se-á "habeas-corpus" sempre que alguém sofrer ou se achar ameaçado de sofrer violência ou coação em sua liberdade de locomoção, por ilegalidade ou abuso de poder. # Objetivo é cessar uma ameaça ou coação à liberdade de locomoção do indivíduo, diante de um ato coator praticado com ilegalidade ou abuso de poder. # Caráter preventivo ou repressivo. # Legitimados ativos: qualquer pessoa física ou jurídica, nacional ou estrangeira. # Só pode ser impetrado a favor de pessoa natural. # Legitimados passivos: autoridade pública; pessoa privada. # Advogado não é indispensável. # Isento de custas. DIREITO ADMINISTRATIVO Desapropriação Indireta Conceito # De acordo com Alexandrino (2015, pg. 1082), “Desapropriação indireta é o fato administrativo por meio doqual o Estado se apropria de bem particular, sem observância dos requisitos da declaração e indenização prévia.” # Trata-se, pois, de desapropriação sem o atendimento das formalidades legais, correspondendo a um esbulho estatal e ocorre quando o Poder Público interfere na propriedade do particular e lá pratica atos de domínio, sem prévia ação ou título. # Se o bem expropriado ainda não está sendo utilizado em nenhuma finalidade pública, poderá o particular propor ação possessória visando a manter ou retomar a posse do bem. # Acaso o bem expropriado já esteja afetado em alguma finalidade pública, considera-se que houve fato consumado e somente restará ao particular ajuizar “ação de desapropriação indireta”, visando receber indenização. # Segundo decidiu o STJ, a ação de desapropriação indireta possui natureza real e pode ser proposta pelo particular prejudicado enquanto não tiver transcorrido o prazo para que o Poder Público adquira a propriedade do bem por meio da usucapião, aplicando-se por analogia o prazo da usucapião extraordinária. 21 186 ESTRATÉGIA OAB Resumão de Reta Final – 1ª Fase do 36ª Exame de Ordem oab.estrategia.com | # Em recente julgado, o STJ estabeleceu que se o ente público não fizer nenhuma obra de caráter produtivo no imóvel, o prazo da desapropriação indireta será o do caput do artigo 1.238, do Código Civil (15 anos). # Vigora na desapropriação o princípio da justa indenização e exatamente por isso inexiste vinculação entre o valor estimado pelo autor na ação de desapropriação direta ou indireta e a fixação da justa indenização pelo magistrado acatando laudo pericial imparcial. Isto porque o valor fixado pelo autor na ação de desapropriação é meramente estimativo. Desapropriação Indireta x Limitação Administrativa # A desapropriação indireta pressupõe o efetivo desapossamento da propriedade pelo Poder Público, caracterizando-se uma intervenção supressiva do Estado na propriedade alheia, gerando direito a indenização através do pagamento do justo preço. # Já a limitação administrativa não se confunde com a desapropriação, visto que ocorre tão somente restrição ao uso da propriedade imposta genericamente a todos os proprietários, via de regra, sem qualquer direito a indenização. # As restrições ao direito de propriedade impostas por normas ambientais, ainda que esvaziem o conteúdo econômico do bem, não constituem desapropriação indireta, mas sim limitações administrativas, cujos prejuízos causados devem ser indenizados por meio de uma ação de direito pessoal, e não de direito real, como é o caso da ação contra desapropriação indireta. Retrocessão e Tredestinação # Efetivada a desapropriação, o poder público deve destinar o bem desapropriado à finalidade pública que justificou o ato expropriatório. Se não o fizer, ocorrerá o fenômeno da tredestinação. Esta poderá ser lícita ou ilícita. # A tredestinação lícita ocorre quando o bem é desapropriado para um fim, mas lhe é dado fim diverso pelo poder público, porém ainda permanecendo o interesse público. Exemplo: o poder público desapropria um terreno para a construção de uma escola, mas por questões de conveniência e oportunidade decide construir um hospital. # Já a tredestinação ilícita ocorre quando ao bem desapropriado é dado destino desprovido de interesse público (transferência do bem a terceiro, por exemplo). # O direito de retrocessão é, pois, aquele que assiste ao proprietário do bem exigi-lo de volta caso, após efetivada a desapropriação, a ele seja dada destinação desprovida de interesse público. Assim, sempre será cabível o direito de retrocessão em caso de tredestinação ilícita. # Contudo, em caso de tredestinação lícita, passando o bem para finalidade diversa, mas igualmente fundamentada no interesse público (bem desapropriado para construção de uma escola, mas se construiu um hospital), não haverá direito de retrocesso. 22 186 ESTRATÉGIA OAB Resumão de Reta Final – 1ª Fase do 36ª Exame de Ordem oab.estrategia.com | # Por fim, a doutrina majoritária cita-nos ainda o fenômeno da adestinação que seria a ausência de qualquer finalidade dada ao bem após finalizada a desapropriação. Celso Antônio Bandeira de Melo defende que em hipóteses de adestinação não caberia o direito de retrocessão, haja vista que o Poder Público não é obrigado a, dentro de determinado prazo, dar um fim ao imóvel. DIREITO DO TRABALHO Da Relação de Emprego # Toda relação de emprego é uma relação de trabalho, mas nem toda relação de trabalho será configurada como uma relação de emprego. # A relação de emprego pressupõe a existência de um elo entre empregador e empregador, em que haverá um trabalho realizado por pessoa natural, com pessoalidade, subordinação, habitualidade e onerosidade, nos moldes do art. 2ª e 3ª, da CLT. # A ausência de qualquer um desses requisitos legais faz com que a relação saia do campo da relação de emprego, com o consequente vínculo empregatício, e passe a ser tão somente uma relação de trabalho. # Os empregados, assim constituídos em uma relação de emprego, possuem o manto protetivo da Consolidação das Leis do Trabalho (CLT), em contraponto aos demais (relação de trabalho) que possuem regramento próprio a eles aplicado. # Aquele que é tido como empregado deverá ter a sua Carteira de Trabalho (CTPS) assinada no prazo de cinco dias úteis, sob pena de multa. # As anotações lançadas na CTPS possuem presunção relativa de veracidade, “juris tantum", conforme Súmula n. 12, do TST. # Com o advento da reforma trabalhista, o empregador que mantiver empregado não registrado ficará sujeito a multa no valor de R$ 3.000,00 (três mil reais) por empregado não registrado, acrescido de igual valor em cada reincidência. E quando se tratar de microempresa ou empresa de pequeno porte, o valor final da multa aplicada será de R$ 800,00 (oitocentos reais) por empregado não registrado. Pessoa Física # O artigo 3º da CLT prega que é empregado “toda pessoa física que prestar serviços de natureza não eventual a empregador, sob a dependência deste e mediante salário”. # A prestação de serviço deve-se dar obrigatoriamente por pessoa física ou natural, podendo ser o empregador (tomador) tanto pessoa física como pessoa jurídica, o que em nada alterará essa relação de emprego # Por vezes, verificamos alguns empregados detentores de CNPJ, e, portanto, prestando serviços como pessoa jurídica, o que no direito do trabalho chamamos do fenômeno conhecido por 23 186 ESTRATÉGIA OAB Resumão de Reta Final – 1ª Fase do 36ª Exame de Ordem oab.estrategia.com | “pejotização”, o que é rechaçado no direito do trabalho, por ser a forma que o empregador usa para se esquivar de suas obrigações trabalhistas, taxando este empregado como um mero prestador de serviços, quando, na realidade, atende a todos os requisitos caracterizadores do vínculo empregatício. Pessoalidade # O trabalhador, pessoa física, não poderá se fazer substituir por outro nos seus afazeres laborais, já que contratado, como regra, por suas características pessoais. # A característica da pessoalidade não se aplica a figura do empregador, este que é regido pela fungibilidade. # Qualquer alteração subjetiva no contrato de trabalho, no polo empresarial, não afetará o contrato de trabalho, mantendo-se as mesmas regras contratuais aplicáveis ao empregado sob a égide do empregador anterior, como ocorre na sucessão trabalhista (artigo 10 e 448 da CLT). Habitualidade ou “Não Eventualidade” # O trabalho realizado não pode se dar de forma eventual ou ocasional, logo, o empregado sempre deverá ter uma expectativa de retorno, caso contrário poderá ser considerado como um autônomo ou eventual. # O contrato de trabalho, em regra, caracteriza-se por ser de trato sucessivo, ou seja, há uma continuidade no tempo. # No entanto, destaco que tal regramento foi relativizado pela reforma trabalhista, já que esta criou comomodalidade contratual, o contrato de trabalho intermitente, o qual prevê que, ao longo do contrato de trabalho, poderá haver períodos de atividade e inatividade do obreiro, sem que isto descaracterize a relação empregatícia. Onerosidade # A todo trabalho prestado, em sede de relação de emprego, deverá haver uma contraprestação financeira, caso contrário, estaremos diante de um trabalho voluntário (relação de trabalho). # O contrato de trabalho revela-se bilateral, sinalagmático e oneroso. # O salário pode ser pago em dinheiro ou parcialmente em utilidades (art. 458 da CLT), não havendo uma regra fixa, inclusive o seu pagamento pode ser efetuado por dia, semana ou, no máximo, respeitado o período de um mês. Subordinação # O empregador detém, entre outros, o poder diretivo, no qual poderá organizar e dirigir a prestação de serviço, sob as quais o empregado estará subordinado. 24 186 ESTRATÉGIA OAB Resumão de Reta Final – 1ª Fase do 36ª Exame de Ordem oab.estrategia.com | # Esta subordinação refere-se tão somente aos aspectos laborais, não adentrando na vida pessoal do empregado. Doméstica – LC nº 150/2015 # Alguns empregados possuem uma regulamentação especial e que não foram alterados pela reforma trabalhistas, e as quais devemos nos ater, como a empregada doméstica, trabalhador rural e o teletrabalho # O empregado doméstico pode ser conceituado como aquele(a) que presta seus serviços em âmbito residencial, sem qualquer finalidade lucrativa, à pessoa ou família, e de forma contínua, subordinada e remunerada. # Desta forma, tome nota dos requisitos caracterizadores do empregado doméstico: Prestação de serviço para pessoa ou família; # O empregado doméstico sempre laborará para pessoa física, esta que pode envolver família, república de estudantes, casal etc., logo, não existe empregado doméstico de pessoa jurídica. Serviço em âmbito residencial; # O trabalho desenvolvido pelo doméstico deve ser em âmbito residencial, o qual pode envolver, inclusive, a casa de campo ou de praia, por exemplo. Finalidade não lucrativa; # O empregador não pode auferir lucro com o trabalho exercido pelo doméstico. Trabalho realizado por período superior a dois dias por semana. # A LC nº 150/2015 exige que o doméstico cumpra, entre outros requisitos, a continuidade, esta que é caracterizada por exigir um mínimo legal de labor, qual seja, acima de dois dias por semana. # Ademais, observem algumas peculiaridades das domésticas, envolvendo direitos e deveres legais, conforme LC nº 150/2015: Direitos Constitucionais Garantidos: salário-mínimo; 30 dias de férias, podendo estas serem fracionadas em até dois períodos; Décimo Terceiro Salário; Repouso Semanal Remunerado; Aviso Prévio Proporcional; e Licença Maternidade (120 dias) e Paternidade (05 dias); Idade Mínima: 18 anos é a idade mínima para ser doméstica, com registro na CTPS, diferente das demais funções que, como regra, exigem 16 anos; Jornada: 8 (oito) horas diárias e 44 (quarenta e quatro) semanais; Jornada 12x36: Admite-se para doméstica a jornada 12x36, 12 horas de trabalho por 36 horas de descanso, de forma que, nesta hipótese, a lei autoriza, assim como previu a 25 186 ESTRATÉGIA OAB Resumão de Reta Final – 1ª Fase do 36ª Exame de Ordem oab.estrategia.com | reforma trabalhista, a possível indenização dos intervalos para repouso e alimentação, quando suprimidos, nos termos do artigo 10 da LC nº 150/2015; Hora Extra: A doméstica terá direito a hora extra, quando laborar acima de 8 horas diárias, e com a remuneração da hora extraordinária sendo, no mínimo, de 50% (cinquenta por cento) superior ao valor da hora normal; Banco de Horas: Torna-se possível a instituição do banco de horas, mediante acordo individual escrito entre em re ador e em re ado - Arti o º e 5º da LC nº 150/2015. # Neste ponto, ressalto a sua atenção ao fato de que as primeiras 40 horas extras mensais realizadas pelo empregado deverão ser pagas como hora extraordinária, e apenas as demais, que ultrapassarem a este montante, é que serão incluídas no banco de horas, e compensadas no prazo máximo de um ano. Domingos e Feriados: O labor realizado em domingos ou feriados deverão ser pagos de forma dobrada, quando não compensados, conforme artigo 2º, parágrafo oitavo da LC nº 150/2015; Adicional Noturno: Direito ao adicional noturno no importe de 20% sobre a hora, quando se laborar entre o período das 22 h às 5 h, sendo a hora reduzida, também chamada de ficta, de forma que uma hora equivale a 52 minutos e 30 segundos; Moradia: Quando o empregado doméstico residir no mesmo local em que laborar, nesta situação, revela-se vedado qualquer tipo de desconto referente à moradia – Artigo 18, parágrafo primeiro da LC nº150/2015; Viagem: No período de trabalho em viagem, acompanhando o empregador, deverá o empregado ter a sua hora remunerada na razão de 25% superior ao valor da hora normal de trabalho. Intervalo: O intervalo intrajornada é de, no mínimo, uma hora e, no máximo, duas horas, sendo autorizada a redução do intervalo para trinta minutos, quando houver acordo escrito entre as partes, neste sentido. Logo, não se faz necessária a existência de negociação coletiva para a flexibilização do intervalo. Para fins de esquematização do intervalo, veja: JORNADA INTERVALO Até 4h Sem Intervalo Acima de 4h e limitada a 6h 15 Min. Acima de 6h 1 Hora (Máximo - 2h) FGTS: É obrigatória a inclusão do empregado doméstico no Fundo de Garantia do Tempo de Serviço – FGTS, devendo-se realizar o recolhimento mensal na importância de 8% sob a remuneração. Em substituição ao pagamento da multa de 40% ou 20% sobre os depósitos do FGTS nas hipóteses de rescisões imotivadas ou culpa recíproca, o empregado doméstico terá direito a um depósito mensal na importância de 3,2% sobre a sua remuneração, destinado a indenizar pela perda do emprego, esta sem justa causa ou por culpa do empregador. Ressalta-se que, nas hipóteses de pedido de demissão, dispensa por justa causa, término do contrato de trabalho por prazo determinado, aposentadoria e falecimento do empregado doméstico, os valores depositados mensalmente na importância de 3,2% serão integralmente resgatados pelo empregador; já hipótese de culpa recíproca, metade dos valores depositados serão movimentados pelo empregado, enquanto a outra metade será movimentada pelo empregador; Estabilidade: A doméstica faz jus à estabilidade provisória gestante, garantida desde a confirmação da gravidez até 5 meses após o parto; 26 186 ESTRATÉGIA OAB Resumão de Reta Final – 1ª Fase do 36ª Exame de Ordem oab.estrategia.com | Seguro-desemprego: O empregado doméstico que for dispensado sem justa causa fará jus ao benefício do seguro-desemprego no valor de 1 (um) salário-mínimo, por período máximo de 3 (três) meses, de forma contínua ou alternada. DIREITO PENAL Desistência Voluntária (Art. 15 do CP) # Ocorre quando o agente inicia os atos executórios e durante a sua realização, desiste de prosseguir e abandona a prática dos atos em curso. # Desta forma não há consumação e afasta-se a tentativa (tentativa abandonada), já que não há “motivos alheios” mas sim uma escolha voluntária de abandonar a execução, tornando o fato iniciado atípico, porém, nada impede que ele possa responder por outros crimes que já tenham ocorrido. # A desistência voluntária e o arre endimento eficaz são chamados de “ponte de ouro” do Direito Penal, já que permitem ao agente voltar a legalidade depois de terem iniciado a realização de um crime. # Ex: o agente quebra a janela de um carro, e quando esta subtraindo o rádio resolve parar e ir embora já que achou que o modelo do rádio não valia a pena. Neste caso, responde apenas pelo crime de Dano (Art. 163 CP) # Para diferenciar em um caso concreto uma situação de Desistência Voluntária de uma Tentativa, utiliza-sea famosa Fórmula de Frank: “Se posso prosseguir e não quero, haverá desistência, mas se quero prosseguir e não posso, haverá tentativa.” Arrependimento eficaz (Art. 15 do CP) # Ocorre quando o agente inicia e completa todos os atos executórios não havendo mais nada a realizar, porém, por sua própria escolha atua eficazmente e impede a consumação, evitando a produção do resultado. # Neste caso, afasta-se a tentativa (não há motivos alheios) e o fato iniciado torna-se atípico, podendo se imputar ao agente apenas outros crimes que eventualmente tenham ocorrido. # Ex: o agente ministra veneno em seu desafeto, e após este ter tomado o veneno resolve que não quer mais que este morra e ministra um antidoto ou leva a vítima a um hospital onde está é salva. Não responde pela tentativa de homicídio, podendo responder por eventuais lesões corporais que a vítima tenha sofrido. # Para diferenciar a desistência voluntária do arrependimento eficaz utiliza-se a seguinte frase: “Eu desisto apenas do que estou fazendo e me arrependo somente do que já fiz.” 27 186 ESTRATÉGIA OAB Resumão de Reta Final – 1ª Fase do 36ª Exame de Ordem oab.estrategia.com | Arrependimento Posterior (Art. 16 do CP) # É aquele posterior à consumação, quando o agente repara o dano ou restitui a coisa, para receber diminuição de pena de um terço a dois terços desde que preenchidos os seguintes requisitos: Crime sem violência ou grave ameaça a pessoa A reparação deve ser feita até o recebimento da denúncia. # Embora haja divergência, entende-se que a reparação parcial não impossibilita a aplicação do arrependimento posterior, desde que seja razoável (mínimo de 50%), obviamente gerando uma diminuição menor que o máximo de 2/3, que será usado apenas para a reparação integral. Crime Impossível (Art. 17 do CP) # É aquele impossível de se consumar, já que diante da situação concreta a lesão do bem jurídico tutelado naquele tipo específico é absolutamente impossível de ocorrer, embora o agente atue com dolo. Isso ocorre pois o meio utilizado para gerar o resultado é absolutamente ineficaz (ex. matar com arma desmuniciada) ou ainda quando o objeto atingido é absolutamente improprio de sofrer o resultado pretendido (ex. Matar o morto). # No Crime impossível é impossível de se gerar resultado pretendido pelo agente, ou seja, diante da situação concreta a consumação jamais se produzirá, a lesão ao bem jurídico é impossível, e o agente atua em situação conhecida como tentativa inidônea, tentativa ineficaz ou tentativa imprópria ara erar o resultado e or isso essa “tentativa” terá como consequência tornar o fato atípico. # OBS1: De acordo com o STJ a tentativa de furto em lojas com sistema de segurança, vigilância e câmeras será punida normalmente não gerando crime impossível, já que, por menor que seja, sempre existe uma chance do crime se consumar. # OBS2: De acordo com o STF, o flagrante preparado também chamado de delito de ensaio configura crime impossível, afastando a tentativa e tornando o fato atípico. (sum. 145 STF) DIREITO DO TRABALHO Hipóteses de Interrupção # Observe algumas das hipóteses de interrupção do Contrato de Trabalho, quando a remuneração do empregado ainda será mantida: INTERRUPÇÃO DO CONTRATO DE TRABALHO DIAS 28 186 ESTRATÉGIA OAB Resumão de Reta Final – 1ª Fase do 36ª Exame de Ordem oab.estrategia.com | Falecimento de cônjuge, ascendente, descendente, irmão ou pessoa que, declarada em sua CTPS, viva sob sua dependência 2 dias consecutivos Casamento 3 dias consecutivos Atenção com à licença gala do empregado (a) professor (a). Veja: Art. 320, § 3º, da CLT - "Não serão descontadas, no decurso de 9 (nove) dias, as faltas verificadas por motivo de gala ou de luto em conseqüência de falecimento do cônjuge, do pai ou mãe, ou de filho." Doação voluntária de sangue 1 dia a cada 12 meses Alistamento eleitoral 2 dias consecutivos ou não Nos dias em que estiver comprovadamente realizando provas de exame vestibular para ingresso em estabelecimento de ensino superior Pelo período necessário Quando tiver que comparecer a juízo Pelo período necessário Acompanhar consultas médicas e exames complementares durante o período de gravidez de sua esposa ou companheira Até seis consultas médicas, ou exames complementares, durante o período de gravidez Acompanhar filho de até 6 (seis) anos em consulta médica 1 dia por ano Nascimento de filho 5 dias consecutivos a partir da data de nascimento do filho Férias Pelo período determinado Descanso Semanal Remunerado Pelo período determinado – mínimo 24 horas consecutivas, preferencialmente aos domingos Intervalo Remunerado Pelo período determinado pelo empregador ou em lei Licença Maternidade Abordo não criminoso 120 dias Duas semanas – O empregador deverá efetuar o recolhimento do FGTS Licença paternidade 5 dias Prontidão e sobreaviso Pelo período determinado pelo empregador, observados os limites legais Lock Out – Paralisação das atividades por iniciativa do empregador Pelo período determinado pelo empregador Hipóteses previstas em Negociação Coletiva. Pelo período determinado no ACT ou CCT Realização de exames preventivos de câncer devidamente comprovada Até 3 dias, em cada 12 meses de trabalho 29 186 ESTRATÉGIA OAB Resumão de Reta Final – 1ª Fase do 36ª Exame de Ordem oab.estrategia.com | Hipóteses de Suspensão # No que tange as hipóteses de suspensão do contrato de trabalho, as quais o empregado não recebe qualquer contraprestação financeira, destacamos: SUSPENSÃO DO CONTRATO DE TRABALHO CARACTERÍSTICAS Suspensão Disciplinar Observada a determinação do empregador e o limite máximo legal de 30 dias, conforme artigo 474 da CLT. Greve O período de greve poderá ser remunerado se assim pactuado em acordo ou convenção coletiva. Benefícios previdenciários, como auxílio-doença e aposentadoria por invalidez - O empregado passa a receber os benefícios pelo INSS. - No caso de o empregado estar afastado com a percepção de auxílio-doença acidentário, este encargo ficará por conta do INSS, mas o empregador deverá recolher o FGTS do período correspondente. *Atenção à Súmula nº 440 do TST: “Asse ura-se o direito à manutenção de plano de saúde ou de assistência médica oferecido pela empresa ao empregado, não obstante suspenso o contrato de trabalho em virtude de auxílio- doença acidentário ou de a osentadoria or invalidez.”. Intervalo intrajornada e interjornada Não há remuneração no período Inquérito Judicial para apuração de falta grave Durante o inquérito, o contrato fica suspenso, mas, se julgado improcedente, o afastamento adquirirá natureza de interrupção. Serviço Militar obrigatório Não há pagamento de salário pelo empregador, este ficando obrigado a apenas recolher o FGTS do período – Artigo 4º, parágrafo único e 472 da CLT. Período de inatividade do contrato de trabalho intermitente Não há remuneração no período de inatividade, e tampouco contagem de tempo de serviço. Qualificação de mulheres e o desenvolvimento de habilidades e competências em áreas estratégicas ou com menor participação feminina - Os empregadores poderão suspender o contrato de trabalho para participação em curso ou em programa de qualificação profissional oferecido pelo empregador. - Por meio de acordo individual, acordo coletivo ou convenção coletiva de trabalho. - Durante o período de suspensão do contrato de trabalho, a empregada fará jus à bolsa de qualificação profissional de que trata o art. 2º-A da Lei nº 7.998, de 11 de janeiro de 1990. - Além da bolsa de qualificação profissional, durante o período de suspensão do contrato de trabalho, o empregador poderá conceder à empregada ajuda compensatória mensal, sem natureza salarial. Suspensão do contrato de trabalho de pais empregados para acompanhamento do - Os empregadores poderão
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