Direitos e garantias fundamentais

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Teoria Geral do 
Direito Constitucional
Aula 3
Direitos e garantias fundamentais
Resumo
Unidade de Ensino: 3
Competência da 
Unidade de Ensino:
Adquirir uma visão holística sobre o conjunto de direitos 
e garantias fundamentais estabelecido pelo texto constitucional 
vigente, compreendendo suas características essenciais 
e desdobramentos práticos e jurídicos.
Resumo:
A partir da classificação dos direitos fundamentais, pela 
perspectiva geracional, analisaremos os principais direitos 
e garantias fundamentais, em espécie, bem como trataremos 
dos remédios constitucionais: habeas corpus, MS, habeas data, 
mandado de injunção e ação popular.
Palavras-chave:
Federação; Eficácia; Aplicabilidade; 
Intervenção federal.
Título da teleaula:
Direitos e garantias 
fundamentais
Teleaula nº: 3
O que é a perspectiva geracional dos direitos 
e garantias fundamentais?
Quais são os principais direitos 
e garantias fundamentais?
O que são remédios constitucionais? 
Quais são os remédios constitucionais?
Convite ao estudo
O que é uma constituição?
Qual a relação de hierarquia entre o texto 
constitucional e as normas infraconstitucionais?
O que é dignidade da pessoa humana?
Conhecimentos prévios
Os pais de uma criança diagnosticada com uma 
doença rara, sem tratamento no Brasil, pleiteiam 
do Governo Federal, em juízo, o custeio de um 
tratamento experimental nos Estados Unidos, 
cujos resultados ainda não foram comprovados 
por pesquisas.
Pensando a aula:
situação geradora de aprendizagem
Ocorre que o custo é tão elevado que corresponde 
aos valores destinados à saúde de todo o Estado 
do Maranhão pelo período de um ano inteiro!
▪ O que fazer neste dilema? Quais os direitos 
fundamentais aplicáveis? 
▪ Como conjugá-los 
na prática?
Pensando a aula:
situação geradora de aprendizagem
Gerações ou dimensões dos 
direitos fundamentais
Considerando os direitos fundamentais, 
especificamente o direito fundamental à SAÚDE, 
previsto pelo artigo 6º do texto constitucional.
Considerando a evolução dos direitos 
fundamentais ao longo da história, questiona-se:
▪ Em qual geração dos direitos fundamentais 
inclui-se o direito à saúde previsto pela CF/88?
Situação-Problema 1
Segundo J. J. Gomes Canotilho:
▪ DIREITOS HUMANOS PERSPECTIVA 
JUSNATURAL
▪ DIREITOS FUNDAMENTAIS POSITIVAÇÃO
• ...ou ainda:
Direitos humanos ou fundamentais?
DIREITO HUMANO
POSITIVAÇÃO
DIREITO FUNDAMENTAL
jusnatural
Ex.: VIDA
art. 5º, CF/88
1ª GERAÇÃO: surgem da luta pela proteção do 
indivíduo contra os abusos do Estado, desde a idade 
média, ganha força no fim do Séc. XVIII, com a Ver. 
Francesa e a Independência Norte-Americana.
Exemplos | liberdades “negativas”: vida, propriedade, 
liberdade de locomoção, direitos políticos, etc.
Construção histórica
Fonte: https://bit.ly/2WKlbbQ.
ESTADO
INDIVÍDUO
2ª GERAÇÃO: frutos dos anseios sociais emergentes a 
partir da Rev. Industrial e do surgimento do Estado de 
bem estar social (welfare state) – Séc. XX.
Exigem do Estado uma postura ativa
▪ Exemplos | prestações “positivas”: saúde, 
moradia, educação, transporte, cultura, 
direitos trabalhistas, etc.
Construção histórica
Fonte: https://bit.ly/2BxTrie.
ESTADO
INDIVÍDUO
3ª GERAÇÃO: de natureza difusa, transindividual, 
coletiva; não se destinam ao indivíduo, mas à 
coletividade; sua consagração é mais recente.
▪ Exemplos | direitos de “solidariedade”: meio 
ambiente, preservação do patrimônio histórico 
e cultural, progresso.
Construção histórica
Fonte: https://bit.ly/2tvcnt4.
ESTADO
+
INDIVÍDUO
4ª GERAÇÃO: democracia (Paulo Bonavides); 
engenharia genética (Norberto Bobbio).
5ª GERAÇÃO: direito fundamental à paz
(Paulo Bonavides).
6ª GERAÇÃO: água potável (Zulmar Fachin)
▪ IMPORTANTE: não há consenso na doutrina, 
a este respeito.
Outras gerações (?)
Gerações ou dimensões?
SUBSTITUIÇÃO COEXISTÊNCIA
CARACTERÍSTICAS
INTRÍNSECAS
(CONTEÚDO)
- historicidade
- imprescritibilidade
- irrenunciabilidade
- inalienabilidade
- universalidade
- limitabilidade
EXTRÍNSECAS
(FORMA)
- rigidez
- petrificação*
- aplicab. imediata
O direito à SAÚDE (art. 6º CF/88-direito social), 
corresponde a uma prestação positiva, a um 
dever de adotar postura ativa por parte do 
Estado, para que possa ser implementado e 
efetivado na prática.
Podemos compreendê-lo como: 
2ª GERAÇÃO ou DIMENSÃO.
Resolvendo a Situação-Problema 1
Fonte: https://bit.ly/2GTvk0m.
Direitos e garantias 
fundamentais em espécie
Deve-se questionar ainda, 
▪ A norma constitucional (art. 6º) que 
institui o direito à saúde, tem eficácia 
plena, contida ou limitada?
Situação-Problema 2
TÍTULO II – DOS DIREITOS E 
GARANTIAS FUNDAMENTAIS
▪ CAPÍTULO I – Dir. e Gar. Individuais 
e Coletivos (art. 5º);
▪ CAPÍTULO II – Direitos Sociais (arts. 6º a 11);
▪ CAPÍTULO III – Nacionalidade (arts. 12 e 13);
Topografia constitucional
▪ CAPÍTULO IV – Direitos Políticos (arts. 14 a 16);
▪ CAPÍTULO V – Partidos Políticos (art. 17)
• ...e ainda:
- Outros arts. Constitucionais;
- Tratados internacion. (art. 5º, § 2º).
Topografia constitucional
Art. 5º Todos são iguais perante a lei, sem distinção 
de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e 
aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade 
do direito à VIDA, à LIBERDADE, à IGUALDADE, à 
SEGURANÇA e à PROPRIEDADE, nos termos 
seguintes: (+ 78 incisos)
▪ NÚCLEOS FUNDAMENTAIS:
VIDA
LIBERDADE
IGUALDADE
SEGURANÇA
PROPRIEDADE
Direitos individuais e coletivos
Desdobramentos 
e garantias
(78 incisos)
GERAIS (art. 6º): educação, a saúde, a 
alimentação, o trabalho, a moradia, o transporte, 
o lazer, a segurança, a previdência social, a 
proteção à maternidade e à infância, a 
assistência aos desamparados
TRABALHADORES | INDIVIDUAL (art. 7º): FGTS, 
seguro-desemprego, salário mínimo, 13º salário, 
adicional noturno, descanso 
semanal remunerado, etc.
Direitos sociais
TRABALHADORES | COLETIVO (arts. 8º a 11):
greve, representação sindical, participação 
e representação nas empresas, etc.
Direitos sociais
Podemos afirmar que o direito fundamental à 
SAÚDE, previsto pelo art. 6º da CF/88, possui 
eficácia PLENA, porque não admite restrições pela 
legislação infraconstitucional, e sequer depende 
de regulamentação legal para sua eficácia.
IMPORTANTE: segundo o art. 5º, § 1º, CF/88
os direitos fundamentais têm aplicação imediata.
Resolvendo a Situação-Problema 2
Remédios constitucionais:
habeas corpus e 
mandado de segurança
Relembrando: os pais de uma criança com uma 
doença muito rara desejam que o poder público 
custeie um tratamento experimental nos Estados 
Unidos, que é extremamente caro e cujos 
resultados não são garantidos.
▪ Qual a ferramenta processual adequada para 
deduzir a pretensão dos 
pais da criança em juízo?
Situação-Problema 3
“Meios postos à disposição dos indivíduos e cidadãos 
para provocar a intervenção das autoridades 
competentes, visando sanar, corrigir, ilegalidade e 
abuso de poder em prejuízo de direitos e interesses 
individuais” (José A. da Silva)
Art. 5º:
▪ HABEAS CORPUS (LXVIII)
▪ MANDADO DE SEGUR.
(LXIX e LXX)
▪ MANDADO DE INJUNÇÃO (LXXI)
▪ HABEAS DATA (LXXII)
▪ AÇÃO POPULAR (LXXIII)
“Remédios” constitucionais
Fonte: https://shutr.bz/2H2Xs1o.
LXVIII – Conceder-se-á habeas corpus sempre que 
alguém sofrer ou se achar ameaçado de sofrer 
violência ou coação em sua LIBERDADE DE 
LOCOMOÇÃO, por ilegalidade ou abuso de poder.
ORIGEM: Inglaterra: Magna Carta
(1215) | H.C. Act (1679).
CARACTERÍSTICAS:
▪ Gratuito;
▪ Dispensa 
capacidade postulatória;
▪ Dispensa formalidades.
Habeas corpus
Fonte: https://amzn.to/2Nv9CkL.
PREVENTIVO: constrangimento à liberdade ainda 
não concretizado, mas IMINENTE, FUNDADO.
REPRESSIVO ou LIBERATÓRIO: constrangimento à 
liberdade que já está CONCRETIZADO.
Modalidades de habeas corpus
Em 2018, um advogado que não tinha vínculo 
algum com a defesa do ex-presidente Lula, 
impetrou um habeas corpus preventivo, 
visando impedir suaprisão.
A ação foi processada e julgada pelo STF, 
normalmente.
Modalidades de habeas corpus
Fonte: https://bit.ly/2U8YRqV.
LXIX – Conceder-se-á mandado de segurança para 
proteger DIREITO LÍQUIDO E CERTO, não amparado 
por habeas corpus ou habeas data, quando o 
responsável pela ilegalidade ou abuso de poder for 
autoridade pública ou agente de pessoa jurídica no 
exercício de atribuições do Poder Público.
CARACTERÍSTICAS:
▪ Caráter residual;
▪ Não há dilação probatória;
▪ Autoridade pública ou 
agente no exercício de 
suas atribuições.
Mandado de segurança
LXX – O mandado de segurança coletivo pode ser 
impetrado por: a) partido político com 
representação no Congresso Nacional; 
b) organização sindical, entidade de classe 
ou associação legalmente constituída e em 
funcionamento há pelo menos um ano, em defesa 
dos interesses de seus membros ou associados.
Mandado de segurança coletivo
Em setembro de 2016, PSDB, DEM, PPS, PMDB 
e SD impetraram mandado de segurança 
coletivo questionando aspectos do 
impeachment da ex-presidente Dilma 
(não suspensão dos direitos políticos).
Mandado de segurança coletivo
Considerando a aplicação imediata dos direitos 
fundamentais, inclusive do direito à saúde, 
a ferramenta processual adequada para dedução 
da pretensão em juízo seria o MANDADO 
DE SEGURANÇA INDIVIDUAL.
ATENÇÃO: a demonstração da existência de direito 
líquido e certo deve ser feita já na petição inicial.
Na área da saúde: haverá direito 
líquido e certo se constatada 
previsão expressa do tratamento 
ou do medicamento pleiteado.
Resolvendo a Situação-Problema 3
Remédios constitucionais:
habeas data, mandado 
de injunção e ação popular
Caso o texto constitucional exigisse regulamentação 
infraconstitucional para exercício do direito 
fundamental à saúde, e se essa regulamentação 
não tivesse sido criada pelo Poder Legislativo...
▪ ...qual seria o remédio constitucional cabível 
para garantir o exercício deste direito aos 
indivíduos, na inexistência 
de regulamentação legal?
Situação-Problema 4
LXXII – Conceder-se-á habeas data: a) para 
assegurar o conhecimento de informações relativas 
à pessoa do impetrante, constantes de registros ou 
bancos de dados de entidades governamentais ou 
de caráter público; b) para a retificação de dados, 
quando não se prefira fazê-lo por processo sigiloso, 
judicial ou administrativo.
Habeas data
Fonte: https://bit.ly/2Eyr84B.
PROTEÇÃO CONTRA:
i. Uso abusivo de dados obtidos por meios ilícitos;
ii. Registro e divulgação de dados “sensíveis” 
(orientação sexual, filiação partidária, opinião 
político-ideológica, etc.);
iii. Conservação de dados falsos ou inexatos, ou com 
finalidade diversa da legalmente prevista.
Necessária recusa 
administrativa (Súmula 2 do STJ).
Ação GRATUITA.
Habeas data
LXXI – Conceder-se-á mandado de injunção sempre 
que a FALTA DE NORMA REGULAMENTADORA
torne inviável o exercício dos direitos e liberdades 
constitucionais e das prerrogativas inerentes à 
nacionalidade, à soberania e à cidadania.
Relação com as normas de eficácia LIMITADA, que 
dependem de regulamentação para sua eficácia.
Lei 13.300/2016 – M.I. 
COLETIVO: segue as mesmas 
regras do M.S. Coletivo, 
quanto à legitimidade.
Mandado de injunção
COMPETÊNCIA: STF ou STJ
(arts. 102, I, “q” e 105, I, “h”)
CONSEQUÊNCIAS DA DECISÃO: notificar o poder 
competente ou resolver a situação concreta?
Direito fundamental de greve do servidor 
público, nos termos da lei (art. 37, VII) | 
norma de eficácia LIMITADA.
▪ M.I. COLETIVO 712/PA:
aplicação provisória da lei de 
greve da iniciativa privada, até 
que o Congresso supra 
a lacuna legislativa.
Mandado de injunção
LXXIII – Qualquer cidadão é parte legítima para 
propor ação popular que vise a ANULAR ATO LESIVO
ao patrimônio público ou de entidade de que o 
Estado participe, à moralidade administrativa, ao 
meio ambiente e ao patrimônio histórico e cultural, 
ficando o autor, salvo comprovada má-fé, isento de 
custas judiciais e do ônus da sucumbência
▪ “Inspira-se na intenção de 
fazer de todo cidadão um 
fiscal do bem comum” 
(Manoel G. Ferreira Filho).
Ação popular
LEGITIMIDADE PASSIVA: entidade lesada +
autor(es) e/ou responsável(eis) pelo ato +
quem dele se beneficiou.
LEGITIMIDADE ATIVA: cidadão brasileiro em pleno 
gozo dos direitos políticos (título de eleitor).
Em caso de desistência do autor, 
o Ministério Público deverá 
substituí-lo no polo ativo, para 
sequência da ação popular 
em andamento.
Ação popular
Caso o direito fundamental à saúde dependesse de 
regulamentação infraconstitucional para o seu 
exercício pleno (norma de eficácia LIMITADA), a 
eventual ausência de norma regulamentadora e 
consequente obstáculo ao exercício do direito, 
poderia ser discutida por meio de MANDADO DE 
INJUNÇÃO, a ser julgado pelo STF, que em sua 
decisão, estabeleceria os 
mecanismos práticos para 
garantir a eficácia imediata e 
plena do direito fundamental 
em questão.
Resolvendo a Situação-Problema 4
Provocando novas situações
(CF/88) Art. 208. O dever do Estado com a educação 
será efetivado mediante a garantia de: [...]
IV – Educação infantil, em creche e pré-escola, às 
crianças até 5 (cinco) anos de idade; DIREITO 
LÍQUIDO E CERTO.
A não disponibilização de vaga em creche justifica 
a propositura de MANDADO DE SEGURANÇA.
Provocando novas situações
Fonte: https://bit.ly/2U8LxCH.
Considerando a dificuldade de diversos municípios em 
prover número de vagas suficientes, e a consequente 
intervenção do Judiciário, determinando a criação 
de novas vagas de forma impositiva, é comum 
o cenário de SUPERLOTAÇÃO DAS CRECHES.
▪ Como fica a qualidade do serviço público 
prestado? É justo que crianças consigam 
vagas por meio de mandado
se segurança, enquanto 
outras aguardam na fila?
▪ Qual o papel do MP 
nessa questão?
Provocando novas situações