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NOVA LEI DE LICITAÇÕES E CONTRATOS ADMINISTRATIVOS DOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS E DAS IRREGULARIDADES Infrações E Sanções Administrativas; Impugnações, Pedidos De Informações E Recursos 1. Infrações e sanções administrativas A nova Lei de Licitações (nº 14.133/2021), sancionada no dia 1º de abril de 2021, trouxe diversos dispositivos que regulamentam as infrações e sanções administrativas que estão devidamente expostas no capítulo I do seu Título IV. O texto normativo elencou em seu art. 155 as infrações pelas quais o licitante ou o contratado será responsabilizado administrativamente, nos seguintes termos: Art. 155. O licitante ou o contratado será responsabilizado administrativamente pelas seguintes infrações: I – dar causa à inexecução parcial do contrato; II – dar causa à inexecução parcial do contrato que cause grave dano à Administração, ao funcionamento dos serviços públicos ou ao interesse coletivo; III – dar causa à inexecução total do contrato; Curso Ênfase © 2021 1 IV – deixar de entregar a documentação exigida para o certame; V – não manter a proposta, salvo em decorrência de fato superveniente devidamente justificado; VI – não celebrar o contrato ou não entregar a documentação exigida para a contratação, quando convocado dentro do prazo de validade de sua proposta; VII – ensejar o retardamento da execução ou da entrega do objeto da licitação sem motivo justificado; VIII – apresentar declaração ou documentação falsa exigida para o certame ou prestar declaração falsa durante a licitação ou a execução do contrato; IX – fraudar a licitação ou praticar ato fraudulento na execução do contrato; X – comportar-se de modo inidôneo ou cometer fraude de qualquer natureza; XI – praticar atos ilícitos com vistas a frustrar os objetivos da licitação; XII – praticar ato lesivo previsto no art. 5º da Lei nº 12.846, de 1º de agosto de 2013. Em razão da prevalência do interesse público sobre o privado, destaca-se que uma das prerrogativas essenciais da Administração é a possibilidade de punir as infrações cometidas por particulares, que se vinculam a uma relação jurídica específica, como é o caso de empresas que participam de licitação ou mantêm contrato administrativo com o poder público. Para tanto, a legislação prevê as seguintes sanções estabelecidas nos incisos do seu art. 156, in verbis: Art. 156. Serão aplicadas ao responsável pelas infrações administrativas previstas nesta Lei as seguintes sanções: I – advertência; II – multa; III – impedimento de licitar e contratar; Curso Ênfase © 2021 2 -- .. IV – declaração de inidoneidade para licitar ou contratar. A mencionada lei também elencou os critérios que devem ser considerados na aplicação das mencionadas sanções, nos termos do que dispõem os incisos do § 1º do art. 156: Art. 156. (...) § 1º Na aplicação das sanções serão considerados: I – a natureza e a gravidade da infração cometida; II – as peculiaridades do caso concreto; III – as circunstâncias agravantes ou atenuantes; IV – os danos que dela provierem para a Administração Pública; V – a implantação ou o aperfeiçoamento de programa de integridade, conforme normas e orientações dos órgãos de controle. Desta feita, a sanção de advertência será aplicada na hipótese em que o interessado der causa à inexecução parcial do contrato (inciso I do caput do art. 155), “quando não se justificar a imposição de penalidade mais grave” (§ 2º, art. 156). Muito Importante! A pena de advertência traz menor grau de restrição, é considerada a mais amena das penas, sendo designada para as infrações mais leves, que não acarretam elevado prejuízo à Administração. Possui caráter educativo em face ao penalizado e é aplicável aos contratos ainda vigentes. Curso Ênfase © 2021 3 A aplicação da sanção de multa é limitada pela lei (§ 3º do art. 156), sendo estabelecido que seu cálculo na forma do edital ou do contrato, não poderá ser inferior a 0,5% (cinco décimos por cento) nem superior a 30% (trinta por cento) do valor do contrato licitado ou celebrado com contratação direta e será aplicada ao responsável por qualquer das infrações administrativas previstas no art. 155 desta Lei. As sanções de advertência, impedimento de licitar e contratar e a declaração de inidoneidade para licitar ou contratar poderão ser aplicadas cumulativamente com a sanção de multa (§ 7º, do art. 156). Por sua vez, “se a multa aplicada e as indenizações cabíveis forem superiores ao valor de pagamento eventualmente devido pela Administração ao contratado, além da perda desse valor, a diferença será descontada da garantia prestada ou será cobrada judicialmente” (§ 8º do art. 156). Vale destacar que na aplicação da sanção de multa será facultada a defesa do interessado no prazo de 15 (quinze) dias úteis, contado da data de sua intimação, nos termos do que dispõe o art. 157 da lei em estudo. Quanto à sanção de impedimento de licitar e contratar é relevante destacar que o § 4º do art. 156 estabelece que será aplicada ao responsável pelas infrações administrativas previstas nos incisos II, III, IV, V, VI e VII do caput do art. 155 desta Lei, quando não se justificar a imposição de penalidade mais grave, e impedirá o responsável de licitar ou contratar no âmbito da Administração Pública direta e indireta do ente federativo que tiver aplicado a sanção, pelo prazo máximo de 3 (três) anos. (Grifos nossos.) A sanção de declaração de inidoneidade para licitar ou contratar aplica-se ao responsável pelas infrações administrativas previstas nos incisos VIII, IX, X, XI e XII do caput do art. 155 desta Lei, bem como pelas infrações administrativas previstas nos incisos II, III, IV, V, VI e VII do caput do referido artigo que justifiquem a imposição de penalidade mais grave que a sanção Curso Ênfase © 2021 4 -- .. referida no § 4º deste artigo, e impedirá o responsável de licitar ou contratar no âmbito da Administração Pública direta e indireta de todos os entes federativos, pelo prazo mínimo de 3 (três) anos e máximo de 6 (seis) anos (§ 5º do art. 156 ‒ grifos nossos). A lei estabelece que a sanção de declaração de inidoneidade para licitar ou contratar será precedida de análise jurídica e observará as seguintes regras dos incisos I e II do § 6º do art. 156, in verbis: I – quando aplicada por órgão do Poder Executivo, será de competência exclusiva de ministro de Estado, de secretário estadual ou de secretário municipal e, quando aplicada por autarquia ou fundação, será de competência exclusiva da autoridade máxima da entidade; II – quando aplicada por órgãos dos Poderes Legislativo e Judiciário, pelo Ministério Público e pela Defensoria Pública no desempenho da função administrativa, será de competência exclusiva de autoridade de nível hierárquico equivalente às autoridades referidas no inciso I deste parágrafo, na forma de regulamento. Muito Importante! A aplicação das sanções mencionadas não exclui, “em hipótese alguma, a obrigação de reparação integral do dano causado à Administração Pública” (§ 9º do art. 156 ‒ grifos nossos). 2. Das impugnações, dos pedidos de esclarecimento e dos recursos A nova lei de Licitações e Contratos Administrativos também disciplinou em capítulo próprio sobre as impugnações, os pedidos de esclarecimento e os recursos, que poderão ser utilizados pelos interessados no procedimento licitatório. Curso Ênfase © 2021 5 Tais instrumentos são decorrentes dos princípios constitucionais fundamentais, que a todos asseguram o direito de petição ao Poder Público e à ampla defesa, conforme estabelecem os incisos XXXIV e LV do art. 5º da Constituição Federal. Art. 5º (...) XXXIV – são a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas: a) o direito depetição aos Poderes Públicos em defesa de direitos ou contra ilegalidade ou abuso de poder; b) a obtenção de certidões em repartições públicas, para defesa de direitos e esclarecimento de situações de interesse pessoal; (...) LV – aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral são assegurados o contraditório e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes; (...) Assim de acordo com a mencionada lei, “qualquer pessoa é parte legítima para impugnar edital de licitação por irregularidade na aplicação desta Lei ou para solicitar esclarecimento sobre os seus termos, devendo protocolar o pedido até 3 (três) dias úteis antes da data de abertura do certame” (art. 164 ‒ grifos nossos). A lei estabeleceu que a “resposta à impugnação ou ao pedido de esclarecimento será divulgada em sítio eletrônico oficial no prazo de até 3 (três) dias úteis, limitado ao último dia útil anterior à data da abertura do certame” (parágrafo único, art. 164 ‒ grifos nossos). Quanto ao cabimento de Recurso dos atos Administrativos, a Lei disciplinou no inciso I do seu art. 165 o “prazo de 3 (três) dias úteis, contado da data de intimação ou de lavratura da ata” (grifos nossos). Curso Ênfase © 2021 6 -- De acordo com o mencionado inciso será cabível recurso em face de: a) ato que defira ou indefira pedido de pré-qualificação de interessado ou de inscrição em registro cadastral, sua alteração ou cancelamento; b) julgamento das propostas; c) ato de habilitação ou inabilitação de licitante; d) anulação ou revogação da licitação; e) extinção do contrato, quando determinada por ato unilateral e escrito da Administração. Vale destacar que “o recurso será dirigido à autoridade que tiver editado o ato ou proferido a decisão recorrida”. De acordo com a lei, “se não reconsiderar o ato ou a decisão no prazo de 3 (três) dias úteis, encaminhará o recurso com a sua motivação à autoridade superior, a qual deverá proferir sua decisão no prazo máximo de 10 (dez) dias úteis, contado do recebimento dos autos” (§ 2º, art. 165). Nesse sentido, “o acolhimento do recurso implicará invalidação apenas de ato insuscetível de aproveitamento” (§ 3º, art. 165). A Lei ainda estabeleceu no § 4º do art. 165 que “o prazo para apresentação de contrarrazões será o mesmo do recurso e terá início na data de intimação pessoal ou de divulgação da interposição do recurso” (grifo nosso). Bem como, “será assegurado ao licitante vista dos elementos indispensáveis à defesa de seus interesses” (§ 5º, art. 165). Muito Importante! Quando apresentado recuso em razão do julgamento das propostas (alínea b do inciso I do art. 165) e do ato de habilitação ou inabilitação de licitante (alínea c do inciso I do art. 165), deve- se observar o que dispõem os incisos I e II do § 1º do art. 165: Curso Ênfase © 2021 7 .. -- I – a intenção de recorrer deverá ser manifestada imediatamente, sob pena de preclusão, e o prazo para apresentação das razões recursais previsto no inciso I do caput deste artigo será iniciado na data de intimação ou de lavratura da ata de habilitação ou inabilitação ou, na hipótese de adoção da inversão de fases prevista no § 1º do art. 17 desta Lei, da ata de julgamento; II – a apreciação dar-se-á em fase única. Da aplicação das sanções de advertência, multa e impedimento de licitar e contratar caberá recurso no prazo de 15 (quinze) dias úteis, contado da data da intimação, nos termos do que dispõe o art. 166 da lei. De acordo com o parágrafo único do mencionado artigo, o referido recurso “será dirigido à autoridade que tiver proferido a decisão recorrida, que, se não a reconsiderar no prazo de 5 (cinco) dias úteis, encaminhará o recurso com sua motivação à autoridade superior, a qual deverá proferir sua decisão no prazo máximo de 20 (vinte) dias úteis, contado do recebimento dos autos”. A Lei também prevê, no inciso II do art. 165, o “pedido de reconsideração, no prazo de 3 (três) dias úteis, contado da data de intimação, relativamente a ato do qual não caiba recurso hierárquico” (grifos nossos). Nos termos do que dispõe o art. 167 da lei, da aplicação da sanção de declaração de inidoneidade para licitar ou contratar “caberá apenas pedido de reconsideração, que deverá ser apresentado no prazo de 15 (quinze) dias úteis, contado da data da intimação, e decidido no prazo máximo de 20 (vinte) dias úteis, contado do seu recebimento” (grifos nossos). Muito Importante! “O recurso e o pedido de reconsideração terão efeito suspensivo do ato ou da decisão recorrida até que sobrevenha Curso Ênfase © 2021 8 .. decisão final da autoridade competente” (grifos nossos), nos termos do que dispõe o art. 168 da lei. Obra coletiva do Curso Ênfase produzida a partir da análise estatística de incidência dos temas em provas de concursos públicos. A autoria dos e-books não se atribui aos professores de videoaulas e podcasts. Todos os direitos reservados. Curso Ênfase © 2021 9 NOVA LEI DE LICITAÇÕES E CONTRATOS ADMINISTRATIVOS DOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS E DAS IRREGULARIDADES Infrações E Sanções Administrativas; Impugnações, Pedidos De Informações E Recursos 1. Infrações e sanções administrativas 2. Das impugnações, dos pedidos de esclarecimento e dos recursos
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