PROVA 2020

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Prática Civil I- PROVA GRAU B 20/04/2020
Prof.ª Raquel
Peso da prova: 6,5 pontos 
Nome: ÉRICA BORTOLINI VICARI
EXCELENTÍSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DA 5ª VARA CÍVEL ESPECIALIZADA EM FAMÍLIA DA COMARCA DE CANOAS –RS
AMANDA MARIA DE SOUZA, brasileira, em união estável, desempregada, portadora do RG nº 6066457471 e do CPF nº 925.601.210-34, MIGUEL DE SOUZA, menor impúbere, e AFONSO DE SOUZA, menor impúbere, neste ato representados pela genitora AMANDA MARIA DE SOUZA, qualificada acima, com endereço na Rua Doutora Amélia Dutra, nº 600, Bairro Vila Maria, Canoas, RS, CEP: 92.412-240, por sua procuradora signatária, vem, propor a presente 
AÇÃO DE RECONHECIMENTO E DISSOLUÇÃO DE UNIÃO ESTÁVEL, CUMULADO REGULAMENTAÇÃO DE VISITAS, GUARDA E PENSÃO ALIMENTÍCIA
Em face de MARCELO RAMOS, brasileiro, em união estável, motorista de Uber, portador do RG nº 2060874894 e do CPF nº 807.793.360-20, com endereço na Rua da Alegria, nº 1000, Casa 8, Bairro Mathias Velho, Canoas, RS, CEP: 92.120-170, nos termos que seguem:
BREVE HISTÓRICO DOS FATOS
Amanda e Marcelo iniciaram um relacionamento em 2013, passando a morar juntos em dezembro de 2013. Desta união nasceram dois filhos: MIGUEL DE SOUZA, em 14 de agosto de 2014, atualmente com 5 (cinco) anos de idade e AFONSO DE SOUZA em 05 de abril de 2019, atualmente com 1(um) ano de idade.
Porém, a união está desgastada e ambas as partes optaram pela separação. Estão separados, de fato, desde fevereiro de 2020.
DOS ALIMENTOS
A mãe dos menores trabalha como autônoma. Devido a idade, os menores exigem cuidados especiais com alimentação, escola, cursos, vestuário, remédios, etc.., daí porque, repercute inadiável e impreterível a contribuição do pai da criança.
Aliás, o dever de concorrer na manutenção de filho menor é indefeso, remonta aos tempos imemoriais, sendo, de vedro, sufragado pelo direito natural em preceito sagrado e personalíssimo e vem erigido pelo Direito Positivo vigente em norma cogente e imperativa, ex vi, do artigo 229 da Constituição Federal.
			Segundo informações, o requerido possui trabalha como motorista de UBER, tendo uma boa renda mensal. É dever do genitor ajudar financeiramente na criação dos filhos.
			Assim, demonstrada a necessidade do menor e a possibilidade do pai, requer a Vossa Excelência seja arbitrado o valor de um salário mínimo nacional à título de pensão alimentícia, a ser depositado na conta poupança em nome do menor AFONSO DE SOUZA, CPF:041.575.440-21, do banco Caixa Econômica Federal, Agência 3030, conta poupança 00007856-0, operação 013, através de ofício que será enviado a empresa UBER, localizada na Rua Pe. Cacique, 320, Bairro Praia de Belas, Porto Alegre, RS, CEP: 90.810-240.
DA GUARDA
Conforme mencionado anteriormente, a Autora possui a guarda fática dos menores, não havendo motivo para que isso se altere. Assim, requer seja concedida a guarda definitiva dos menores a mãe AMANDA, ou Salvo Melhor Juízo, a guarda compartilhada com residência na casa da mãe.
DA REGULAMENTAÇÃO DAS VISITAS
			
As visitas deverão ser feitas em finais de semana alternados;
Durante a semana o Pai ficará com os filhos nas quartas-feiras, podendo este dia ser alterado em função do trabalho dos genitores, mediante prévia combinação;
As festas de fim de ano, Natal e Ano Novo, bem como feriados serão combinados previamente entre os genitores;
Os menores ficarão com a mãe no dia das mães e com o pai no dia dos pais, independentemente do que ficou estipulado acima;
DA ASSISTÊNCIA JUDICIÁRIA GRATUITA
			Conforme mencionado anteriormente, a mãe das crianças não possui condições financeiras de arcar com as custas processuais sem o prejuízo da alimentação do filho e do sustento da casa, vide o contracheque em anexo.
No que diz com o tema objeto deste pedido, de início, percebe-se que a Lei n° 1060/50, em seu art.4°, estabelece que: 
“Art.4°. A parte gozará dos benefícios da assistência judiciária, mediante simples afirmação, na própria petição inicial, de que não está em condições de pagar as custas do processo e os honorários de advogado, sem prejuízo próprio ou de sua família.”
Não conceder o benefício requerido significaria violação grave do direito de petição gratuita aos poderes do Estado, inscrito nos incisos XXXIV e XXXV, da Constituição Federal, porque caracterizaria embaraço ao acesso à Justiça, o que não pode ser incentivado.
Dessa forma, percebe-se que a Autora preenche os requisitos para a concessão do benefício da gratuidade de justiça.
DA ANTECIPAÇÃO DE TUTELA
			Conforme dito anteriormente, a mãe dos menores não tem como arcar com todos os custos que os menores exigem.
A concessão da tutela antecipada exige a presença de certos requisitos, materializados na prova inequívoca que convença da verossimilhança da alegação (caput, art. 273, CPC), conciliada, alternativamente, com o fundado receio de dano irreparável ou de difícil reparação.
Quanto a prova inequívoca, ensejadora da verossimilhança da alegação, não obstante posição respeitável em contrário, tal conceito  melhor se coaduna com a lição ditada por Luiz Guilherme Marinoni ao afirmar que:
(....) a denominada (prova inequívoca) capaz de convencer o juiz da (verossimilhança da alegação) somente pode ser entendida como a (prova suficiente) para o surgimento do verossímil, entendido como não suficiente para a declaração de existência ou inexistência do direito."
Assim, mostra-se bastante a existência de prova inequívoca que faça convencer da verossimilhança da alegação, isto é, da plausibilidade da pretensão de direito material afirmado. Esta se encontra na cópia das certidões de nascimento que seguem em anexo, em que o pai os reconhece como filhos.
Quanto as possibilidades do pai, este trabalha como motorista de UBER, possuindo uma boa renda mensal.
Desta forma, presente a verossimilhança necessária para a concessão da medida liminar, determinando inaudita altera parte, a título de alimentos provisórios, aos dois filhos no valor equivalente a um salário mínimo nacional.
DOS PEDIDOS
			ISTO POSTO, REQUER:
1) Seja arbitrado por Vossa Excelência, sem a prévia perquirição da parte ex adversa, portanto, in linime litis e inaudita altera parte, a título de alimentos provisórios, o valor equivalente a um salário mínimo nacional;
2) Seja designada, após apreciado e deferido o pedido retro, audiência de conciliação prévia, instrução e julgamento, 
3) Seja concedida a guarda definitiva dos menores à mãe Karina;
4) O depoimento pessoal do requerido sob pena de confissão quanto a matéria fática aqui articulada, bem como a oitiva de testemunhas a serem arroladas em momento oportuno;
5) Seja julgada totalmente PROCEDENTE a presente ação, condenando o réu ao pagamento, em definitivo, de pensão alimentícia em prol dos filhos, no valor equivalente a um salário mínimo nacional, determinando a guarda definitiva destes para a mãe Karina.
Dá-se a causa o valor de R$ 12.540,00 (doze mil quinhentos e quarenta reais) 12 X salário mínimo.
			São Leopoldo, 20 de abril de 2020.
Após a LEITURA da Petição inicial, responda:
1. A partir da análise da Petição inicial, complemente os pedidos (5 pedidos: 1,0 ponto)
I) A concessão do benefício da Assistência Judiciária Gratuita;
II) A intimação do Ilustre Ministério Público;
III) A citação do réu, para, querendo, contestar a presente ação no prazo legal;
IV) A condenação do réu ao pagamento das custas processuais e dos honorários advocatícios;
V) O deferimento da regulamentação das visitas, conforme fundamentação acima.
2. Se você fosse chamado a contestar a peça acima, e em consonância com as seguintes hipóteses, responda, indicando o fundamento legal do CPC – artigo 337 e incisos- (0,4 cada resposta). Total: 2,0 pontos
A) Caso a autora, na petição inicial apenas mencionasse o requerimento de pagamento de pensão, não indicando valores, nem explanando sobre os fatos e sobre o direito, o que você argumentaria? A inépcia da inicial, pois não há pedido certo, apenas genérico, requerendo a extinção do feito sem resolução do mérito. Artigo 337,inciso IV.
B) Caso já existisse o ajuizamento de outra ação de alimentos e investigação de paternidade, ainda não julgada, o que você argumentaria? Litispendência, por haver duas causas idênticas, requerendo a extinção do feito sem resolução do mérito. Artigo 337, IV, §1°, §2º e §3°.
C) Caso constasse na petição inicial o valor da causa como R$30.000,00, o que você argumentaria? Incorreção do valor da causa, pois segundo o artigo 292, III do CPC, o valor da causa é a o valor mensal vezes 12 meses. Sendo assim, alegaria a Incorreção, sob pena de preclusão. Artigo 337, inciso III.
D) Caso a autora não juntasse a procuração quando do ingresso em juízo, o que você argumentaria? Defeito de representação, vicio que impossibilita o prosseguimento do feito, pois o autor não tem capacidade postulatória. Artigo 337, inciso IX.
E) Caso a autora, por trabalhar em Novo Hamburgo, optasse por ingressar em juízo em alguma das varas de família de Novo Hamburgo, o que você argumentaria? Incompetência relativa, em face da incompetência territorial, pois segundo o artigo 53, II do CPC, a ações de alimentos devem ser protocoladas no foro de domicilio do menor. Artigo 337, inciso II.
3. Leia a seguinte situação e marque a alternativa correta, apresentando ao final o fundamento legal. (0,5 pontos: 0,25 assertiva e 0,25 fundamento)
Um advogado é procurado em seu escritório por um cliente que lhe narra que a empresa da qual ele é diretor foi citada pelo poder Judiciário, em decorrência de um conflito surgido em razão de um contrato decompra e venda na qual inseriram cláusula compromissória cheia, estabelecendo que em caso de eventual conflito entre as partes, o mesmo será apreciado por um tribunal arbitral. O advogado ao peticionar no referido processo, representando os interesses do seu cliente, no sentido de exigir cumprimento da cláusula compromissória cheia, deverá:
A) requerer a audiência de conciliação, pois o juiz pode conhecer de ofício a preexistência da convenção de arbitragem
B) Apresentar desde logo sua contestação, restringindo-se a argumentaracerca do mérito da causa.
C) Apresentar contestação e alegar, expressamente, em preliminar, a existência de convenção de arbitragem, solicitando a extinção do feito.
D) Solicitar ao juiz o julgamento antecipado da lide.
OBS: resposta em negrito.
FUNDAMENTO: ARTIGO: 337, inciso X e 485, VII do CPC.
4. Considere os enunciados seguintes, concernentes à contestação: (1,25 pontos: 0,5 assertiva e 0,75 justificativas) 
I. Em obediência ao princípio da eventualidade, incumbe ao réu alegar, na contestação, toda a matéria de defesa, expondo as razões de fato e de direito com que impugna o pedido do autor e especificando as provas que pretende produzir.
II. Alegando o réu, na contestação, ser parte ilegítima ou não ser o responsável pelo prejuízo invocado, o juiz facultará ao autor, em quinze dias, a alteração da petição inicial para substituição do réu.
III. Quando alegar sua ilegitimidade, incumbe ao réu indicar o sujeito passivo da relação jurídica discutida sempre que tiver conhecimento, sob pena de arcar com as despesas processuais e de indenizar o autor pelos prejuízos decorrentes da falta de indicação.
IV. Incumbe ao réu manifestar-se precisamente sobre as alegações de fato e de direito constantes da petição inicial, em obediência ao ônus da impugnação especificada dos fatos, que só admite exceções à contestação oferecida pelo defensor público ou pelo curador especial.
V. Depois da contestação, só é lícito ao réu deduzir novas alegações quando relativas a direito ou a fatos supervenientes.
Está correto o que se afirma APENAS em:
A)I, III, IV e V
B) II, IV e V
C) I, II e III
D) III, IV e V
E) I, II, IV e V
OBS: resposta em negrito.
Explique sua resposta, atribuindo certo ou errado para cada um dos cinco enunciados e fundamentando de acordo com o código de processo civil.
I______Certa_______________ FUNDAMENTO: ARTIGO: 336 do CPC.
II________Certa_____________FUNDAMENTO: ARTIGO: 338 do CPC.
III_______Certa_____________ FUNDAMENTO: ARTIGO: 339 do CPC.
IV_______Errada_____________ FUNDAMENTO: ARTIGO: 341 do CPC.
V________Errada_____________ FUNDAMENTO: ARTIGO: 342 do CPC.
5. NÃO se pode afirmar, no que concerne à resposta do réu, de acordo com o CPC: (0,5 pontos: 0,25 assertiva e 0,25 fundamento): 
A) A regra quanto ao ônus da impugnação específica não se aplica ao advogado dativo, ao curador especial e ao defensor público
B) Não se presumem verdadeiros os fatos não impugnados, quando estiverem em contradição com a defesa, considerada em conjunto
C) Antes de discutir o mérito, o réu deve alegar a litispendência, a perempção e a prescrição.
D) Não se presume verdadeiro o fato não impugnado, quando a petição inicial não estiver acompanhada de instrumento público que a lei considerar da substância do ato.
OBS: resposta em negrito.
FUNDAMENTO: ARTIGO: 301 do CPC.
6. Sobre as atitudes do réu no processo civil, assinale a assertiva INCORRETA (0,75 pontos: 0,375 assertiva e 0,375 fundamento)
A) É incumbência do réu alegar, antes de discutir o mérito, de acordo com o novo Código de Processo Civil, a incompetência relativa, a incorreção do valor da causa e a indevida concessão do benefício de gratuidade de justiça.
b) Alegando o réu, na contestação, ser parte ilegítima, será de sua incumbência indicar a parte legítima da relação jurídica discutida, ressalvada a impossibilidade de indicação por desconhecimento, pois se não indicá-la quando possível, arcará com as despesas processuais e indenizará o autor pelos prejuízos decorrentes da falta de indicação.
C) Se for alegada incompetência relativa ou absoluta, a contestação poderá ser protocolada no foro de domicílio do réu, devendo ser comunicado tal fato imediatamente ao juiz da causa, preferencialmente por meio eletrônico.
D) A desistência da ação ou a ocorrência de causa extintiva que impeça o exame de seu mérito podem impedir o prosseguimento do processo quanto à reconvenção, também denominada de ‘ação inversa’.
FUNDAMENTO: ARTIGO: 343, §2º do CPC.
7. A respeito da relação entre a reconvenção e a ação na qual ela foi oferecida, assinale a afirmativa correta e fundamente sua escolha. (0,25 pontos: 0,125 assertiva e 0,125 fundamento): 
A) São pedidos autônomos e, por isso, a reconvenção não tem o seu prosseguimento obstado pela desistência da ação primitiva.
B) Em caso de extinção da demanda primitiva, sem resolução do mérito, a reconvenção não pode prosseguir, em razão da sua subordinação perante aquela.
C) A reconvenção, por seu caráter acessório, não deve ser conhecida, no caso de desistência da ação primitiva, mas terá prosseguimento em outros casos de extinção sem resolução de mérito
D) Em razão de prejudicialidade existente entre elas, a ação primitiva deve ser julgada em momento anterior à reconvenção.
FUNDAMENTO: ARTIGO: 315 e 318 do CPC.
8. Em contestação, incumbe ao réu: (0,25 pontos: 0,125 assertiva e 0,125 fundamento): 
A) Alegar toda a matéria de defesa, só se permitindo deduzir novas alegações quando competir ao juiz conhecer delas de ofício.
B) alegar litispendência, que se configura quando se repete ação que já foi definitivamente julgada.
C) Alegar, antes de discutir o mérito, incompetência absoluta e relativa, esta última por meio de exceção, por petição em apartado.
D) Indicar o sujeito passivo da relação jurídica discutida sempre que tiver conhecimento, quando alegar sua ilegitimidade, sob pena de arcar com as despesas processuais e de indenizar o autor pelos prejuízos decorrentes da falta de indicação.
E) Levantar a existência de convenção de arbitragem, que também pode ser conhecida de ofício pelo juiz.
OBS: resposta em negrito.
FUNDAMENTO: ARTIGO: 339 do CPC.