Inicial trabalhista - XXX Exame de Ordem Unificado - 2 Fase Jusbrasil

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Inicial trabalhista -
XXX Exame de Ordem
Unificado - 2ª Fase
Publicado por Alana Nogueira
há 3 anos  90,1K visualizações
Prova prático-profissional da 2ª
Fase Exame XXX OAB – Ocorri-
do em 01/12/2019
Na 2ª fase do exame da OAB XXX,
área Direito do Trabalho, foi exigida a
elaboração de uma Inicial Trabalhista.
Abaixo a transcrição da peça com nota
4.80, onde foi descontado 0,10 no
item 10 e 0,10 no encerramento da
peça como será possível conferir.
Sucesso e Bons Estudos!
Enunciado
Após juntar durante alguns anos suas
economias e auxiliado por seus famili-
ares, Tito comprou uma motocicleta e
começou a trabalhar em 15/12/2018
como motoboy na Pizzaria Gourmet
Ltda., localizada no Município de Pa-
rauapebas, Estado do Pará, realizando
a entrega em domicílio de pizzas e ou-
tros tipos de massas aos clientes do
empregador. A carteira de trabalho de
Tito foi devidamente assinada, com o
valor de 1 salário mínimo mensal. Em
razão da atividade desempenhada,
Tito poderia escolher diariamente um
item do cardápio para se alimentar no
próprio estabelecimento, sem precisar
pagar pelo produto. Tito fazia em mé-
dia 10 entregas em seu turno de traba-
lho, e normalmente recebia R$ 1,00
(um real) de bonificação espontânea
de cada cliente, gerando uma média
de R$ 260,00 (duzentos e sessenta
reais) mensais. Tito exercia suas fun-
ções durante seis dias na semana, com
folga na 2ª feira, sendo que, uma vez
por mês, a folga era em um domingo.
A jornada cumprida ia das 18h às
3h30, com intervalo de 40 minutos
para refeição.
No mês de agosto de 2019, Tito fez a
entrega de uma pizza na casa de um
cliente. Ocorre que o cozinheiro da
pizzaria se confundiu no preparo e
assou uma pizza de calabresa, sendo
que o cliente era alérgico a esse pro-
duto (linguiça). Ao ver a pizza errada,
o cliente foi tomado de fúria incontro-
lável, começou a xingar e a ameaçar
Tito, e terminou por soltar seus cães
de guarda, dando ordem para atacar o
entregador. Tito correu desesperada-
mente, mas foi mordido e arranhado
pelos animais, sendo lesionado grave-
mente. Em razão disso, ele precisou se
afastar por 30 dias para recuperação,
recebendo o benefício previdenciário
pertinente do INSS. Tito gastou R$
30,00 na compra de vacina antirrábi-
ca, que por recomendação médica foi
obrigado a tomar, porque não sabia se
os cachorros eram vacinados. Em 20
de setembro de 2019, após obter alta
do INSS, Tito retornou à empresa e foi
dispensado, recebendo as verbas res-
cisórias.
Nos contracheques de Tito, constam,
mensalmente, o pagamento do salário
mínimo nacional na coluna de crédi-
tos e o desconto de INSS na coluna de
descontos, sendo que no mês de mar-
ço de 2019 houve ainda dedução de
R$ 31,80 (trinta e um reais e oitenta
centavos) a título de contribuição sin-
dical, sem que tivesse autorizado o
desconto. Tito foi à CEF e solicitou
seu extrato analítico, onde consta de-
pósito de FGTS durante todo o contra-
to de trabalho.
Considerando que, em outubro
de 2019, Tito procurou você,
como advogado (a), para pleitear
os direitos lesados, informando
que continua desempregado,
elabore a peça processual perti-
nente. (Valor: 5,00)
Obs.: a peça deve abranger todos os
fundamentos de Direito que possam
ser utilizados para dar respaldo à
pretensão. A simples menção ou
transcrição do dispositivo legal não
confere pontuação.
Nos casos em que a lei exigir liquida-
ção de valores, não será necessário
que o examinando a apresente, admi-
tindo-se que o escritório possui setor
próprio ou contratado especificamen-
te para tal fim.
Gabarito comentado divulgado
pela FGV
O examinando deverá formular uma
petição Inicial de reclamação traba-
lhista dirigida ao juízo da Vara do Tra-
balho de Parauapebas /PA, qualifican-
do as partes envolvidas.
Deverá requerer gratuidade de justiça,
pois está desempregado atualmente,
na forma do Art. 790, § 3º, da CLT
Deverá postular a integração das gor-
jetas espontaneamente concedidas
pelos clientes à remuneração, na for-
ma do Art. 457 da CLT.
Deverá requerer a retificação de sua
carteira profissional para que conste a
média das gorjetas recebidas, confor-
me prevê o Art. 29, § 1º, da CLT.
Deverá requerer a devolução do des-
conto de contribuição sindical efetua-
do no mês de março, porque não auto-
rizado pelo trabalhador, em violação
aos artigos 578, 579 e 582, todos da
CLT.
Deverá requerer o pagamento de ho-
ras extras pelo excesso das 8 horas
diárias ou 44 horas semanais previs-
tas no Art. 7º, inciso XIII, da
CRFB/88 e no Art. 58 da CLT.
Deverá requerer o pagamento de 20
minutos de horas extras diárias pela
pausa alimentar concedida parcial-
mente, conforme o Art. 71, § 4º, da
CLT.
Deverá requerer o pagamento do adi-
cional noturno na jornada realizada a
partir das 22.00h, conforme o Art. 73
da CLT.
Deverá requerer a reintegração no
emprego pela estabilidade não obser-
vada em razão do acidente do traba-
lho, conforme o Art. 118 e o Art. 21,
inciso II, alínea a, ambos da Lei nº
8.213/91.
Deverá requerer o pagamento de in-
denização pelo gasto com a vacina an-
tirrábica (dano emergente), conforme
o Art. 186 e o Art. 927, ambos do CC.
Deverá requerer o pagamento de in-
denização por dano moral pelo aci-
dente do trabalho, conforme os arti-
gos 186 e 927 do CC e os artigos 223-
B, 223-C e 223-G, todos da CLT.
Deverá requerer o pagamento do adi-
cional de periculosidade por trabalhar
com motocicleta, na forma do Art.
193, § 4º, da CLT.
Deverá requerer o pagamento de ho-
norários advocatícios, conforme Art.
791-A da CLT.
Formular o encerramento da peça,
requerendo a procedência dos pedi-
dos, com indicação de data, local, ad-
vogado (a) e OAB.
Agora sim! Confira como ficou a
peça!
Ao Douto Juízo da ... Vara do
Trabalho de Paraupebas/Pará.
Pular 3 linhas
Tito, nacionalidade ..., estado civil ...,
motoboy, portador do RG nº ..., CPF
nº ..., CTPS nº ..., filho de ..., nascido
em ..., residente e domiciliado no en-
dereço completo com Cep ..., vem a
Vossa Excelência, por intermédio de
seu advogado (procuração anexa),
propor Reclamação Trabalhista com
fulcro no artigo 840, § 1º da Consoli-
dação das Leis do Trabalho, combina-
do com artigo 319 do Código de Pro-
cesso Civil, aplicado supletiva e subsi-
diariamente por força do artigo 769
da CLT e artigo 15 do CPC, em face de
Pizzaria Gourmet Ltda, pessoa jurídi-
ca de direito privado, inscrita no
CNPJ nº ..., estabelecida no endereço
completo com Cep..., conforme fatos e
fundamentos de direito a seguir ex-
postos:
Pular 1 linha
I – Dos Fatos
Tito foi admitido em 15/12/18, como
motoboy, pela Reclamada, e cumpria
jornada das 18h às 3h30 por seis dias
da semana, com intervalo de 40 minu-
tos para refeição. Em agosto de 2019
sofreu acidente ao realizar entrega em
um cliente, se afastando por 30 dias
com recebimento do benefício previ-
denciário INSS. O Reclamante teve
gasto com medicação devido ao aci-
dente, e no seu retorno foi dispensa-
do, recebendo as verbas rescisórias.
Pular 1 linha
II – Dos Direitos
A – Do pedido de reintegração
O Reclamante se afastou de suas ativi-
dades por 30 dias, o qual recebeu o
benefício previdenciário do INSS, de-
vido acidente ocorrido em agosto de
2019 ao realizar a entrega de uma piz-
za ao cliente. Ao retornar de afasta-
mento, o Reclamante foi dispensado
em 20/09/2019. No entanto, o Recla-
mante faz jus a estabilidade devido ao
acidente ser caracterizado do traba-
lho, nos moldes artigo 21-A, caput, da
Lei nº 8.213/91, assim tendo direito a
estabilidade de 12 meses após retorno
as atividades, conforme artigo 118 da
Lei nº 8.213/91 e súmula 378, I, do
TST. Sendo assim, requer-se a reinte-
gração via tutela antecipada, confor-
me OJ 64 da SBDI-2, ou a indenização
cabível pelo tempo de estabilidade
devida, nos moldes artigo 496 da CLT.
B – Do pedido de indenização por
dano moral e material
O Reclamante, em agosto de 2019,
sofreu acidente enquanto laborava,
sendo atacado e gravemente lesionado
por cachorros do cliente, o qual entre-
ga a pizza. Tal acidente violou a sua
integridade física, bem como o onerou
em ter que comprarvacina antirrábi-
ca, no valor de R$ 30,00, recomenda-
do pelo médico. Verifica-se no caso
em tela clara violação moral, confor-
me artigo 223-C da CLT, sendo cabí-
vel indenização pela Reclamada, con-
forme artigo 223-E da CLT e artigo
186 e artigo 927 do Código Civil, bem
como o ressarcimento dos valores gas-
tos com medicação, artigo 223-F, pelo
nexo da necessidade da medicação
com o acidente suportado. Importante
se faz mencionar a clara responsabili-
dade da Reclamada pelos danos su-
portados pelo Reclamante, conforme
preceitua a Lei nº 12.009/09, artigo
6º.
C – Do pedido de horas extras
O Reclamante laborava seis dias na
semana, das 18h às 3h30, sendo seu
intervalo para refeição de apenas 40
minutos, perfazendo assim, mais de 8
horas diárias trabalhadas, sem rece-
ber hora extra. A lei regulamenta a
jornada de trabalho não superior a 8
horas diárias, conforme artigo 7º, in-
ciso XIII da Constituição Federal e
artigo 58, caput, da CLT. Sendo assim,
é cabível o pagamento da hora extra-
polada, ocorrida no decorrer de seu
contrato de trabalho, aplicando-se a
remuneração de 50% à hora normal,
nos moldes artigo 59, caput, e § 1º da
CLT, bem como a aplicação dos devi-
dos reflexos nas verbas rescisórias.
D – Do pedido de adicional noturno
O Reclamante laborava no horário das
18h às 3h30, assim, sua jornada con-
templava o horário noturno, sem rece-
ber por isso o devido adicional. É re-
gulado o trabalho noturno a todos os
trabalhadores urbanos que tenham a
sua jornada entre as 22 horas de um
dia e as 5 horas do dia seguinte, con-
forme artigo 73, § 2º da CLT, sendo
devida sua remuneração com o acrés-
cimo de 20%, conforme artigo 7º, in-
ciso IX, da CF e artigo 73, caput da
CLT. Sendo assim, requer-se o paga-
mento do adicional noturno com o
devido acréscimo de 20% sobre a hora
noturna, bem como aplicação dos de-
vidos reflexos nas verbas rescisórias.
E – Do pagamento do adicional de
periculosidade
O Reclamante foi contratado para tra-
balhar na função de motoboy, reali-
zando entregas de pizzas aos clientes
do empregador. A atividade do traba-
lhador que utiliza motocicleta é carac-
terizada com condições de periculosi-
dade, conforme artigo 193, § 4º da
CLT, sendo assim, é devido o respecti-
vo adicional de 30% sobre o salário,
conforme artigo 193, § 1º, sua integra-
ção no salário conforme súmula 191,
inciso I, do TST, e os devidos reflexos
nas verbas rescisória, súmula 132, in-
ciso I, do TST.
F – Do intervalo intrajornada supri-
mido
O Reclamante usufruía apenas de 40
minutos diários para realizar as suas
refeições, assim, sendo inferior a 1
hora. O Reclamante laborava mais de
6 horas por dia, sendo obrigatória a
concessão de um intervalo para ali-
mentação ou repouso de uma hora,
conforme artigo 71, caput da CLT. Me-
diante a supressão de 20 minutos diá-
rios, na concessão do intervalo intra-
jornada, nos moldes do artigo 71, § 4º
da CLT, o Reclamante faz jus ao paga-
mento do período suprimido com
acréscimo de 50% sobre o valor da
remuneração.
G – Do pedido de integração salarial
das gorjetas percebidas.
O Reclamante percebia mensalmente
o valor de R$ 260,00 a título de boni-
ficação espontânea recebida por seus
clientes, sendo tal valor não compre-
endido em sua remuneração. Median-
te fato é cabível a integração das gor-
jetas recebidas na remuneração do
Reclamante, conforme artigo 457, ca-
put da CLT e súmula 354 do TST, com
a devida anotação em carteira, artigo
29, § 1º da CLT e aplicação dos refle-
xos nas férias e 13º salário percebidos.
H – Do pedido de devolução do des-
conto da contribuição sindical
O Reclamante teve descontado em seu
salário o valor de R$ 31,80 à título de
contribuição sindical, sendo que não
autorizou o desconto. Conforme regu-
la a lei, artigo 578 da CLT, é cabível
desde que, previamente e expressa-
mente, seja autorizado pelo emprega-
do. Sendo assim, requer-se a devolu-
ção do valor descontado à título de
contribuição sindical.
I – Do pedido da justiça gratuita
O Reclamante continua desemprega-
do, após dispensa pela Reclamada,
assim nos moldes do artigo 790, § 3º e
§ 4º, da CLT, afim de proporcionar o
acesso à justiça, sendo que a oneração
em custasse despesas processuais pre-
judicariam economicamente o susten-
to do Reclamante e seus familiares,
requer-se a concessão da justiça gra-
tuita, tendo o Reclamante preenchido
os requisitos legais, sendo aplicado
supletivamente o que preceitua o arti-
go 98 do CPC.
J – Dos honorários advocatícios
O Reclamante encontra-se amparado
por advogado particular, sendo devido
a fixação dos honorários de sucum-
bência, conforme artigo 791-A da CLT,
fixando os honorários na observância
do § 2º, artigo 791-A, da CLT.
Pular 1 linha
III – Dos Pedidos
Mediante o exposto requer-se a proce-
dência da presente ação, condenando
a Reclamada nos pedidos a seguir:
A) A reintegração do Reclamante ou,
entendendo Vossa Excelência tal ato
desaconselhável, o pagamento da in-
denização pelo tempo da estabilidade,
no importe de R$ ... ;
B) A indenização pelo dano moral e
material, no importe de R$ ... ;
C) O pagamento das horas extras a
50% da hora normal, à partir da 8ª
hora da jornada, no importe de R$ ... ;
D) O pagamento do adicional noturno
com acréscimo de 20% sobre a hora
noturna, bem como aplicação dos de-
vidos reflexos nas verbas rescisórias,
no importe de R$ ... ;
E) O pagamento do adicional de peri-
culosidade de 30%, com a devida inte-
gração salarial e aplicação dos reflexos
nas verbas rescisórias, no importe de
R$ ... ;
F) A indenização do intervalo intrajor-
nada suprimido, no importe de R$ ... ;
G) A integração salarial das gorjetas,
com a devida anotação em carteira e
aplicação dos reflexos nas férias e 13º
salário, no importe de R$ ... ;
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