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27/03/2023, 14:08 wlldd_u1_dir_pen_teo_pen https://colaboraread.com.br/integracaoAlgetec/index?usuarioEmail=geilmaarmil2019%40gmail.com&usuarioNome=GEILMA+AZEVEDO+DA+SILVA&disciplinaDescricao=DIREITO+PENAL-TEORIA+DAS+PENAS&… 1/25 Imprimir PENAS E SEUS CRITÉRIOS DE APLICAÇÃO 141 minutos Aula 1 - Penas privativas de liberdade e seus efeitos Aula 2 - Penas restritivas de direito e seus efeitos Aula 3 - Pena de multa e a forma de execução Aula 4 - Aplicação das penas Referências 27/03/2023, 14:08 wlldd_u1_dir_pen_teo_pen https://colaboraread.com.br/integracaoAlgetec/index?usuarioEmail=geilmaarmil2019%40gmail.com&usuarioNome=GEILMA+AZEVEDO+DA+SILVA&disciplinaDescricao=DIREITO+PENAL-TEORIA+DAS+PENAS&… 2/25 INTRODUÇÃO Ao tratarmos de pena, estamos nos referindo à consequência jurídica imposta pela prática de uma infração penal. Após toda a análise dos elementos constitutivos do delito e uma vez caracterizada a infração penal, passa-se, então, à discussão sobre as consequências jurídicas do delito. Nessa linha de raciocínio, para alcançarmos uma compreensão completa da persecução penal, é indispensável o estudo a respeito da teoria geral da pena, que permite entender o conceito jurídico de pena, suas espécies e características, assim como as regras para sua aplicação e execução. Um estudo complexo demanda constância na dedicação para alcançar os objetivos. PENA PRIVATIVA O texto constitucional (BRASIL, 1988) prevê em seu artigo 5º, em um rol não taxativo, as espécies de pena existentes no país, ao passo que o Código Penal (BRASIL, 1940) e os demais diplomas penais esparsos disciplinam no preceito secundário dos tipos penais a espécie de pena passível de aplicação para cada delito. Assim, entre outras, serão as penas: • privativa de liberdade. • restritiva de direito. • multa. A origem das penas privativas de liberdade remonta aos primórdios da execução e do próprio direito penal, quando os criminosos e condenados aguardavam o cumprimento das penas — usualmente penas de caráter corporal — com sua liberdade cerceada e sendo mantidos em condições desumanas sob a guarda do ente estatal. Sobre as penas privativas de liberdade, é cabível citar a observação realizada pelo saudoso mestre Julio Fabrini Mirabete (2021, p. 254): Aula 1 PENAS PRIVATIVAS DE LIBERDADE E SEUS EFEITOS Após toda a análise dos elementos constitutivos do delito e uma vez caracterizada a infração penal, passa-se, então, à discussão sobre as consequências jurídicas do delito. 32 minutos 27/03/2023, 14:08 wlldd_u1_dir_pen_teo_pen https://colaboraread.com.br/integracaoAlgetec/index?usuarioEmail=geilmaarmil2019%40gmail.com&usuarioNome=GEILMA+AZEVEDO+DA+SILVA&disciplinaDescricao=DIREITO+PENAL-TEORIA+DAS+PENAS&… 3/25 As penas privativas de liberdade retiram do condenado seu direito de locomoção, e ele passa a ter sua liberdade restrita e controlada pelo Estado, o que se exterioriza no cumprimento da pena por intermédio de todo o seu aparato e agentes voltados à execução penal. São espécies de penas privativas de liberdade a reclusão, que se caracteriza pela maior severidade das regras de cerceamento da liberdade do agente; a detenção, que atinge de modo menos gravoso a liberdade de locomoção, permitindo experiências de liberdade controlada; e a prisão simples, com um modelo ainda menos gravoso de cerceamento de liberdade. O artigo 33 do Código Penal (BRASIL, 1940) traz previsão sobre o cumprimento das penas privativas de liberdade: As penas de reclusão e de detenção caracterizam-se por seus regimes de cumprimento de pena, partindo de um regime mais severo, o fechado, que consiste na total reclusão do condenado na sede do estabelecimento penal, hipótese em que a liberdade do indivíduo �ca integralmente afastada. Já no semiaberto, um modelo com menores restrições, há a permissão para que o detento saia para estudar e trabalhar em colônias agrícolas e industriais ou estabelecimentos similares, dentro da proposta de ressocialização preconizada por nosso As penas privativas de liberdade são as mais utilizadas nas legislações modernas, apesar do consenso da falência do sistema prisional. Podem ser divididas em prisão perpétua e prisão temporária, sendo a primeira vedada em dispositivo constitucional brasileiro (art. 5º, XLVII, b). Originaram-se as penas privativas de liberdade de outras penas: enquanto aguardavam a execução (pena de morte, desterro, galés etc.), os sentenciados �cavam privados da liberdade de locomoção, passando a ser a prisão, depois, a própria sanção penal. Art. 33 – A pena de reclusão deve ser cumprida em regime fechado, semi-aberto ou aberto. A de detenção, em regime semi-aberto, ou aberto, salvo necessidade de transferência a regime fechado. § 1º - Considera-se: a) regime fechado a execução da pena em estabelecimento de segurança máxima ou média; b) regime semi-aberto a execução da pena em colônia agrícola, industrial ou estabelecimento similar; c) regime aberto a execução da pena em casa de albergado ou estabelecimento adequado. 27/03/2023, 14:08 wlldd_u1_dir_pen_teo_pen https://colaboraread.com.br/integracaoAlgetec/index?usuarioEmail=geilmaarmil2019%40gmail.com&usuarioNome=GEILMA+AZEVEDO+DA+SILVA&disciplinaDescricao=DIREITO+PENAL-TEORIA+DAS+PENAS&… 4/25 ordenamento jurídico, e recolhendo-se ao cárcere no período noturno. Por �m, há o regime aberto, que demanda a autodisciplina do condenado, visto que ele deve observar as restrições impostas pela sentença; tem liberdade plena durante o período diurno, mas deve, à noite, recolher-se em estabelecimentos especiais, as casas do albergado. PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE (REMIÇÃO, DETRAÇÃO E PROGRESSÃO DE REGIME) Depois de de�nido o conceito geral das penas privativas de liberdade, podemos progredir no estudo para abordar aspectos mais avançados relativos a essa modalidade de sanção penal. Primeiramente, trataremos do instituto da remição. Pense que, depois do trânsito em julgado da sentença penal condenatória, você estará diante de uma pena objetiva, uma pena concreta. No que se refere à pena privativa de liberdade, teremos uma quantidade de tempo certo que deverá ser cumprido, dentro da modalidade e de acordo com o regime imposto na sentença. Contudo, apesar de haver uma pena concreta a ser cumprida dentro da execução penal, devemos ter em mente que essa pena não pode nem deve ser encarada como algo inalterável, especialmente se considerarmos a função ressocializadora da pena. Se a ideia da pena é servir como reprimenda pela conduta ilícita praticada e, ao mesmo tempo, prevenir a prática de novos delitos, na perspectiva da ressocialização a pena deve funcionar como um estímulo positivo para que aquele que praticou o delito não volte à atividade ilícita. Nessa linha de raciocínio, a Lei de Execução Penal — Lei nº 7.210 (BRASIL, 1984b) — reconheceu, enquanto instrumento de ressocialização, o instituto da remição da pena, prevista em seu artigo 126 e seguintes. Assim, o condenado à pena privativa de liberdade cumprida em regime fechado ou semiaberto pode abater (remir), por trabalho ou por estudo, parte do tempo de execução da pena. Também é aspecto afeto ao objeto desses estudos o instituto da detração, prevista no artigo 42 do Código Penal (BRASIL, 1940), segundo o qual o tempo de prisão provisória cumprido no Brasil ou no estrangeiro, o tempo de prisão administrativa e o tempo de internação em hospital de custódia devem ser computados e descontados do cumprimento da pena privativa de liberdade e da medida de segurança. Nas palavras de Fernando Capez (2020, p. 533): Trata-se de instituto jurídico que deve ser reconhecido pelo próprio juiz que sentencia e condena o réu. A detração deve ser levada em consideração pelo juiz que proferir sentença condenatória, para �ns de �xação de regime inicial de cumprimento de pena, e não mais pelo juiz da execução penal. — Someone famous 27/03/2023, 14:08 wlldd_u1_dir_pen_teo_pen https://colaboraread.com.br/integracaoAlgetec/index?usuarioEmail=geilmaarmil2019%40gmail.com&usuarioNome=GEILMA+AZEVEDO+DA+SILVA&disciplinaDescricao=DIREITO+PENAL-TEORIA+DAS+PENAS&…5/25 Já quanto à progressão de regime, pensando nas mesmas premissas que foram abordadas com relação à remição da pena, devemos considerar que a pena imposta na sentença não pode ser considerada imutável quando é aplicada dentro de um sistema que pretenda a ressocialização. Até por conta disso, nosso ordenamento jurídico adotou o sistema de progressão de regimes para o cumprimento das penas. Nesse sistema, o condenado tem a possibilidade de progredir do regime imposto na sentença condenatória para um regime menos gravoso, conforme atenda aos requisitos estabelecidos em lei, visando justamente à reinserção do indivíduo no convívio social — funcionando como um dos mecanismos no modelo ressocializador de execução penal. No que tange aos requisitos para a progressão de regime, o condenado deve cumprir aqueles de caráter objetivos, previstos no artigo 112 da Lei de Execução Penal (BRASIL, 1984b), relacionados com o cumprimento de determinada porcentagem da pena, levando em consideração a natureza do crime e a condição penal do apenado — o que pode variar, a depender do caso, de 16% a 70% da pena imposta na sentença. Além disso, devem ser cumpridos os requisitos de caráter subjetivo, nos termos do § 1º do artigo 112 da Lei de Execução Penal (BRASIL, 1984b), que determina que em todos os casos o apenado somente terá direito à progressão de regime se demonstrar boa conduta carcerária, comprovada pelo diretor do estabelecimento, respeitadas as normas que vedam a progressão. PENAS ALTERNATIVAS Recentemente, um fenômeno legislativo que se veri�ca é a ampliação do campo de atuação do Direito Penal, com a incriminação de diversas de condutas, sem que se observem de uma forma criteriosa os efeitos e as consequências da imposição da atuação do Direito Penal ou a consequência da aplicação da pena aos autores de determinadas condutas. Nesse ponto, é pertinente uma consideração a respeito da efetividade do Direito Penal e da pena no contexto das penas alternativas: A palavra “alternativa”, no vernáculo, signi�ca sucessão de coisas reciprocamente exclusivas que se repetem com alternância. A alternativa, aqui ligada à noção de pena, demonstra que o instituto objetiva buscar alternativas à privação de liberdade, procurando caminhos diversos à clássica utilização do cárcere como medida principal na repressão aos ilícitos penais. O que causa para a sociedade o descrédito e o desvalor do Direito Penal e da atuação estatal na repressão aos delitos, não é tão somente a brandura ou a severidade das penas, mas a sensação de desproporcionalidade em situações análogas e o sentimento de impunidade às afrontas aos bens que são socialmente valiosos — (ROSA, 2013, [s. p.]). 27/03/2023, 14:08 wlldd_u1_dir_pen_teo_pen https://colaboraread.com.br/integracaoAlgetec/index?usuarioEmail=geilmaarmil2019%40gmail.com&usuarioNome=GEILMA+AZEVEDO+DA+SILVA&disciplinaDescricao=DIREITO+PENAL-TEORIA+DAS+PENAS&… 6/25 Podemos veri�car que as linhas principais que guiam o estabelecimento e a aplicabilidade das penas alternativas são o caráter educativo da medida penal, privilegiando a manutenção do convívio do agente com seu meio social. Na legislação, encontramos na exposição de motivos da Lei nº 7.209 (BRASIL, 1984a) o item 27, que indica os inconvenientes da manutenção da pena privativa de liberdade como principal meio de coerção: Como se vê, mesmo antes de nossa atual Constituição, na reforma do Código Penal, já se denunciava a defasagem do modelo clássico de aplicação da pena, apontando a necessidade da busca de alternativas à aplicação da pena visando a uma humanização e a melhores resultados da aplicação da lei penal. Seguindo essa tendência de humanização e buscando a efetividade das penas, o legislador constituinte também introduziu as prestações sociais alternativas e a suspensão e a interdição de direitos como possibilidades jurídicas de sanções penais. A Lei nº 9.099 (BRASIL, 1995), que dispôs sobre os Juizados Especiais Criminais, estabeleceu ainda o conceito de infração penal de menor potencial ofensivo, caracterizando os delitos com pena máxima em abstrato não superior a dois anos e todas as contravenções penais. O diploma previu a possibilidade de não se proceder à prisão do autor do fato, quando surpreendido em situação �agrancial, quando este se comprometer a comparecer em juízo, elaborando-se então o termo circunstanciado, o que por si só já representa uma alternativa legislativa à privação de liberdade, ao menos na fase inicial da persecução penal. Também previu a opção da transação penal, em que o titular da ação penal, veri�cando o preenchimento dos requisitos, pode oferecer ao réu a possibilidade de prestar serviços sociais alternativos, extinguindo-se assim o processo penal. Em que pese não representar reconhecimento de culpa, a prestação social substitui a eventual pena que seria imposta no caso de condenação penal. O tipo de tratamento penal freqüentemente inadequado e quase sempre pernicioso, a inutilidade dos métodos até agora empregados no tratamento de delinqüentes habituais e multi-reincidentes; os elevados custos na construção e manutenção dos estabelecimentos penais; as consequências malé�cas para os infratores primários, ocasionais ou responsáveis por delitos de pequena signi�cação, sujeitos, na intimidade do cárcere, a sevícias, corrupção e perda paulatina da aptidão para o trabalho. 27/03/2023, 14:08 wlldd_u1_dir_pen_teo_pen https://colaboraread.com.br/integracaoAlgetec/index?usuarioEmail=geilmaarmil2019%40gmail.com&usuarioNome=GEILMA+AZEVEDO+DA+SILVA&disciplinaDescricao=DIREITO+PENAL-TEORIA+DAS+PENAS&… 7/25 VIDEOAULA Na videoaula, trataremos dos assuntos referentes às penas privativas de liberdade, discorrendo sobre as origens, as características e a de�nição, assim como sobre institutos relacionados e que impactam o cumprimento da pena — como a remição, a detração e a progressão de regime — e a questão das penas alternativas. Saiba mais O estudo da teoria das penas é um assunto bastante complexo e ao mesmo tempo desa�ador, permitindo ao estudante aprofundar o conhecimento sobre o direito penal. Convido você à leitura da obra de André Estefam (2022, p. 450–486). Videoaula Para visualizar o objeto, acesse seu material digital. INTRODUÇÃO Olá, estudante! Seja bem vindo a aula de Penas restritivas de direito e seus efeitos! Discutir a teoria das penas é pensar, em última análise, nas funções que o Direito Penal pretende cumprir na sociedade, tendo em vista que as �nalidades impressas nas penas acabam por surtir os efeitos sociais da aplicação do Direito Penal. Seguindo a orientação da Constituição Federal (BRASIL, 1988) e dando continuidade ao movimento iniciado anos antes, no sentido de ampliar o caráter ressocializador das penas, a adoção de sanções restritivas de direito surge como uma mudança no paradigma vigente, que vincula a pena à ideia de prisão. Nesta aula, trataremos das penas restritivas de direito e das respectivas características, modalidades, funções e modo de cumprimento. Um estudo complexo demanda constância na dedicação para alcançar os objetivos. Aula 2 PENAS RESTRITIVAS DE DIREITO E SEUS EFEITOS Discutir a teoria das penas é pensar, em última análise, nas funções que o Direito Penal pretende cumprir na sociedade, tendo em vista que as �nalidades impressas nas penas acabam por surtir os efeitos sociais da aplicação do Direito Penal. 30 minutos 27/03/2023, 14:08 wlldd_u1_dir_pen_teo_pen https://colaboraread.com.br/integracaoAlgetec/index?usuarioEmail=geilmaarmil2019%40gmail.com&usuarioNome=GEILMA+AZEVEDO+DA+SILVA&disciplinaDescricao=DIREITO+PENAL-TEORIA+DAS+PENAS&… 8/25 PENA RESTRITIVA Ao tratarem do conceito de Direito Penal, Gomes e Molina (2009) indicam duas óticas: do ponto de vista dinâmico ou social, representa o conjunto de instrumentos formais de controle social à disposição do Estado que, com base em um sistema normativo, castiga com sanções de particular gravidade aquelascondutas nocivas à convivência social, pretendendo assim uma vida harmônica entre os membros da sociedade; e, de um ponto de vista estático, formal, é “o conjunto de normas que de�nem certas condutas como infração, associando-lhes penas ou medidas de segurança” (GOMES; MOLINA, 2009, p. 24). Por seu turno, Jorge de Figueiredo Dias (2007, p. 3) conceitua o Direito Penal como “o conjunto de normas jurídicas que ligam a certos comportamentos humanos, os crimes, determinadas consequências jurídicas privativas deste ramo de direito”, destacando que “A mais importante destas consequências — tanto do ponto de vista quantitativo, como qualitativo (social) — é a pena”. Como podemos notar, o conceito parte de duas ideias básicas: a tipi�cação daquelas condutas socialmente indesejáveis e a consequência jurídica, que é a imposição de penas. A essas são então agregadas a noção de necessidade de limitação do poder punitivo do Estado, bem como a noção de que o Direito Penal, de fato, de um ponto de vista social, representa uma forma de controle das condutas dos indivíduos, visando coibir aquelas indesejáveis no contexto da sociedade. Na linha de raciocínio adotada pelo Código Penal (BRASIL, 1940), a pena teria uma função mista, haja vista que, de forma abstrata, apresenta um papel preventivo geral, inibindo a prática de crimes pelo receio de ter sobre si as normas penais incriminadoras e suas consequências. De igual sorte, uma vez cometida a conduta ilícita, a pena terá o caráter retributivo — mas não na noção de vingança ou castigo. A pena será aplicada não por conta da lesão ao bem material atingido, mas como consequência da lesão ao bem jurídico e do descumprimento da norma penal. Daí a noção da proporcionalidade da pena do ponto de vista jurídico — proporcional à culpabilidade —, e não material; caso contrário, estaríamos diante de um novo talião. Igualmente, a pena ainda terá um caráter preventivo especí�co, pretendendo, por sua força, evitar que aquele indivíduo que incorreu na conduta criminosa volte a delinquir. E, indo além, nossa legislação agrega a tais noções o caráter ressocializador da pena, devendo esta servir como meio de ressocializar e reinserir o indivíduo na sociedade, para que, assim, não mais cometa condutas ilícitas. Dessa maneira, sob a perspectiva desse Direito Penal que adota uma premissa de ressocialização como �nalidade almejada com a aplicação das penas, apenas o castigo não é su�ciente. Isso demonstra, portanto, a necessidade de outras modalidades de sanção penal que atinjam o acervo de direitos do condenado, cumprido as missões retributiva e preventiva, mas sem o retirar do convívio e de suas relações em sociedade. Nesse contexto, a liberdade de locomoção do indivíduo não é cerceada — ao menos em sua integralidade —, substituindo-se o cárcere pela restrição de outros direitos, principalmente aqueles que guardem relação com o ilícito penal praticado. 27/03/2023, 14:08 wlldd_u1_dir_pen_teo_pen https://colaboraread.com.br/integracaoAlgetec/index?usuarioEmail=geilmaarmil2019%40gmail.com&usuarioNome=GEILMA+AZEVEDO+DA+SILVA&disciplinaDescricao=DIREITO+PENAL-TEORIA+DAS+PENAS&… 9/25 Cumprem-se as �nalidades da pena atingindo os direitos do autor da conduta sem o privar da liberdade, de modo que sofra as consequências da sanção penal, mas sem se ver extirpado do convívio da sociedade. PENAS RESTRITIVAS DE DIREITO Com foco então na premissa da imposição de sanções que melhor atendam às �nalidades da pena, considerando, no caso concreto, a gravidade objetiva da conduta, suas consequências concretas e sociais, as características do autor do fato e a repercussão social da conduta, bem como na esteira do texto constitucional, o artigo 43 do Código Penal (BRASIL, 1940) apresenta o rol de penas restritivas de direito: Assim, nos termos do disposto pelo artigo 44 do Código Penal (BRASIL, 1940), as penas restritivas de direito são autônomas em relação às privativas de liberdade, podendo ser aplicadas de maneira isolada nas hipóteses previstas em lei ou de forma substitutiva ao cerceamento da liberdade do condenado, hipótese em que a privação de liberdade será substituída por certas restrições de direito ou pelo cumprimento de obrigações aceitas pelo condenado quando preenchidos os requisitos exigidos pela lei. As regras para a substituição da pena privativa de liberdade por pena restritiva de direito estão previstas no artigo 44 do Código Penal (BRASIL, 1940): Art. 43. As penas restritivas de direitos são: I – prestação pecuniária; II – perda de bens e valores; III – prestação de serviço à comunidade ou a entidades públicas; IV – interdição temporária de direitos; V – limitação de �m de semana. I – aplicada pena privativa de liberdade não superior a quatro anos e o crime não for cometido com violência ou grave ameaça à pessoa ou, qualquer que seja a pena aplicada, se o crime for culposo; II – o réu não for reincidente em crime doloso; III – a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a personalidade do condenado, bem como os motivos e as circunstâncias indicarem que essa substituição seja su�ciente. 27/03/2023, 14:08 wlldd_u1_dir_pen_teo_pen https://colaboraread.com.br/integracaoAlgetec/index?usuarioEmail=geilmaarmil2019%40gmail.com&usuarioNome=GEILMA+AZEVEDO+DA+SILVA&disciplinaDescricao=DIREITO+PENAL-TEORIA+DAS+PENAS… 10/25 Nessa perspectiva, possuem caráter substitutivo, uma vez que não são previstas como penas diretas constantes do preceito secundário de qualquer diploma legal, não podendo assim ser aplicadas de forma direta. Apesar disso, podemos mencionar o que a atual lei que trata dos crimes de drogas prevê como pena principal para o delito de porte ilegal de substância entorpecente: É importante destacar a pena prevista para o delito mencionado, já que a opção do legislador em impor de forma autônoma e independente uma pena restritiva de direito para o crime em tela suscitou verdadeira discussão a respeito de eventual descriminalização da conduta de porte de entorpecentes para uso pessoal. Sem deixar de reconhecer a lesividade social e jurídica da conduta, mantendo sua condição de crime e a competência do Direito Penal para conhecê-la, o legislador igualmente reconheceu que a condição do usuário não poderia merecer o mesmo tratamento que a dos autores de outros delitos. Fugindo da fórmula clássica da pena privativa de liberdade, determina de forma direta a restrição de direitos, com a imposição de obrigações ao autor do fato, em uma clara alternativa ao cárcere. IMPOSSIBILIDADE DE EXECUÇÃO PROVISÓRIA DA PENA RESTRITIVA DE DIREITOS Conforme nos foi possível delimitar, as penas restritivas de direitos, com fundamento constitucional e no Código Penal (BRASIL, 1940), podem funcionar como sanção penal imposta de maneira direita e autônoma ou em substituição da pena privativa de liberdade naquelas hipóteses autorizadas na legislação penal. Em um ou outro caso, levanta-se a discussão sobre a possibilidade ou não do cumprimento antecipado ou da execução provisória da pena restritiva de direito, antes do trânsito em julgado da sentença penal condenatória. A questão gira em torno da discussão da possibilidade da execução provisória das sanções penais, tema mais amplo, que abarca as penas restritivas de direito. O questionamento, em uma perspectiva que pretenda dar efetividade às decisões condenatórias, busca seu fundamento nas alegações de que, após a con�rmação da sentença penal condenatória em segunda instância, todas as questões sobre a existência e as circunstâncias do fato teriam sido superadas, restando em sede de possível recurso apenas a discussão de aspectos jurídicos perante as Cortes Superiores. Art. 28. Quem adquirir, guardar, tiver em depósito, transportar ou trouxer consigo, para consumo pessoal, drogas sem autorização ou em desacordo com determinação legal ou regulamentar será submetido às seguintes penas: I – advertência sobre os efeitos das drogas; II – prestação deserviços à comunidade; III – medida educativa de comparecimento a programa ou curso educativo. 27/03/2023, 14:08 wlldd_u1_dir_pen_teo_pen https://colaboraread.com.br/integracaoAlgetec/index?usuarioEmail=geilmaarmil2019%40gmail.com&usuarioNome=GEILMA+AZEVEDO+DA+SILVA&disciplinaDescricao=DIREITO+PENAL-TEORIA+DAS+PENAS… 11/25 Tal perspectiva fez fortalecer correntes que defendiam a possibilidade de se antecipar o cumprimento das penas impostas em primeira instância e con�rmadas em sede de recurso em segunda instância, mas que ainda se encontrassem pendentes do julgamento de recurso junto aos Tribunais Superiores. Os contornos tornaram- se ainda mais robustos diante das modi�cações de posicionamentos do Supremo Tribunal Federal em relação a tal possibilidade de execução provisória das sanções penais. Contudo, prevaleceu o entendimento de que a execução provisória da pena, antes do trânsito em julgado da sentença penal condenatória, implicaria ofensa ao princípio constitucional da presunção de inocência (BRASIL, 1988), de sorte que a fase executória somente poderia ser operada após o trânsito em julgado da condenação. Nesse sentido, o Superior Tribunal de Justiça editou a Súmula nº 643 (BRASIL, 2021), que determina que “A execução da pena restritiva de direitos depende do trânsito em julgado da condenação”. Na verdade, a execução provisória das penas restritivas de direito já era vedada de maneira expressa pelo artigo 147 da Lei de Execução Penal (BRASIL, 1984): Nessa perspectiva, imagine que em primeira instância um indivíduo processado por crime contra o patrimônio venha a ser condenado à detenção de dois anos e, atendendo aos requisitos legais, tenha a pena privativa de liberdade convertida em restritiva de direito. Tendo apelado da decisão, o Tribunal de Justiça con�rma a condenação, e o réu interpõe recurso extraordinário. Nessa hipótese, ainda que a matéria a ser discutida seja estritamente jurídica, não é cabível o cumprimento antecipado da pena, �cando vedada a execução provisória das penas restritivas de direitos, que somente poderão ser cumpridas após o trânsito em julgado da condenação, nos termos do artigo 147 da Lei de Execução Penal (BRASIL, 1984). VIDEOAULA Continuando nossos estudos sobre a teoria das penas e as espécies de sanções penais, nesta videoaula trataremos das penas restritivas de direito. Partindo de uma discussão acerca das �nalidades e funções das penas no universo do direito penal, será de�nida a pena restritiva de direito quanto a seus fundamentos e suas funções, assim como suas características e hipóteses de aplicação, �nalizando com a questão referente à impossibilidade da execução provisória das penas restritivas de direito. Siga �rme e excelentes estudos! Art. 147. Transitada em julgado a sentença que aplicou a pena restritiva de direitos, o Juiz da execução, de ofício ou a requerimento do Ministério Público, promoverá a execução, podendo, para tanto, requisitar, quando necessário, a colaboração de entidades públicas ou solicitá-la a particulares. 27/03/2023, 14:08 wlldd_u1_dir_pen_teo_pen https://colaboraread.com.br/integracaoAlgetec/index?usuarioEmail=geilmaarmil2019%40gmail.com&usuarioNome=GEILMA+AZEVEDO+DA+SILVA&disciplinaDescricao=DIREITO+PENAL-TEORIA+DAS+PENAS… 12/25 Saiba mais No estudo da teoria geral das penas e das sanções penais em espécie, é sempre interessante ampliar os conhecimentos dos aspectos relacionados à execução penal. Diante disso, �ca o convite para que você consulte o conteúdo apresentado por Guilherme de Souza Nucci em Curso de execução penal, sobre a Lei de Execução Penal (NUCCI, 2021, p. 190–202). Videoaula Para visualizar o objeto, acesse seu material digital. INTRODUÇÃO Entre as penas previstas em nosso ordenamento jurídico, com fundamento tanto no texto constitucional (BRASIL, 1988) quanto no Código Penal (BRASIL, 1940) e na legislação penal extravagante, �gura a pena de multa, com origens que remontam à Antiguidade do Direito Penal e que ainda hoje reverberam entre nós. Trata-se de uma possibilidade jurídica para imposição das consequências jurídicas e sociais da atuação do direito penal, incidente de maneira suplementar ou substitutiva, ou mesmo independente, desvinculada de necessária vinculação com a privação de liberdade. Dessa sorte, realizaremos o estudo dos conceitos e fundamentos da pena de multa, suas características e as peculiaridades relacionadas com sua aplicação e execução. MULTA O que de�ni uma multa? Depois de analisados os aspectos relacionados com as penas privativas de liberdade e as penas restritivas de direito, resta-nos neste ponto o estudo da terceira modalidade de sanção penal prevista pelo artigo 39 do Código Penal (BRASIL, 1940): a pena de multa. Caso busquemos uma de�nição geral do termo, podemos estabelecer multa como qualquer sanção pecuniária imposta em face do descumprimento de preceito legal de ordem civil, penal, administrativa ou tributária. Podemos então estabelecer que se trata de penalidade, em sentido amplo, que implica o pagamento de valor em favor de alguém como consequência do descumprimento de algum preceito legal. Aula 3 PENA DE MULTA E A FORMA DE EXECUÇÃO Realizaremos o estudo dos conceitos e fundamentos da pena de multa, suas características e as peculiaridades relacionadas com sua aplicação e execução. 30 minutos 27/03/2023, 14:08 wlldd_u1_dir_pen_teo_pen https://colaboraread.com.br/integracaoAlgetec/index?usuarioEmail=geilmaarmil2019%40gmail.com&usuarioNome=GEILMA+AZEVEDO+DA+SILVA&disciplinaDescricao=DIREITO+PENAL-TEORIA+DAS+PENAS… 13/25 Neste ponto, e até para deixar clara a natureza jurídica da multa que pretendemos abordar, é interessante pensar na destinação do valor e da função que esse pagamento pretende cumprir, de modo a não confundir conceitos que, por sua natureza, são bastante similares. Pense que a conduta que causa danos — material ou moral — para outrem deve ser reparada e, quando não for possível restituição do status quo anterior, essa reparação se faz, geralmente, em valor. Caso essa mesma conduta infrinja normas de Direito Penal, dependendo da tipi�cação e do conteúdo do preceito secundário do tipo penal, pode haver imposição de pena pecuniária. Em todos esses contextos, estamos diante de penalidades, em sentido amplo, que se constituem no pagamento de valor, logo multas. Contudo, devemos pensar na �nalidade de cada uma dessa multas. No primeiro caso, há uma multa com clara �nalidade indenizatória e função reparatória, típica do Direito Civil, na qual o valor pago se destina àquele que sofreu o dano decorrente da conduta. Já na segunda hipótese, a �nalidade não tem caráter reparatório, mas sim o de atender às funções retributiva e preventiva, típicas do Direito Penal e decorrentes da responsabilidade penal. Não tem por objetivo reparar o dano causado; funciona, de fato, como punição pela prática da conduta tipi�cada na lei penal. Por consequência, o valor não é direcionado à vítima da conduta, mas ao poder público, nos termos da lei. Pense no seguinte exemplo: um indivíduo, dirigindo veículo automotor, ingressa na contramão de direção em via pública e colide acidentalmente com um veículo que estava estacionado, causando danos. Para fugir da responsabilidade, evade-se do local com o veículo, mas toda a conduta foi registrada por câmeras de monitoramento. Na perspectiva penal, haverá o dever de indenizar o dono do carro dani�cado, nos termos do artigo 927 do Código Civil. Estará sujeito também à imposição de multa administrativa nos termos do artigo 186 do Código de Trânsito Brasileiro. Além disso, estará sujeito à responsabilidade penal do artigo 305 da lei de trânsito, que pode resultar na imposição de pena de multa: Como se pode ver, em uma única conduta é possível extrair como resultado o dever jurídico de entregar prestação pecuniária, inclusive com contornos e denominação da penalidade de multa. Avancemos, então, no estudo da multa enquanto sanção penal.PENA DE MULTA “Art. 305. Afastar-se o condutor do veículo do local do acidente, para fugir à responsabilidade penal ou civil que lhe possa ser atribuída: Penas - detenção, de seis meses a um ano, ou multa”. — Someone famous 27/03/2023, 14:08 wlldd_u1_dir_pen_teo_pen https://colaboraread.com.br/integracaoAlgetec/index?usuarioEmail=geilmaarmil2019%40gmail.com&usuarioNome=GEILMA+AZEVEDO+DA+SILVA&disciplinaDescricao=DIREITO+PENAL-TEORIA+DAS+PENAS… 14/25 Penalidade para multa Se procurarmos traçar a origem histórica da pena de multa, podemos veri�car que a imposição do pagamento de valor como consequência do descumprimento de preceitos legais encontra previsão em diversas legislações da Antiguidade. Mesmo quando pensamos na etimologia da sanção pecuniária, encontramos o termo em latim pecus, que se refere a gado, encontrado em diversos outros termos jurídicos, como pecúlio e peculato. Essa noção precede à disseminação do uso de metais como moeda de troca, quando valores e riquezas eram mensurados em cabeças de gado. Nos termos do artigo 49 do Código Penal (BRASIL, 1940), pena de multa é de�nida como o pagamento, em favor do fundo penitenciário, da quantia �xada na sentença e calculada utilizando a fórmula de dias-multa. Conforme aponta Cezar Roberto Bitencourt (2021, p. 360): Para �ns da imposição da pena de multa, o valor de cada dia-multa será estabelecido na sentença condenatória, não podendo ser inferior a um trigésimo do maior salário-mínimo mensal vigente ao tempo do fato, nem superior a cinco vezes esse salário, passível de atualização, por ocasião da execução da pena, pelos índices de correção monetária. Podemos então de�nir a pena de multa como sendo a sanção de caráter penal, imposta de maneira isolada ou cumulativamente com penas de outra natureza, conforme previsão do preceito secundário do tipo penal, consistente no pagamento de valor que será destinado ao Fundo Penitenciário. Como vemos, a pena de multa recai não sobre a liberdade ou o acervo de direitos do condenado, mas sobre o patrimônio. Desse modo, não pode ser convertida em pena de outras naturezas (privativa de liberdade ou restritiva de direito) quando não se veri�car seu pagamento ou este for de qualquer forma frustrado pelo condenado. Além disso, e considerando a possibilidade de ser aplicada de maneira isolada, naqueles casos previstos em lei, determina a Súmula nº 693 do Supremo Tribunal Federal (BRASIL, 2003): “Não cabe habeas corpus contra decisão condenatória a pena de multa, ou relativo a processo em curso por infração penal a que a pena pecuniária seja a única cominada”. Quando aplicada de maneira isolada, concreta ou potencial, a pena de multa não coloca em risco o direito de locomoção do indivíduo, portanto o habeas corpus não é um instrumento jurídico cabível. “o sistema dias-multa é genuinamente brasileiro, criado pelo nosso Código Criminal do Império e foi mantido em nosso primeiro Código Penal republicano de 1890, bem como na Consolidação das leis Penais de 1932”. 27/03/2023, 14:08 wlldd_u1_dir_pen_teo_pen https://colaboraread.com.br/integracaoAlgetec/index?usuarioEmail=geilmaarmil2019%40gmail.com&usuarioNome=GEILMA+AZEVEDO+DA+SILVA&disciplinaDescricao=DIREITO+PENAL-TEORIA+DAS+PENAS… 15/25 Outro aspecto que deve ser analisado quanto à pena de multa diz respeito a seu alcance, especialmente se considerarmos o caráter personalíssimo e a intranscendência da sanção penal, conforme previsão do artigo 5, inciso XLV da Constituição Federal (BRASIL, 1988): Nessa perspectiva, ainda que a multa seja considerada e executada como dívida de valor, executável conforme as regras de execução aplicáveis para a Fazenda Pública, essa execução, assim como na execução de outras espécies de pena, não pode ultrapassar a pessoa do condenado. Isso signi�ca que ela não deve atingir, por exemplo, herdeiros e sucessores no caso da morte do condenado com pendência de pagamento da pena de multa. EXECUÇÃO DA PENA DE MULTA Aplicação da lei de execução penal O Código Penal, no artigo 50 (BRASIL, 1940), determina que a multa seja paga dentro de dez dias depois de transitada em julgado a sentença. De acordo com o caso, e a requerimento do condenado, o juiz pode permitir que o pagamento se realize em parcelas mensais. Na perspectiva da Lei de Execução Penal (BRASIL, 1984), conforme prevê o artigo 164, uma vez extraída a certidão de trânsito em julgado da sentença penal condenatória que impõe pena de multa, com natureza jurídica de título executivo judicial, cabe ao Ministério Público requerer a citação do condenado para, no prazo de dez dias, realizar o pagamento do valor ou indicar bens à penhora. Caso o pagamento da multa não se realize no prazo de dez dias contados da citação, nos termos do artigo 50, determina o § 1º do dispositivo que se deve proceder à penhora de bens do condenado para garantir a execução da pena de multa, procedimento que deverá seguir as regras estabelecidas na legislação processual civil sobre a penhora. Sobre a competência para a execução da pena de multa, o artigo 51 determina que, transitada em julgado a sentença condenatória, a multa será executada perante o juiz da execução penal e será considerada dívida de valor. Por conta disso, para a execução da pena de multa, aplicam-se as normas relativas à dívida ativa da Fazenda Pública, inclusive no que concerne às causas interruptivas e suspensivas da prescrição. LV - nenhuma pena passará da pessoa do condenado, podendo a obrigação de reparar o dano e a decretação do perdimento de bens ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, até o limite do valor do patrimônio transferido. 27/03/2023, 14:08 wlldd_u1_dir_pen_teo_pen https://colaboraread.com.br/integracaoAlgetec/index?usuarioEmail=geilmaarmil2019%40gmail.com&usuarioNome=GEILMA+AZEVEDO+DA+SILVA&disciplinaDescricao=DIREITO+PENAL-TEORIA+DAS+PENAS… 16/25 Assim, quanto à discussão sobre a legitimidade processual e a competência jurisdicional para a execução da pena de multa, é atribuição do Ministério Público atuar como sujeito legítimo para promover a execução, que se fará perante o Juízo das Execuções Penais. Podemos pensar na possibilidade do pagamento da pena de multa de maneira parcelada, na forma do artigo 169 da Lei nº 7.210 (BRASIL, 1984), ou mesmo que se proceda mediante desconto em folha de pagamento do condenado, nos termos do artigo 168 da Lei de Execução Penal (BRASIL, 1984). Nesse cenário, o juiz poderá determinar que a cobrança da multa se efetue mediante desconto no vencimento ou salário do condenado, nas hipóteses do artigo 50, § 1º, do Código Penal (BRASIL, 1940), atendidos os seguintes requisitos: • o limite máximo do desconto mensal será o da quarta parte da remuneração e o mínimo, o de um décimo. • o desconto será feito mediante ordem do juiz a quem de direito. • o responsável pelo desconto será intimado a recolher mensalmente, até o dia �xado pelo juiz, a importância determinada. Por �m, cabe ressaltar a possibilidade de suspensão da execução da pena de multa, conforme previsão do artigo 50 do Código Penal (BRASIL, 1940), reiterada no artigo 167 da Lei de Execução Penal (BRASIL, 1984), quando sobrevier ao condenado doença mental. VIDEOAULA Neste vídeo, continuando nosso estudo sobre a teoria geral das sanções penais e as modalidades de penas previstas em nosso ordenamento jurídico, abordaremos as penas de multa. Traçaremos uma perspectiva geral com relação a essa modalidade de sanção, com suas especi�cidades e características típicas do Direito Penal, dissecando conceito, de�nição, regras para aplicação e aspectos relacionados com a execução da pena. A Lei n. 13.964, de 24 de dezembro de 2019, tem o mérito de, pelo menos, afastar a di�culdade interpretativa de grande parte da doutrina e da jurisprudência sobre a competência para a execução da pena de multa, ao de�nir, expressamente, que ela é do juiz da vara de execução penal. Na nossa concepção, sempre foi do juízoda execução penal e do correspondente representante do Ministério Público com atribuição naquela vara criminal, mas esse nosso entendimento sempre foi amplamente minoritário. Agora, com o texto da Lei n. 13.964/2019, não resta mais qualquer dúvida sobre essa competência e respectiva atribuição do Parquet. — (BITENCOURT, 2021, p. 562). Videoaula Para visualizar o objeto, acesse seu material digital. 27/03/2023, 14:08 wlldd_u1_dir_pen_teo_pen https://colaboraread.com.br/integracaoAlgetec/index?usuarioEmail=geilmaarmil2019%40gmail.com&usuarioNome=GEILMA+AZEVEDO+DA+SILVA&disciplinaDescricao=DIREITO+PENAL-TEORIA+DAS+PENAS… 17/25 Saiba mais Para ampliar os conhecimentos com relação às penas e, em especial, à pena de multa, �ca a indicação de leitura do trabalho de Fernando Capez (CAPEZ, 2020, p. 577–583). INTRODUÇÃO Depois de analisadas e compreendidas as espécies de sanções aplicáveis no ordenamento jurídico penal brasileiro, voltaremos nossos esforços para o estudo e a compreensão do sistema de aplicação das penas adotado pela legislação penal. Como bem sabemos, a pena representa a consequência jurídica da prática do ato de�nido por lei como ilícito penal. Então, conforme garantido pela Constituição Federal (BRASIL, 1988), a pena não apenas deve se limitar à pessoa do condenado, como também deve ser aplicada de maneira individualizada, observando as garantias da dignidade da pessoa humana, assim como a exata medida das funções buscadas pela sanção penal em nosso sistema jurídico, mas sem �car à mercê de arbitrariedades ou, de outro lado, sujeita à mecanização de uma prestação judicial autômato. Vamos seguindo �rme e avançando na construção do conhecimento. DOSIMETRIA Pena em abstrato Uma vez que tratamos das modalidades de penas reguladas e aplicáveis no ordenamento jurídico, conforme a previsão do Código Penal, podemos passar à análise das regras pertinentes à aplicação da pena. Considerando-se a estrutura do tipo penal, há a divisão estrutural entre o preceito primário e o preceito secundário. No preceito primário do tipo penal incriminador, temos a descrição abstrata da conduta criminalizada, com todas as características e circunstâncias, que atende ao elemento da tipicidade do ilícito penal. Já no preceito secundário, encontramos a sanção penal em abstrato, aplicável àquela conduta. Aula 4 APLICAÇÃO DAS PENAS Voltaremos nossos esforços para o estudo e a compreensão do sistema de aplicação das penas adotado pela legislação penal. 34 minutos 27/03/2023, 14:08 wlldd_u1_dir_pen_teo_pen https://colaboraread.com.br/integracaoAlgetec/index?usuarioEmail=geilmaarmil2019%40gmail.com&usuarioNome=GEILMA+AZEVEDO+DA+SILVA&disciplinaDescricao=DIREITO+PENAL-TEORIA+DAS+PENAS… 18/25 Podemos então indicar que, no processo legislativo de de�nição do crime, quando o legislador especi�ca uma conduta que a lei passará a considerar como ilícito penal, é realizado um juízo preliminar de reprovação da conduta, que se expressa no preceito secundário do tipo penal. É importante você �xar essa ideia para completa compreensão de nosso estudo. No preceito secundário do tipo penal, é indicada a pena abstrata, produto de um juízo preliminar de reprovação da conduta realizada pelo poder legislativo, quando a lei de�ne a conduta que será considerada como crime. Teremos então na pena em abstrata a espécie de pena aplicável àquela conduta, tanto em caráter principal quanto em caráter acessório. Além disso, no preceito secundário encontraremos, no caso da aplicação de pena privativa de liberdade, os parâmetros mínimos e máximos de aplicação da pena. Lembre-se, estou falando com você aqui sobre a pena em abstrato. Quando se estuda a aplicação da pena, o objetivo é analisar e compreender o procedimento e as regras a serem observadas para determinar a espécie e a quantidade de pena que será efetivamente aplicada ao autor de uma conduta penal, depois de superadas as discussões sobre a existência do crime, a autoria e a culpabilidade. Trata-se, justamente, da realização do princípio constitucional da individualização da pena, previsto pelo artigo 5º, incisos XLV e XLVI, da Constituição Federal (BRASIL, 1988). Cuida então a dosimetria da pena do procedimento adotado pelo juiz, considerando os critérios estabelecidos pela legislação penal, para determinar a pena em concreto a ser imposta ao autor da conduta em face da condenação penal. Falamos na pena concreta referindo-nos à pena efetivamente aplicada ao autor do fato e que deverá ser por ele cumprida na fase de execução penal (BRASIL, 1984). Evidentemente, esse procedimento de individualização e especi�cação da pena, considerando todas as características próprias da conduta, não se faz de maneira abstrata e, em nosso ordenamento jurídico, não �ca à mercê da arbitrariedade do magistrado, que deve observar as determinações da legislação. Buscando os critérios possíveis para a individualização da penal e o estabelecimento da pena em concreto, teremos notícia na doutrina de sistemas que vão desde o arbítrio judicial absoluto — modelo em que o magistrado, em conformidade com seu juízo íntimo, determina a pena a ser aplicada — até um sistema de determinação absoluta, quase que tarifário — no qual a individualização da pena é resultado de fórmulas legais estritas e sem qualquer parâmetro de adequação (BITENCOURT, 2021, p. 388). Na experiência prática, entre as mazelas veri�cadas na adoção de um ou outro modelo, chegou-se a um terceiro sistema para a aplicação da pena, com o intuito de melhor atender às �nalidades e funções da pena e evitar os perigos da arbitrariedade e da mecanização na aplicação da pena. DOSIMETRIA DA PENA) Análise para de�nição da dosimetria da pena Dosimetria da pena denomina o procedimento juridicamente vinculado destinado a determinar a pena em concreto a ser cumprida em face da condenação pela prática de ilícito penal. Em nosso ordenamento jurídico, adotamos o critério trifásico de dosimetria da pena, o que se pode extrair da leitura do artigo 68 do Código 27/03/2023, 14:08 wlldd_u1_dir_pen_teo_pen https://colaboraread.com.br/integracaoAlgetec/index?usuarioEmail=geilmaarmil2019%40gmail.com&usuarioNome=GEILMA+AZEVEDO+DA+SILVA&disciplinaDescricao=DIREITO+PENAL-TEORIA+DAS+PENAS… 19/25 Penal (BRASIL, 1940): Guilherme de Souza Nucci (2021, p. 440), tratando da dosimetria da pena, informa: Dessa forma e de acordo com a disposição do artigo 68, após superada a discussão sobre a materialidade, a autoria e a culpabilidade, deverá o juiz passar à dosimetria da pena, tratando, no primeiro momento, do estabelecimento da pena, nos termos do artigo 59 do Código Penal (BRASIL, 1940). Em seguida, ele fará a análise e a consideração das circunstâncias agravantes e atenuantes e, na terceira fase, aplicará as causas de diminuição e de aumento de pena, chegando ao quantum de pena em concreto para, �nalmente, e de acordo com as regras do Código Penal (BRASIL, 1940), determinar o regime inicial de cumprimento de pena, a possibilidade de substituição da pena privativa de liberdade por restritiva de direito ou a hipótese de suspensão condicional da pena. Uma vez determinada a pena em abstrato cabível à conduta, passa-se à primeira fase da dosimetria da pena — as circunstâncias judiciais — previstas no art. 59 do Código Penal (BRASIL, 1940). Essa denominação é decorrente da discricionariedade concedida pela lei ao magistrado na análise dos elementos previstos no artigo 59 para estabelecimento da pena-base. Ou seja, a legislação não estabelece um critério objetivo ao qual o juiz �ca restrito nessa fase para a imposição da pena-base. Art. 68 – A pena-base será �xada atendendo-se ao critério do art. 59 deste Código; em seguida serão consideradas as circunstâncias atenuantes e agravantes; por último, as causas de diminuição e de aumento. Parágrafo único – No concurso de causas de aumento ou de diminuição previstas na parte especial, pode o juiz limitar-se a um só aumento ou a uma só diminuição,prevalecendo, todavia, a causa que mais aumente ou diminua. Há dois sistemas principais para a aplicação do quantum da pena: a) critério trifásico, preconizado por Nélson Hungria; b) critério bifásico, defendido por Roberto Lyra. O Código Penal optou claramente pelo primeiro, conforme se vê do art. 68, caput: “A pena-base será �xada atendendo-se ao critério do art. 59 deste Código; em seguida serão consideradas as circunstâncias atenuantes e agravantes; por último, as causas de diminuição e de aumento”. Para Hungria, o juiz deve estabelecer a pena em três fases distintas: a primeira leva em consideração a �xação da pena-base, tomando por apoio as circunstâncias judiciais do art. 59; em seguida, o magistrado deve aplicar as circunstâncias legais (atenuantes e agravantes, dos arts. 61 a 66), para então apor as causas de diminuição e de aumento (previstas nas Partes Geral e Especial). 27/03/2023, 14:08 wlldd_u1_dir_pen_teo_pen https://colaboraread.com.br/integracaoAlgetec/index?usuarioEmail=geilmaarmil2019%40gmail.com&usuarioNome=GEILMA+AZEVEDO+DA+SILVA&disciplinaDescricao=DIREITO+PENAL-TEORIA+DAS+PENAS… 20/25 Assim, consideram-se como circunstâncias judiciais, nos termos do Código Penal (BRASIL, 1940): • a culpabilidade do agente. • os antecedentes. • a conduta social do agente. • a personalidade do agente. • a motivação do crime. • as circunstâncias. • as consequências do crime. • o comportamento da vítima. Depois de superada a primeira fase, passa-se à segunda fase da dosimetria da pena, que envolve a análise das circunstâncias agravantes e atenuantes, segundo os artigos 61 a 67 do Código Penal (BRASIL, 1940). ATENUANTES E AGRAVANTES GENÉRICAS Devemos entender que as circunstâncias analisadas na segunda fase da dosimetria da pena, as quais servem de parâmetro de interpretação pelo juiz para individualizar a sanção penal, adequando-a ao autor do fato, ao caso concreto e às �nalidades e funções a serem cumpridas pelo Direito Penal, in�uenciam para agravar a reprovabilidade da conduta (agravantes) ou a diminuir (atenuantes), conforme se veri�que no caso concreto a presença de tal ou qual circunstância. É importante ter em conta que durante a segunda fase o julgador ainda permanece limitado aos limites mínimos e máximo de pena estabelecidos no preceito secundário do tipo penal. Art. 59 – O juiz, atendendo à culpabilidade, aos antecedentes, à conduta social, à personalidade do agente, aos motivos, às circunstâncias e consequências do crime, bem como ao comportamento da vítima, estabelecerá, conforme seja necessário e su�ciente para reprovação e prevenção do crime: I – as penas aplicáveis dentre as cominadas II – a quantidade de pena aplicável, dentro dos limites previstos III – o regime inicial de cumprimento da pena privativa de liberdade IV – a substituição da pena privativa da liberdade aplicada, por outra espécie de pena, se cabível (BRASIL, 1940). 27/03/2023, 14:08 wlldd_u1_dir_pen_teo_pen https://colaboraread.com.br/integracaoAlgetec/index?usuarioEmail=geilmaarmil2019%40gmail.com&usuarioNome=GEILMA+AZEVEDO+DA+SILVA&disciplinaDescricao=DIREITO+PENAL-TEORIA+DAS+PENAS… 21/25 Nos termos do artigo 61 do Código Penal (BRASIL, 1940), são circunstâncias que sempre agravam a pena na segunda fase da dosimetria: • A reincidência. • As circunstâncias da prática do crime: - Por motivo fútil ou torpe. - Para facilitar ou assegurar a execução, a ocultação, a impunidade ou vantagem de outro crime. - À traição, de emboscada, ou mediante dissimulação, ou outro recurso que di�cultou ou tornou impossível a defesa do ofendido. - Com emprego de veneno, fogo, explosivo, tortura ou outro meio insidioso ou cruel, ou de que podia resultar perigo comum. - Contra ascendente, descendente, irmão ou cônjuge. - Com abuso de autoridade ou prevalecendo-se de relações domésticas, de coabitação ou de hospitalidade, ou com violência contra a mulher na forma da lei especí�ca. - Com abuso de poder ou violação de dever inerente a cargo, ofício, ministério ou pro�ssão. - Contra criança, maior de sessenta anos, enfermo ou mulher grávida. - Quando o ofendido estava sob a imediata proteção da autoridade. - Em ocasião de incêndio, naufrágio, inundação ou qualquer calamidade pública, ou de desgraça particular do ofendido. - Em estado de embriaguez preordenada. Além dessas, o artigo 62 do Código Penal (BRASIL, 1940) apresenta agravantes a serem consideradas no caso de concurso de pessoa que: I – promove ou organiza a cooperação no crime ou dirige a atividade dos demais agentes. II – coage ou induz outrem à execução material do crime. III – instiga ou determina a cometer o crime alguém sujeito à sua autoridade ou não- punível em virtude de condição ou qualidade pessoal. IV – executa o crime, ou nele participa, mediante paga ou promessa de recompensa. 27/03/2023, 14:08 wlldd_u1_dir_pen_teo_pen https://colaboraread.com.br/integracaoAlgetec/index?usuarioEmail=geilmaarmil2019%40gmail.com&usuarioNome=GEILMA+AZEVEDO+DA+SILVA&disciplinaDescricao=DIREITO+PENAL-TEORIA+DAS+PENAS… 22/25 Já com relação às circunstâncias atenuantes, que também devem ser levadas em consideração na segunda fase da dosimetria da pena, indica-nos o artigo 65 do Código Penal (BRASIL, 1940) que são circunstâncias que sempre devem ser levadas em consideração para atenuar a pena: O código penal ainda prevê no artigo 66 uma atenuante genérica inominada, determinando que a pena poderá ser atenuada em razão de circunstância relevante, anterior ou posterior ao crime, embora não prevista expressamente em lei. Uma vez estabelecida a pena-base e aplicadas as circunstâncias agravantes e atenuantes, chegamos a uma pena provisória. O magistrado deve, então, aplicar as causas de aumento e diminuição de pena para �nalmente chegar a uma pena de�nitiva a ser imposta ao réu. Na terceira fase, a pena pode ser �xada abaixo ou acima dos limites em abstrato previstos no tipo penal. As causas de aumento e diminuição de pena estão previstas tanto na parte geral quanto na parte especial do Código Penal. VIDEOAULA Nesta aula, nosso foco será o estudo do procedimento de aplicação da pena, considerando desde os aspectos antecedentes, da reprovabilidade em abstrato imposta pelo legislador ao criminalizar a conduta. Analisaremos os critérios estabelecidos no ordenamento jurídico para, com a dosimetria da pena, alcançarmos a pena que será concretamente cumprida na execução penal. I – ser o agente menor de 21 (vinte e um), na data do fato, ou maior de 70 (setenta) anos, na data da sentença; II - o desconhecimento da lei; III - ter o agente: a) cometido o crime por motivo de relevante valor social ou moral; b) procurado, por sua espontânea vontade e com e�ciência, logo após o crime, evitar- lhe ou minorar-lhe as conseqüências, ou ter, antes do julgamento, reparado o dano; c) cometido o crime sob coação a que podia resistir, ou em cumprimento de ordem de autoridade superior, ou sob a in�uência de violenta emoção, provocada por ato injusto da vítima; d) confessado espontaneamente, perante a autoridade, a autoria do crime; e) cometido o crime sob a in�uência de multidão em tumulto, se não o provocou. 27/03/2023, 14:08 wlldd_u1_dir_pen_teo_pen https://colaboraread.com.br/integracaoAlgetec/index?usuarioEmail=geilmaarmil2019%40gmail.com&usuarioNome=GEILMA+AZEVEDO+DA+SILVA&disciplinaDescricao=DIREITO+PENAL-TEORIA+DAS+PENAS… 23/25 Saiba mais Para saber mais sobre o procedimento de dosimetria e aplicação da pena no ordenamento jurídico-penal brasileiro, vale conferir a leitura do trabalho de André Estefam (2022, p. 518–562). Videoaula Para visualizar o objeto, acesse seu material digital. Aula 1 BRASIL. Decreto-lei nº 2.848, de 7 de dezembro de 1940. Código penal. Rio de Janeiro: Congresso Nacional, [2022]. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/del2848compilado.htm. Acesso em: 27 maio 2022. BRASIL. Lei nº 7.209, de 11 de julhode 1984. Altera dispositivos do Decreto-Lei nº 2.848, de 7 de dezembro de 1940 – Código Penal, e dá outras providências. Brasília, DF: Presidência da República, [1984a]. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/1980-1988/l7209.htm. Acesso em: 27 maio 2022. BRASIL. Lei nº 7.210, de 11 de julho de 1984. Institui a Lei de Execução Penal. Brasília, DF: Presidência da República, [1984b]. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l7210.htm. Acesso em: 27 maio 2022. BRASIL. [Constituição (1988)]. Constituição da República Federativa do Brasil de 1988. Brasília, DF: Presidência da República, [2022]. 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