Capítulo 1 - Lições preliminares

Prévia do material em texto

Capítulo 1 – lições preliminares
30.1.2021LEGENDA
Conceito
Prazo
Destaque
Cai em prova
Jurisprudência/súmula
Aula 1: 30.1.2021
Aula fórum: 22.2.2021
Lições preliminares de direito penal
Conceito de direito penal
· Um conjunto de leis e normas, que proíbem determinadas condutas e impõe aos seus infratores, a título de consequência, determinadas penas
· Franz von Listz
· O Direito Penal é um conjunto de normas, as quais capitulam determinados comportamentos como crimes, infrações e contravenções penais. Em virtude destes comportamentos, fixam-se e cominam-se aos seus infratores e autores sanções, as quais podem ser penas ou medidas de segurança.
Direito penal x criminologia x política criminal
· Criminologia: ciência que estuda o crime como um fenômeno
· Ciência empírica
· Política criminal: conjunto de princípios que tem uma finalidade
· É fundada na criminologia, mas fundada para fora
· Finalidade de impedir o crime
· Orienta a ação do legislador
Função do Direito Penal
· Funcionalismo moderado, axiológico, Roxin: é a que prevalece
· Funcionalismo sistêmico, radical, Jakobs
Funções:
· Welzel: dupla função ou dupla missão:
· 1ª – função ético-social: o Direito Penal tem por finalidade amparar os valores fundamentais elementares da vida em sociedade.
· O Direito Penal não quer proteger, em um primeiro momento, bens jurídicos, e sim os valores sociais, de modo a criar na mente das pessoas uma função pedagógica: fazer com que as pessoas ajam de acordo com as normas jurídicas, dentro da sociedade organizada;
· 2ª – função protetiva: num segundo momento, o Direito Penal tem como função proteger bens jurídicos selecionados pelo legislador
· Jakobs: função de assegurar a vigência do sistema, reafirmar a vigência da norma
· Funcionalismo sistêmico de Jakobs
· A função do Direito Penal não pode ser proteger bens jurídicos: quando o Direito Penal entra em voga, o bem jurídico não foi protegido, pois ele já foi violado.
· Aqui, a função do Direito Penal é garantir a higidez do sistema. Apontará ao indivíduo que não respeitou a norma que ainda está em vigor. Em virtude disto, será punido – devido a violação. Por isto, funcionalismo sistêmico.
· Direito penal: negação da negação do agente (agente nega a norma, viola a vigência da norma)
· Ideia do direito penal do inimigo: o sujeito que descumpre a norma vira inimigo social, rasga o contrato social de Russeau
· Proteção de bens jurídicos-penais: Roxin
· Os mais importantes, bens essenciais ao organismo social
· Caráter fragmentário do direito penal
· Bens consagrados na Constituição
· Teorias constitucionais amplas: o sistema penal nasce dos valores constitucionais. Contudo, a Constituição é um parâmetro genérico, pois são captados os valores constitucionais, e consagram-se os bens tutelados à luz do Direito Penal
· Teorias constitucionais restritas: o Direito Penal cuida de bens consagrados diretamente pela Constituição. Aqui, a busca dos bens ocorre diretamente no texto da Constituição, na qual estes já estão consagrados como essenciais à sociedade.
· Função de controle social: direito penal é instrumento de controle
· Criminologia crítica: direito penal não busca transformação social, mas sim reforça dominação de uma classe sobre a outra
· O controle exercido pelo direito penal afeta a liberdade: controle só deve ser exercido quando outros mecanismos se mostrarem insuficientes
· Princípio da subsidiariedade
· Mecanismos de controle extrapenais
· Função de garantia: garante ao cidadão que o poder punitivo de estado é limitado
· Princípio da legalidade
· Estado só age nos limites da lei
· Finalidade do direito penal – vertente brasileira (Greco)
· Função de proteger bens jurídicas
· Apenas um fragmento dos bens jurídicos: bens mais elementares e importantes para a vida em coletividade
· Legislador escolhe os bens orientado pelos princípios:
· Fragmentariedade
· Intervenção mínima
· Subsidiariedade
· Protege bens jurídicos através do tipo penal
· Preceito primário
· Preceito secundário
Importantes para segunda fase: Welzel, Jakobs e vertente brasileira.
Classificações do direito penal
· Direito penal substantivo e direito penal adjetivo:
· Substantivo: é o direito penal material. 
· Adjetivo: é o Processo Penal, ramo autônomo do Direito.
· Direito penal objetivo e Direito penal subjetivo:
· Objetivo é o conjunto de normas positivadas, as quais integram o ordenamento jurídico em vigor.
· Subjetivo, este é o direito de punir, o jus puniendi, o qual pertence ao Estado.
· Direito penal de emergência e direito penal simbólico
· Emergência: criado a partir de situações de anormalidade e demanda a produção legislativa que não existiria em tempos de normalidade
· Acaba desaguando em direito penal simbólico
· Dá a sociedade uma sensação irreal de segurança
· Simbólico: mero simbolismo
· Direito penal promocional: direito penal como meio de promoção de políticas públicas
· Forma de transformação social
· Faz demagogia, se torna demagogo
· Direito penal de intervenção
· Winfried Hassemer
· Direito penal deve se preocupar com bens jurídicos individuais
· Quando há a preocupação com bens jurídicos difusos, coletivos, não se deve usar o direito penal, mas o direito de intervenção (acima do direito administrativo, mas abaixo do direito penal)
· Críticas:
· Não se sabe como funcionaria
· Bens jurídicos coletivos são os bens mais importante para o organismo social e se não tratado pelo direito penal, causaria violação ao princípio da subsidiariedade
· Direito penal como proteção de contextos da vida em sociedade:
· Günter Stratenwerth: ideia oposta a Hassemer
· Direito penal deve se preocupar com bens transindividuais: gestão punitiva dos riscos gerais
· Pode se preocupar com bens individuais, mas com foco secundário nesses
· Direito penal garantista
· Luigi Ferrajoli
· Direito penal deve ter luz e base na Constituição: garantias primárias e secundárias
· Primárias: máximas consagradas na constituição
· Secundária: decorrente da violação de garantias primárias. Ex: violação da liberdade (garantia primária), habeas corpus (secundária)
· 10 axiomas (implicações deônticas) que devem ser observadas:
· Nulla poena sine crimine
· Nullum crimin sine lege
· Nulla lex (poenalis) sine necessitate – não há lei sem necessidade.
· Nulla necessitas sine injuria – Não há necessidade sem ofensa
· Nulla injuria sine actione – Não há ofensa sem ação
· Nulla actio sine culpa – Não há ação sem culpa
· Nulla culpa sine judicio – Não há culpa sem processo.
· Nulla judicium sine accusatione – Não há processo sem acusação.
· Nulla accusatio sine probatione – Não há acusação sem prova.
· Nulla probatio sine defensione – Não há prova sem defesa.
· Direito penal secularizado:
· Ferrajioli
· Direito não precisa reproduzir todos os valores morais de uma sociedade
· Ex: delação premiada seria imoral pois quebra o pacto de fidelidade entre o grupo em nome de um bem maior. Mas é premiada pelo direito penal
· Separação do direito da moral
· Ruptura entre a cultura eclesiástica
· Direito penal subterrâneo e direito penal paralelo
· Eugenio Zaffaroni
· Direito penal paralelo ao direito penal oficial
· Estado não exerce o poder punitivo de forma suficiente. Ex: sujeito em medida de segurança que é posto em liberdade, mas se usa o direito civil para a internação compulsória = direito penal paralelo
· Direito penal subterrâneo: exercido onde ninguém vê, ilegalmente por agentes estatais, geralmente com abuso de poder
· Direito penal quântico: é o distanciamento de um direito penal meramente dogmático para aproximá-lo da política criminal
· Aproximação de conceitos como nexo normativo e tipicidade material
· Não se contenta mais para com uma relação de causa e efeito
· Mirabete: norma cria um nexo de evitabilidade
· Teoria da imputação objetiva: para responsabilizar alguém não mais basta a mera relação de causa e efeito
· Surge ideia de insignificância, tipicidade material, necessidade de violação a bem jurídico
Privatização do direito penal (foco na vítima)
· Vingança privada: vítima punia seu agressor
· Vingançapública: vítima é esquecida
· Redescobrimento da vítima: justiça restaurativa. Pena tem tripla função:
· Repressão
· Prevenção
· *Restaurativa: restaurar a situação da vítima
· Fixação de indenização
· Arrependimento posterior, sursis, livramento condicional (exigem reparação)
· Jecrim: composição civil dos danos
Velocidades do direito penal (Jesús-Maria Silva Sanchez)
· Direito penal de 1ª velocidade: direito penal clássico
· Comete infração grave, passa pelo processo penal, é punido
· Direito penal de 2ª velocidade: infrações menos graves
· Garantias penais e processuais podem ser flexibilizadas, imposição de penas alternativas
· Direito penal de 3º velocidade: resposta rápida ante a conduta do indivíduo
· Infração penal grave
· Garantias penais e processuais podem ser flexibilizadas
· Pena privativa é aplicada
· Ex: crimes hediondos
· Direito penal de 4ª velocidade (não foi desenvolvida pelo professor)
· Destinada a chefes e ex-chefes de Estados que violaram tratados internacionais de direito humanos
· Punidos pelo TPI
· Necessário que seja signatário do Tratado de Roma
Espiritualização, dinamização ou desmaterialização do bem jurídico
· Objetivo de criticar o avanço do direito penal sobre bens jurídicos transindividuais
Garantismo hiperbólico monocular
· Douglas Fischer
· Se contrapõe ao garantismo penal de Ferrajioli
· Ideia de que o garantismo é baseado na constituição e deve ser observado por todos os atores do processo, vítima e réu = direito penal tutela vítima e réu
· Quando o direito penal passa a tutelar apenas o réu, tem-se o direito penal monocular:
· Uso desarrazoado de garantias resultando em impunidade
· Garantismo hiperbólico monocular
· Serve apenas para beneficiar o réu
· Luis Greco critica: ao direito penal deve ser dada visão constitucional, não havendo garantismo hiperbólico monocular
Ecocídio
· Tribunal Penal Internacional decidiu em 2016 reconhecer o ecocídio como crime contra a humanidade
· É a destruição em larga escala do meio ambiente
· Sentença prolatada por pelo menos 1/3 do TPI
· Brasil é signatário do tratado de Roma e está sujeito a jurisdição do TPI