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Talyta Sâmella Paiva dos Santos - paivatalyta27@gmail.com - CPF: 701.817.794-47 SUMÁRIO CONTESTAÇÃO 1 Estrutura da contestação 1 Endereçamento 1 Qualificação e representação do advogado 1 Artigo + verbo 2 Teses 2 Fechamento 3 Preliminares de mérito 3 Inexistência ou nulidade da citação 5 Incompetência absoluta 7 Súmula nº 389 do TST 9 Incorreção no valor da causa 9 Inépcia da petição inicial 10 Perempção 11 Litispendência e coisa julgada 12 Conexão 12 Incapacidade da parte/defeito de representação/falta de autorização 14 Convenção de arbitragem 15 Ausência de legitimidade ou falta de interesse 16 Falta de caução ou de prestação que a lei exige como preliminar 17 Indevida concessão do benefício de gratuidade de justiça 17 Prejudiciais de mérito 19 Decadência 22 Compensação e Retenção 23 Retenção 24 Dos honorários advocatícios de Sucumbência 25 Da Justiça Gratuita 26 Requerimentos finais e fechamento 27 Identificação da peça 28 Talyta Sâmella Paiva dos Santos - paivatalyta27@gmail.com - CPF: 701.817.794-47 CHECKLIST DOS ARTIGOS 29 PEÇA PRÁTICO-PROFISSIONAL 30 Comentários da peça prático-profissional 32 Resposta da peça prático-profissional 37 Talyta Sâmella Paiva dos Santos - paivatalyta27@gmail.com - CPF: 701.817.794-47 CONTESTAÇÃO A contestação é a forma mais recorrente da resposta do réu a uma ação. Segundo Carlos Henrique Bezerra Leite, a contestação é “uma das modalidades de resposta do réu pela qual ele exerce seu direito fundamental de defesa em face da ação ajuizada pelo autor. Trata-se de ato processual pelo qual o réu se insurge, de todos os modos legalmente previstos e moralmente aceitos, contra a pretensão deduzida pelo autor, na inicial.” Estrutura da contestação ➔ Endereçamento Como a ação já foi proposta e já ocorreu a distribuição da ação, o endereçamento será o local em que o processo estará tramitando. Tenha cuidado! Pois você deverá mencionar o número do processo. Caso o enunciado não dê esse número, você deverá utilizar as reticências. ➔ Qualificação e representação do advogado Como a reclamação trabalhista já foi proposta, basta você mencionar que as partes já foram qualificadas nos autos. Se o enunciador fornecer os dados do reclamante e reclamado, você DEVERÁ MENCIONAR na peça! Em seguida, você não poderá esquecer de colocar que o reclamado está devidamente representado por seu advogado. 1 Talyta Sâmella Paiva dos Santos - paivatalyta27@gmail.com - CPF: 701.817.794-47 ➔ Artigo + verbo Em seguida, é de extrema importância mencionar o artigo relacionado a contestação que é o 847, parágrafo único da CLT. Art. 847 da CLT - Não havendo acordo, o reclamado terá vinte minutos para aduzir sua defesa, após a leitura da reclamação, quando esta não for dispensada por ambas as partes. Parágrafo único - A parte poderá apresentar defesa escrita pelo sistema de processo judicial eletrônico até a audiência. O verbo que você deverá utilizar na contestação é OFERECER ! ➔ Teses Em seguida você irá abrir os seguintes tópicos: 2 Talyta Sâmella Paiva dos Santos - paivatalyta27@gmail.com - CPF: 701.817.794-47 ➔ Fechamento Por fim, você deverá realizar o fechamento: Preliminares de mérito A preliminares são “questões” que devem ser alegadas antes da defesa do mérito na contestação, pois tratam de questões processuais, ou seja, algo que não se relaciona com o mérito em si da pessoa. Para identificar as preliminares é de extrema importância a leitura do art. 337 do CPC. Art. 337 do CPC. Incumbe ao réu, antes de discutir o mérito, alegar: I - inexistência ou nulidade da citação; II - incompetência absoluta e relativa; III - incorreção do valor da causa; IV - inépcia da petição inicial; V - perempção; VI - litispendência; VII - coisa julgada; VIII - conexão; IX - incapacidade da parte, defeito de representação ou falta de autorização; X - convenção de arbitragem; XI - ausência de legitimidade ou de interesse processual; XII - falta de caução ou de outra prestação que a lei exige como preliminar; XIII - indevida concessão do benefício de gratuidade de justiça. 3 Talyta Sâmella Paiva dos Santos - paivatalyta27@gmail.com - CPF: 701.817.794-47 § 1º Verifica-se a litispendência ou a coisa julgada quando se reproduz ação anteriormente ajuizada. § 2º Uma ação é idêntica a outra quando possui as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido. § 3º Há litispendência quando se repete ação que está em curso. § 4º Há coisa julgada quando se repete ação que já foi decidida por decisão transitada em julgado. § 5º Excetuadas a convenção de arbitragem e a incompetência relativa, o juiz conhecerá de ofício das matérias enumeradas neste artigo. § 6º A ausência de alegação da existência de convenção de arbitragem, na forma prevista neste Capítulo, implica aceitação da jurisdição estatal e renúncia ao juízo arbitral. Além disso, após fazer a alegação da preliminar, você deverá pedir a EXTINÇÃO DO PROCESSO. A extinção SEM resolução do mérito se encontra no art. 485 do CPC É importante ressaltar que os incisos II e III do art. 485 do CPC não se aplicam à esfera trabalhista. Art. 485 do CPC . O juiz não resolverá o mérito quando: I - indeferir a petição inicial; II - o processo ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligência das partes; (NÃO TEM APLICABILIDADE) III - por não promover os atos e as diligências que lhe incumbir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias;(NÃO TEM APLICABILIDADE) IV - verificar a ausência de pressupostos de constituição e de desenvolvimento válido e regular do processo; V - reconhecer a existência de perempção, de litispendência ou de coisa julgada; VI - verificar ausência de legitimidade ou de interesse processual; VII - acolher a alegação de existência de convenção de arbitragem ou quando o juízo arbitral reconhecer sua competência; VIII - homologar a desistência da ação; 4 Talyta Sâmella Paiva dos Santos - paivatalyta27@gmail.com - CPF: 701.817.794-47 IX - em caso de morte da parte, a ação for considerada intransmissível por disposição legal; e X - nos demais casos prescritos neste Código. Já a extinção COM resolução do mérito se encontra no art. 487 do CPC . Art. 487 do CPC. Haverá resolução de mérito quando o juiz: I - acolher ou rejeitar o pedido formulado na ação ou na reconvenção; II - decidir, de ofício ou a requerimento, sobre a ocorrência de decadência ou prescrição ; (CAI COM MUITA FREQUÊNCIA) III - homologar: a) o reconhecimento da procedência do pedido formulado na ação ou na reconvenção; b) a transação; c) a renúncia à pretensão formulada na ação ou na reconvenção. Parágrafo único. Ressalvada a hipótese do § 1º do art. 332 , a prescrição e a decadência não serão reconhecidas sem que antes seja dada às partes oportunidade de manifestar-se. Agora, vamos estudar cada preliminar. Então, preste bastante atenção! ➔ Inexistência ou nulidade da citação Conforme art. 239 do CPC, para que o processo tenha validade é indispensável a citação do réu ou do executado. Sendo assim, a ausência da citação é considerada um vício insuperável. Art. 239 do CPC. Para a validade do processo é indispensável a citação do réu ou do executado,ressalvadas as hipóteses de indeferimento da petição inicial ou de improcedência liminar do pedido. 5 Talyta Sâmella Paiva dos Santos - paivatalyta27@gmail.com - CPF: 701.817.794-47 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2015-2018/2015/lei/l13105.htm#art332%C2%A71 § 1º O comparecimento espontâneo do réu ou do executado supre a falta ou a nulidade da citação, fluindo a partir desta data o prazo para apresentação de contestação ou de embargos à execução. § 2º Rejeitada a alegação de nulidade, tratando-se de processo de: I - conhecimento, o réu será considerado revel ; II - execução, o feito terá seguimento. Uma súmula que é de grande relevância é a 16 do TST. Súmula 16 do TST Presume-se recebida a notificação 48 (quarenta e oito) horas depois de sua postagem. O seu não-recebimento ou a entrega após o decurso desse prazo constitui ônus de prova do destinatário. Vejamos o seguinte exemplo: I. DAS PRELIMINARES PROCESSUAIS I.I DA NULIDADE DE CITAÇÃO A reclamada foi notificada no dia 02/03/2022 para comparecer à audiência marcada para o dia 04/03/2022. (FATO) Assim, fica constatado que não foi observado o lapso temporal mínimo de 05 (cinco) dias entre o recebimento da notificação e audiência, violando, portanto, o direito de defesa da reclamada, conforme o art. 5º, LV, da CRFB/88, e o artigo 841 da CLT. (FUNDAMENTO) Desta forma, requer que seja declarada nula a notificação da reclamada, com a devida redesignação da audiência, observando o prazo previsto no art. 841 da CLT. (PEDIDO) 6 Talyta Sâmella Paiva dos Santos - paivatalyta27@gmail.com - CPF: 701.817.794-47 ➔ Incompetência absoluta Antes de qualquer coisa, é importante relembrar que a incompetência que você poderá alegar como preliminar na contestação é a ABSOLUTA e não a relativa, tendo em vista que a incompetência territorial é arguida em uma peça específica (exceção de incompetência territorial). Algumas ações que a Justiça do Trabalho NÃO tem competência para processar e julgar são: ❖ Crimes (quem tem competência é a Justiça Federal, conforme art. 109,inciso VI, da CFBR/88) ❖ Servidor Público Estatutário (de acordo com o STF) ❖ Cobrança de contribuições sociais não feitas na contratação (a Justiça do Trabalho possui competência somente para determinar o recolhimento previdenciário decorrente das decisões condenatórias que proferir, conforme súmula 368, I, do TST) ❖ Cobrança ajuizada por profissional liberal contra cliente (quem tem competência para processar e julgar a ação é a Justiça Estadual, conforme súmula 363 do STJ) ❖ Abusividade de greve de servidores públicos celetistas da Administração pública direta, autarquias e fundações públicas. (a competência é da justiça comum, federal ou estadual; porém há uma exceção em que a Justiça do Trabalho terá competência, que é quando a greve for de empregados públicos de empresa pública ou sociedade de economia mista .) Vejamos o seguinte exemplo: I.I DA INCOMPETÊNCIA TRABALHISTA A reclamante requer o recolhimento previdenciário referente ao lapso do contrato de trabalho acordado entre as partes. (FATO) Ocorre que a Justiça do Trabalho possui competência somente para determinar o recolhimento previdenciário decorrente das decisões condenatórias que proferir, conforme súmula 368, I, do TST. Portanto, falta competência à esta especializada para determinar o recolhimento ou comprovação de pagamento do tributo previdenciário, referente ao período do contrato, nos termos do Art. 114, VIII, CRFB/88. (FUNDAMENTO) Desta forma, requer que seja declarada a incompetência absoluta quanto ao 7 Talyta Sâmella Paiva dos Santos - paivatalyta27@gmail.com - CPF: 701.817.794-47 pedido de recolhimento previdenciário e a remessa dos autos para a justiça comum (ÚNICO PEDIDO). OU Desta forma, requer que seja declarada a incompetência absoluta quanto ao pedido de recolhimento previdenciário e a extinção do processo relativamente a este pedido, sem resolução do mérito, nos termos do art. 485, IV, do CPC. (MAIS DE UM PEDIDO) Diante disso, para verificar se a questão é de competência da Justiça do Trabalho, você deverá observar o art. 114 da CRFB/88. Art. 114 da CF . Compete à Justiça do Trabalho processar e julgar: I-as ações oriundas da relação de trabalho, abrangidos os entes de direito público externo e da administração pública direta e indireta da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios; II- as ações que envolvam exercício do direito de greve; III-as ações sobre representação sindical, entre sindicatos, entre sindicatos e trabalhadores, e entre sindicatos e empregadores; IV- os mandados de segurança, habeas corpus e habeas data , quando o ato questionado envolver matéria sujeita à sua jurisdição; V-os conflitos de competência entre órgãos com jurisdição trabalhista, ressalvado o disposto no art. 102, I, o; VI-as ações de indenização por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relação de trabalho; VII-as ações relativas às penalidades administrativas impostas aos empregadores pelos órgãos de fiscalização das relações de trabalho; VIII- a execução, de ofício, das contribuições sociais previstas no art. 195, I, a , e II, e seus acréscimos legais, decorrentes das sentenças que proferir; IX- outras controvérsias decorrentes da relação de trabalho, na forma da lei. Além do artigo acima, você deverá observar mais duas súmulas, a súmula vinculante 22 e a súmula 389 do TST. 8 Talyta Sâmella Paiva dos Santos - paivatalyta27@gmail.com - CPF: 701.817.794-47 Súmula vinculante 22 A Justiça do Trabalho é competente para processar e julgar as ações de indenização por danos morais e patrimoniais decorrentes de acidente de trabalho propostas por empregado contra empregador, inclusive aquelas que ainda não possuíam sentença de mérito em primeiro grau quando da promulgação da Emenda Constitucional nº 45/04. Súmula nº 389 do TST I - Inscreve-se na competência material da Justiça do Trabalho a lide entre empregado e empregador tendo por objeto indenização pelo não-fornecimento das guias do seguro-desemprego. II - O não-fornecimento pelo empregador da guia necessária para o recebimento do seguro-desemprego dá origem ao direito à indenização. ➔ Incorreção no valor da causa Como previsto no art. 291 do CPC “a toda causa será atribuído valor certo, ainda que não tenha conteúdo econômico imediatamente aferível”. Além disso, conforme art. 292 do CPC “o valor da causa constará da petição inicial ou da reconvenção”, portanto se no enunciado deixar claro que na reclamação trabalhista o valor da causa está incorreto, você deverá alegar na preliminar da contestação à incorreção no valor da causa. Art. 293 do CPC. O réu poderá impugnar, em preliminar da contestação , o valor atribuído à causa pelo autor, sob pena de preclusão , e o juiz decidirá a respeito, impondo , se for o caso, a complementação das custas. Observe o seguinte exemplo: I. DAS PRELIMINARES PROCESSUAIS I.I INCORREÇÃO DO VALOR DA CAUSA 9 Talyta Sâmella Paiva dos Santos - paivatalyta27@gmail.com - CPF: 701.817.794-47 O reclamante elaborou a sua petição inicial com valor da causa de R$ 7.800,00, porém não atribuiucorretamente o valor à causa, pois a somatória dos pedidos é de R$ 14.000,00. (FATO) Assim, a toda causa será atribuído valor certo e se tratando de cumulação de pedidos o valor será a soma de todos eles, de acordo com os artigos 291 e 292, VI, ambos do CPC. (FUNDAMENTO) Desta forma, requer a intimação do autor para que seja corrigido o valor da causa, conforme previsão do art. 293 do CPC. (PEDIDO) ➔ Inépcia da petição inicial Essa preliminar é a que mais cai na segunda fase, portanto, você deverá ter atenção redobrada neste tópico. A inépcia da inicial ocorre quando faltar o pedido ou a causa de pedir, o pedido for indeterminado, a narração dos fatos não decorrer logicamente a conclusão ou quando tiver pedidos incompatíveis entre si. Art. 330 do CPC. A petição inicial será indeferida quando: I - for inepta; [...] § 1º Considera-se inepta a petição inicial quando: I - lhe faltar pedido ou causa de pedir; II - o pedido for indeterminado, ressalvadas as hipóteses legais em que se permite o pedido genérico; III - da narração dos fatos não decorrer logicamente a conclusão; IV - contiver pedidos incompatíveis entre si. Observe o seguinte exemplo: I. DAS PRELIMINARES PROCESSUAIS I.I DA INÉPCIA DA PETIÇÃO INICIAL 10 Talyta Sâmella Paiva dos Santos - paivatalyta27@gmail.com - CPF: 701.817.794-47 A reclamante pleiteou horas extras na reclamação trabalhista, contudo não apontou a causa de pedir relacionada ao pedido. (FATO) A causa de pedir é requisito indispensável à petição inicial, pois caso não apresentada, a inicial será considerada inepta, nos termos do art. 330, I, §1º, I, do CPC. (FUNDAMENTO) Diante do exposto, requer a extinção do processo sem resolução do mérito, quanto ao pedido de horas extras, nos termos do art. 485, I, do CPC. (PEDIDO) ➔ Perempção A perempção ocorre quando der causa, por 02 vezes , ao arquivamento ou não comparecer em 05 dias para reduzir a termo, ocorre a perempção, ou seja, o reclamante não poderá ajuizar a mesma ação por 06 MESES . Art. 731 da CLT - Aquele que, tendo apresentado ao distribuidor reclamação verbal, não se apresentar, no prazo estabelecido no parágrafo único do art. 786, à Junta ou Juízo para fazê-lo tomar por termo, incorrerá na pena de perda, pelo prazo de 6 (seis) meses , do direito de reclamar perante a Justiça do Trabalho. Art. 732 da CLT - Na mesma pena do artigo anterior incorrerá o reclamante que , por 2 (duas) vezes seguidas, der causa ao arquivamento de que trata o art. 844 (não comparecer à audiência). Conforme previsto no art. 485, inciso V do CPC, o juiz não resolverá o mérito quando reconhecer a perempção, ou seja, se no enunciado da peça trouxer algo relacionado a esse assunto, você deverá pedir a extinção do processo SEM resolução do mérito. Observe o seguinte exemplo: I. DAS PRELIMINARES PROCESSUAIS I.I DA PEREMPÇÃO 11 Talyta Sâmella Paiva dos Santos - paivatalyta27@gmail.com - CPF: 701.817.794-47 A reclamante ajuizou a ação contra a mesma parte e com os mesmos pedidos, por duas vezes seguidas, e não compareceu às audiências iniciais em ambos processos, sendo, portanto, arquivados. (FATO) Acontece que a parte autora ajuizou a ação pela terceira vez, sem observar o lapso temporal mínimo de 06 (seis) meses. Logo, não é cabível o julgamento do processo, uma vez que ocorreu a perempção, conforme art. 732 c/c art. 731, ambos da CLT. (FUNDAMENTO) Diante do exposto, requer a extinção do processo sem resolução do mérito nos termos do art. 485, V, do CPC. (PEDIDO) ➔ Litispendência e coisa julgada A litispendência é quando há duas ações idênticas (mesma parte, mesmo pedido e mesma causa de pedir), enquanto a coisa julgada é quando a pessoa ingressa com uma ação que já teve uma decisão transitada em julgado. Diante disso, conforme o art. 485, inciso V do CPC, o juiz não resolverá o mérito quando reconhecer a litispendência ou coisa julgada, ou seja, se no enunciado da peça trouxer algo relacionado a esse assunto, você deverá pedir a extinção do processo SEM resolução do mérito. Art. 337 do CPC. Incumbe ao réu, antes de discutir o mérito, alegar: § 3º Há litispendência quando se repete ação que está em curso. § 4º Há coisa julgada quando se repete ação que já foi decidida por decisão transitada em julgado. ➔ Conexão Há conexão quando há 2 ou mais ações com pedido comum ou causa de pedir, como previsto no art. 55 do CPC. Quando tiver ações conexas, em regra, os processos serão reunidos para decisão conjunta. A exceção é se um deles já tiver sido sentenciado. Art. 55 do CPC. Reputam-se conexas 02 (duas) ou mais ações quando lhes for c omum o pedido ou a causa de pedir . 12 Talyta Sâmella Paiva dos Santos - paivatalyta27@gmail.com - CPF: 701.817.794-47 § 1º Os processos de ações conexas serão reunidos para decisão conjunta, salvo se um deles já houver sido sentenciado . ( Art. 59. O registro ou a distribuição da petição inicial torna prevento o juízo ) § 3º Serão reunidos para julgamento conjunto os processos que possam gerar r isco de prolação de decisões conflitantes ou contraditórias caso decididos separadamente, mesmo sem conexão entre eles. Veja o seguinte exemplo: Dois empregados (chamaremos de A e B) da empresa são flagrados cometendo ato libidinoso juntos e são demitidos por justa causa, em razão de mau procedimento, nos termos do art. 482, b, da CLT. Imagine que A e B ajuízam processos distintos que são distribuídos para juízos diversos. Em ambos processos as partes requerem a reversão da justa causa, por entenderem que não haveria motivo justo para a rescisão, uma vez que já teriam uma relação estável e estavam em local reservado. Obviamente se o Juízo responsável pelo julgamento de A entender que havia motivo justo para demissão e o juízo responsável pelo processo B entender de maneira diversa, haverá conflito de decisões, de modo que o adequado seria a reunião dos processos para julgamento em conjunto nos termos do § 3º, do artigo 55 do CPC. I. DAS PRELIMINARES PROCESSUAIS I.I DA CONEXÃO A reclamante ajuizou a presente ação, requerendo a condenação da reclamada ao pagamento de horas extras, adicional de insalubridade e reconhecimento de vínculo trabalhista. Porém, ajuizou anteriormente uma reclamação trabalhista em face da reclamada, requerendo indenização por horas extras, adicional de insalubridade e recolhimento do FGTS. Assim, ambas as ações estão em curso em juízo distinto. (FATO) Dessa forma, reputam-se conexas as ações por apresentar pedidos comuns, conforme previsão do artigo 55 do CPC. (FUNDAMENTO) Diante do exposto, requer a remessa dos autos ao juízo prevento, nos termos do art. 55, §1º, do CPC. (PEDIDO) 13 Talyta Sâmella Paiva dos Santos - paivatalyta27@gmail.com - CPF: 701.817.794-47 RESUMINDO… CONEXÃO LITISPENDÊNCIA CONTINÊNCIA CONCEITO Mesmo pedido ou causa de pedir. Art. 55 do CPC. Mesmas partes, pedidos e causa de pedir. Art. 337, §3º, CPC. Mesmas partes e causa de pedir, mas o pedido de uma, por ser mais amplo, abrange o das demais: art. 56 do CPC. PEDIDO Que o segundo processoseja remetido ao juízo prevento. Art. 55, §1º, CPC Extinção do segundo processo sem resolução do mérito. Art. 485, V, do CPC. Art. 57. Quando houver continência e a ação continente tiver sido proposta anteriormente, no processo relativo à ação contida será proferida sentença sem resolução de mérito, caso contrário, as ações serão necessariamente reunidas. ➔ Incapacidade da parte/defeito de representação/falta de autorização Tem previsão legal no art. 76 do CPC. Art. 76 do CPC. Verificada a incapacidade processual ou a irregularidade da representação da parte, o juiz suspenderá o processo e designará prazo razoável para que seja sanado o vício . § 1º Descumprida a determinação, caso o processo esteja na instância originária: I - o processo será extinto , se a providência couber ao autor ; II - o réu será considerado revel , se a providência lhe couber; III - o terceiro será considerado revel ou excluído do processo, dependendo do polo em que se encontre . § 2º Descumprida a determinação em fase recursal perante tribunal de justiça, tribunal regional federal ou tribunal superior, o relator: 14 Talyta Sâmella Paiva dos Santos - paivatalyta27@gmail.com - CPF: 701.817.794-47 I - não conhecerá do recurso , se a providência couber ao recorrente; II - determinará o desentranhamento das contrarrazões, se a providência couber ao recorrido . Veja o seguinte exemplo: I. DAS PRELIMINARES PROCESSUAIS I.I INCAPACIDADE DA PARTE O reclamante possui 16 (dezesseis) anos e ajuizou pessoalmente a presente demanda, exercendo o jus postulandi, porém não estava assistido pelo seu representante legal. (FATO) O Código Civil considera relativamente incapaz aquele que seja maior de 16 anos e menor de 18 anos, de acordo com o art. 4º, inciso I. Logo, deve ser assistido por seu representante legal, conforme previsão do artigo 71 do CPC. (FUNDAMENTO) Diante do exposto, requer a notificação do reclamante para que sane a irregularidade processual, sob pena de extinção do processo sem resolução do mérito, nos termos do art. 76, caput, e §1º, I, do CPC. (PEDIDO) ➔ Convenção de arbitragem Trata de um acordo, no qual as partes se obrigam a resolver qualquer litígio utilizando a arbitragem. Porém, no processo do trabalho, é necessário preencher alguns requisitos que estão presentes no art. 507-A da CLT. Art. 507-A da CLT . Nos contratos individuais de trabalho cuja remuneração seja superior a duas vezes o limite máximo estabelecido para os benefícios do Regime Geral de Previdência Social, poderá ser pactuada cláusula compromissória de arbitragem, desde que por iniciativa do empregado ou mediante a 15 Talyta Sâmella Paiva dos Santos - paivatalyta27@gmail.com - CPF: 701.817.794-47 sua concordância expressa , nos termos previstos na Lei n o 9.307, de 23 de setembro de 1996 . Veja o seguinte exemplo: I.I DA CONVENÇÃO DE ARBITRAGEM O reclamante ajuizou a presente reclamação trabalhista requerendo o pagamento das verbas rescisórias que entende devidas. Ocorre que pactuaram convenção de arbitragem, com concordância expressa do ex-empregado. (FATO) Registra-se que o reclamante é portador de diploma de nível superior e recebe salário mensal superior a duas vezes o limite máximo dos benefícios do Regime Geral de Previdência Social, nos termos do art. 507-A da CLT, reputa como válida a cláusula compromissória de arbitragem nos contratos individuais de trabalho cuja remuneração seja superior a duas vezes o limite máximo estabelecido para os benefícios do Regime Geral de Previdência Social. (FUNDAMENTO) Desta forma, requer a extinção do feito, sem resolução do mérito, na forma do disposto no Art. 337, X, c/c 485, VII, ambos do CPC. (PEDIDO) ➔ Ausência de legitimidade ou falta de interesse Nessa preliminar, você deverá abordar a ausência de legitimidade e a falta de interesse, tendo em vista que conforme o art. 17 do CPC traz, para postular em juízo é necessário ter interesse e legitimidade (pressupostos processuais). Art. 17 do CPC. Para postular em juízo é necessário ter interesse e legitimidade. Art. 485 do CPC. O juiz não resolverá o mérito quando: VI - verificar ausência de legitimidade ou de interesse processual; Observe o seguinte exemplo: 16 Talyta Sâmella Paiva dos Santos - paivatalyta27@gmail.com - CPF: 701.817.794-47 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/L9307.htm http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/L9307.htm I. DAS PRELIMINARES PROCESSUAIS I.I DA AUSÊNCIA DE LEGITIMIDADE A reclamante ajuizou ação em face da empresa JÁ PASSEI LTDA. requerendo horas extras, sendo que trabalha para a empresa PAPELARIA LTDA. Logo, a reclamada não possui nenhuma relação de trabalho com a empresa JÁ PASSEI LTDA. (FATO) Sendo assim, o art. 17 do CPC menciona que a ação deve ser ajuizada em face daquele que possui legitimidade passiva para figurar na demanda, o que não é o caso da reclamada JÁ PASSEI LTDA. (FUNDAMENTO) Diante do exposto, requer a extinção do processo sem resolução do mérito, nos termos do art. 485, VI, do CPC. (PEDIDO) ➔ Falta de caução ou de prestação que a lei exige como preliminar Essa preliminar não é comum, porém essa preliminar poderia aparecer em se tratando de uma ação rescisória, no qual o depósito recursal é necessário. Observe o seguinte exemplo: I.I DA AUSÊNCIA DO DEPÓSITO PRÉVIO A reclamante ajuizou a presente ação rescisória com o objetivo de desconstituir a sentença que transitou em julgado. (FATO) Ocorre que para o ajuizamento desta ação se faz necessário realizar o depósito prévio de 20% do valor da causa, conforme o art. 836 do CLT, o que não ocorreu. (FUNDAMENTO) Diante do exposto, requer a extinção do processo sem resolução do mérito, nos termos do art. 485, c/c o art. 337, XII, do CPC. (PEDIDO) ➔ Indevida concessão do benefício de gratuidade de justiça Aqui, a primeira coisa que você deverá observar é se o enunciado trouxe que a pessoa preencheu os requisitos da gratuidade da justiça, logo, você deverá 17 Talyta Sâmella Paiva dos Santos - paivatalyta27@gmail.com - CPF: 701.817.794-47 procurar no seu vade o art. 790 da CLT e a súmula 463 do TST . Se ao ler o enunciado, você perceber que não deveria ter sido concedido o benefício, você deverá alegar essa preliminar. Art. 790 da CLT . Nas Varas do Trabalho, nos Juízos de Direito, nos Tribunais e no Tribunal Superior do Trabalho, a forma de pagamento das custas e emolumentos obedecerá às instruções que serão expedidas pelo Tribunal Superior do Trabalho. § 1 o Tratando-se de empregado que não tenha obtido o benefício da justiça gratuita, ou isenção de custas, o sindicato que houver intervindo no processo responderá solidariamente pelo pagamento das custas devidas § 2 o No caso de não-pagamento das custas, far-se-á execução da respectiva importância, segundo o procedimento estabelecido no Capítulo V deste Título. § 3 o É facultado aos juízes, órgãos julgadores e presidentes dos tribunais do trabalho de qualquer instância conceder, a requerimento ou de ofício, o benefício da justiça gratuita, inclusive quanto a traslados e instrumentos , àqueles que perceberem salário igual ou inferiora 40% (quarenta por cento) do limite máximo dos benefícios do Regime Geral de Previdência Social. § 4 o O benefício da justiça gratuita será concedido à parte que comprovar insuficiência de recursos para o pagamento das custas do processo. Súmula 463/TST I - A partir de 26/06/2017, para a concessão da assistência judiciária gratuita à pessoa natural , basta a declaração de hipossuficiência econômica firmada pela parte ou por seu advogado, desde que munido de procuração com poderes específicos para esse fim ( CPC/2015, art. 105 ); II - No caso de pessoa jurídica , não basta a mera declaração: é necessária a demonstração cabal de impossibilidade de a parte arcar com as despesas do processo.» 18 Talyta Sâmella Paiva dos Santos - paivatalyta27@gmail.com - CPF: 701.817.794-47 https://www.legjur.com/legislacao/art/lei_00131052015-105 DECISÃO PEDIDO Juiz concedeu o pedido Revogação O reclamante requereu a gratuidade da justiça, mas ainda não houve a concessão Não concessão Observe o seguinte exemplo: II. DA INDEVIDA CONCESSÃO DO BENEFÍCIO DE GRATUIDADE DE JUSTIÇA Foi concedido o benefício da justiça gratuita ao reclamante, que possui remuneração equivalente a 45% do limite máximo dos benefícios do Regime Geral de Previdência Social. (FATO) Ocorre que a justiça gratuita poderá ser concedida àqueles que perceberem salário igual ou inferior a 40% (quarenta por cento) do limite máximo dos benefícios do Regime Geral de Previdência Social, conforme previsão do art. 790, §3º, da CLT. (FUNDAMENTO) Dessa forma, requer a revogação dos benefícios da justiça gratuita concedidos ao reclamante de forma indevida.. (PEDIDO) Prejudiciais de mérito Diferentemente das preliminares que são muitas, as prejudiciais são apenas duas: a prescrição e decadência. As prejudiciais de mérito afetam o próprio mérito da pessoa A extinção sempre será COM resolução de mérito. ➔ Prescrição A prescrição está prevista no art. 7°, XXIX da CRFB/88 e no art. 11 da CLT, no qual aborda que o empregado terá 02 anos para ajuizar a reclamação trabalhista e só poderá cobrar os créditos referentes há 05 anos contados do ajuizamento da ação. 19 Talyta Sâmella Paiva dos Santos - paivatalyta27@gmail.com - CPF: 701.817.794-47 Art. 7° da CF . São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à melhoria de sua condição social: XXIX - ação, quanto aos créditos resultantes das relações de trabalho, com prazo prescricional de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, até o limite de dois anos após a extinção do contrato de trabalho; Art. 11 da CLT : A pretensão quanto a créditos resultantes das relações de trabalho prescreve em cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais , até o limite de dois anos após a extinção do contrato de trabalho . § 1º O disposto neste artigo não se aplica às ações que tenham por objeto anotações para fins de prova junto à Previdência Social. Exemplo: ação de reconhecimento de vínculo empregatício com anotação na CTPS. PRESCRIÇÃO BIENAL 02 anos contados da extinção do contrato PRESCRIÇÃO QUINQUENAL 05 anos contados do ajuizamento da ação. Observe os seguintes exemplos: I. PREJUDICIAL DE MÉRITO I.I DA PRESCRIÇÃO BIENAL O reclamante foi dispensado sem justa causa em 20/01/2020 e ajuizou a ação em 20/02/2022. (FATO) Os créditos trabalhistas prescrevem no prazo de 02 (dois) anos a contar do término do contrato, conforme o art. 7º, XXIX, da CRFB/88, súmula 308 do TST e art. 11 da CLT. Portanto, a prescrição bienal ocorreu em 20/01/2022. (FUNDAMENTO) Desta forma, requer a declaração da prescrição bienal, extinguindo-se o processo com resolução do mérito, nos termos do art. 487, II, do CPC. (PEDIDO) 20 Talyta Sâmella Paiva dos Santos - paivatalyta27@gmail.com - CPF: 701.817.794-47 I. PREJUDICIAL DE MÉRITO I.I DA PRESCRIÇÃO QUINQUENAL Em reclamação trabalhista ajuizada em 20.01.2022, o reclamante postulou o recebimento de verbas salariais referentes a 20.01.2014 e 20.01.2015. FATO) Os créditos trabalhistas prescrevem em 05 (cinco) anos a contar da data do ajuizamento da ação, conforme o art. 7º, XXIX, da CRFB/88, súmula 308 do TST e art. 11 da CLT. Portanto, a prescrição quinquenal ocorreu em 20.01.2017. (FUNDAMENTO) Diante do exposto, requer a declaração da prescrição quinquenal, extinguindo-se o processo com resolução do mérito, nos termos do art. 487, II, do CPC. (PEDIDO) Outro ponto que precisamos abordar é a respeito da prescrição total, tratando-se da ação que envolve o pedido de prestações sucessivas. Nessa situação , você deverá observar o art. 11, §2° da CLT e a súmula 294 do TST. Art. 11 da CLT. A pretensão quanto a créditos resultantes das relações de trabalho prescreve em cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, até o limite de dois anos após a extinção do contrato de trabalho. § 2º Tratando-se de pretensão que envolva pedido de prestações sucessivas decorrente de alteração ou descumprimento do pactuado, a prescrição é total, exceto quando o direito à parcela esteja também assegurado por preceito de lei. Súmula 294 do TST Tratando-se de ação que envolva pedido de prestações sucessivas decorrente de alteração do pactuado, a prescrição é total, exceto quando o direito à parcela esteja também assegurado por preceito de lei. 21 Talyta Sâmella Paiva dos Santos - paivatalyta27@gmail.com - CPF: 701.817.794-47 Observe o seguinte exemplo: I .PREJUDICIAL DE MÉRITO I.I DA PRESCRIÇÃO Em 2022 a reclamante ajuizou reclamação trabalhista requerendo os valores correspondentes ao auxílio educação. Ocorre que o valor do auxílio educação eram fornecidas pela reclamada por mera liberalidade, sendo suprimida em 2015. (FATO) Assim, como o auxílio educação são prestações sucessivas não previstas em lei, aplica-se a prescrição total, de acordo com o art. 11, §2º, da CLT e súmula 294 do TST. Portanto, as verbas trabalhistas prescrevem em 05 anos, contados da data da supressão. Logo, o direito prescreveu em 2020. (FUNDAMENTO) Desta forma, requer a declaração da prescrição, extinguindo-se o processo com resolução do mérito, nos termos do art. 487, II, do CPC. (PEDIDO) TENHA ATENÇÃO NO SEGUINTE ASSUNTO! ❖ Do menor de 18 anos Conforme previsto no art. 440 da CLT e no art. 10, parágrafo único da lei 5.889/1973, contra os menores de 18 anos não correm o prazo prescricional. Art. 440 da CLT : Contra os menores de 18 (dezoito) anos não corre nenhum prazo de prescrição. Art. 10 da Lei 5.889/1973 - Parágrafo único. Contra o menor de dezoito anos não corre qualquer prescrição. ➔ Decadência A decadência é a perda do direito material pela inércia de seu titular. 22 Talyta Sâmella Paiva dos Santos - paivatalyta27@gmail.com - CPF: 701.817.794-47 Diante disso, você precisa saber alguns prazos das seguintes ações: Inquérito para apuração de falta grave Art. 853 da CLT e súmula 62 do TST 30 dias Ação rescisória Art. 975 do CPC 02 anos (regra) 05 anos (prova nova) Mandado de segurança Art. 23 da lei 12.016/2009 120 dias Observe o seguinte exemplo: I .PREJUDICIAL DE MÉRITO I.I DA DECADÊNCIA A reclamante ajuizou uma reclamaçãotrabalhista requerendo danos morais, porém em 01/02/2020 o juiz proferiu sentença indeferindo o pedido. Ocorre que em 01/03/2022 a reclamante propôs uma ação rescisória, sob a alegação de que o juiz de primeiro grau estava impedido, conforme art. 966, inciso II, do CPC. (FATO) O prazo para instauração da ação rescisória é de 02 (dois) anos, contados da data da última decisão proferida no processo, conforme prevê o art. 975 do CPC. Logo, o prazo decaiu em 01/02/2022. (FUNDAMENTO) Desta forma, requer a declaração da decadência, extinguindo-se o processo com resolução do mérito, nos termos do art. 487, II, do CPC. PEDIDO) Compensação e Retenção Outros dois tópicos que você deverá arguir na contestação são a compensação e a retenção, conforme previsto no art. 767 da CLT e súmulas 12 e 48 do TST. Art. 767 da CLT. A compensação, ou retenção, só poderá ser arguida como matéria de defesa. 23 Talyta Sâmella Paiva dos Santos - paivatalyta27@gmail.com - CPF: 701.817.794-47 Súmula 48 do TST. A compensação só poderá ser arguida com a contestação. Súmula 18 do TST A compensação, na Justiça do Trabalho, está restrita a dívidas de natureza trabalhista. ➔ Compensação É a modalidade de extinção de obrigação que ocorre quando o credor é também devedor, ou seja, seria um “abatimento de ambas as partes”. Ex: empregado é credor do salário mas devedor de determinado adiantamento salarial. Na seara trabalhista a compensação é limitada ao correspondente a 1 (um) mês de salário (Art. 477 § 5º da CLT). Observe o seguinte exemplo: I. DA COMPENSAÇÃO O reclamante pleiteia o pagamento de R$ 15.000,00 (quinze mil reais) referente às horas extras prestadas, sob alegação de que não foram pagas ou compensadas, entretanto a empresa reclamada comprovou o adiantamento salarial no valor de R$ 5.000,00 (cinco mil reais), referente ao mês 05, sem que o empregado tenha prestado serviços posteriormente. (FATO) Portanto, resta evidente que reclamante e reclamado são reciprocamente credores e devedores, razão por que ora se argui a compensação nos termos do art. 767 da CLT. Registra-se, ainda, que a remuneração mensal do reclamante era de R$ 8.000,00 (oito mil reais), portanto o requerimento está em conformidade com o art. 477, § 5º, da CLT. (FUNDAMENTO) Em face do exposto, se requer a compensação do débito no valor de R$ 5.000,00 (cinco mil reais). (PEDIDO) ➔ Retenção É quando a parte retém alguma coisa aguardando a quitação de determinado crédito. 24 Talyta Sâmella Paiva dos Santos - paivatalyta27@gmail.com - CPF: 701.817.794-47 Na justiça laboral há retenções legais, como por exemplo do que ocorre no caso das verbas devidas a título de Imposto de Renda e Contribuições Previdenciárias. Observe o seguinte exemplo: I. DA RETENÇÃO O reclamante pleiteia o pagamento de R$ 15.000,00 (quinze mil reais) referente às horas extras prestadas, cuja natureza é salarial, razão por que deverão ser recolhidas as contribuições previdenciárias e fiscais. (FATO) A Súmula 368 do TST define que é do empregador a responsabilidade pelo recolhimento das contribuições previdenciárias e fiscais, resultantes de crédito do empregado oriundo de condenação judicial. A culpa do empregador pelo inadimplemento das verbas remuneratórias, contudo, não exime a responsabilidade do empregado pelos pagamentos do imposto de renda devido e da contribuição previdenciária que recaia sobre sua quota-parte. (FUNDAMENTO) Portanto, resta evidente a necessidade de retenção do crédito de imposto de renda e contribuições previdenciárias, quanto à quota-parte do empregado, nos termos do art. 767 da CLT. (FUNDAMENTO) Em face do exposto, se requer a retenção do crédito de imposto de renda e contribuições previdenciárias. (PEDIDO) Dos honorários advocatícios de Sucumbência O honorário de sucumbência é a remuneração devida ao advogado pelo seu trabalho, esses honorários devem ser pagos pela parte PERDEDORA. Na Justiça do trabalho os honorários são fixados entre 5% a 15%, conforme previsto no caput do art. 791-A da CLT. Art. 791-A da CLT. Ao advogado, ainda que atue em causa própria, serão devidos honorários de sucumbência, fixados entre o mínimo de 5% (cinco por cento) e o máximo de 15% (quinze por cento) sobre o valor que resultar da liquidação da sentença, do proveito econômico obtido ou, não sendo possível mensurá-lo, sobre o valor atualizado da causa. 25 Talyta Sâmella Paiva dos Santos - paivatalyta27@gmail.com - CPF: 701.817.794-47 Observe : SUCUMBÊNCIA DOS HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS Requer a condenação da reclamante em honorários sucumbenciais no percentual de 15% sobre o valor bruto total resultante desta demanda, como medida apta a custear o trabalho advocatício, conforme art. 791-A da CLT. Da Justiça Gratuita Esse tópico você só irá fazer se o enunciado trouxer algo relacionado. Lembre-se de olhar o art. 970 da CLT e a súmula 463 do TST. Art. 790 da CLT . Nas Varas do Trabalho, nos Juízos de Direito, nos Tribunais e no Tribunal Superior do Trabalho, a forma de pagamento das custas e emolumentos obedecerá às instruções que serão expedidas pelo Tribunal Superior do Trabalho. § 1 o Tratando-se de empregado que não tenha obtido o benefício da justiça gratuita, ou isenção de custas, o sindicato que houver intervindo no processo responderá solidariamente pelo pagamento das custas devidas § 2 o No caso de não-pagamento das custas, far-se-á execução da respectiva importância, segundo o procedimento estabelecido no Capítulo V deste Título. § 3 o É facultado aos juízes, órgãos julgadores e presidentes dos tribunais do trabalho de qualquer instância conceder, a requerimento ou de ofício, o benefício da justiça gratuita, inclusive quanto a traslados e instrumentos , àqueles que perceberem salário igual ou inferior a 40% (quarenta por cento) do limite máximo dos benefícios do Regime Geral de Previdência Social. § 4 o O benefício da justiça gratuita será concedido à parte que comprovar insuficiência de recursos para o pagamento das custas do processo. Súmula 463/TST I - A partir de 26/06/2017, para a concessão da assistência judiciária gratuita à pessoa natural , basta a declaração de 26 Talyta Sâmella Paiva dos Santos - paivatalyta27@gmail.com - CPF: 701.817.794-47 hipossuficiência econômica firmada pela parte ou por seu advogado, desde que munido de procuração com poderes específicos para esse fim ( CPC/2015, art. 105 ); II - No caso de pessoa jurídica , não basta a mera declaração: é necessária a demonstração cabal de impossibilidade de a parte arcar com as despesas do processo.» Observe : DA JUSTIÇA GRATUITA Requer a concessão da justiça gratuita, uma vez que o reclamado recebe valor inferior a 40% (quarenta por cento) do limite máximo dos benefícios do Regime Geral de Previdência Social, conforme art. 790, §3º, da CLT. Requerimentos finais e fechamento Como nas outras peças, você deverá fazer os requerimentos finais e o fechamento. Observe : V- Requerimentos finais Diante do exposto requer: a) Seja acolhida a preliminar … para que … b) Seja acolhida a prejudicial …. para que … c) Sucessivamente,no mérito, a improcedência dos pedidos formulados pelo autor reclamante; d) A produção de todos os meios de prova em direito admitidas, em especial o depoimento pessoal do reclamante; e) A concessão da justiça gratuita, conforme 790, §3º, do CPC. f) Requer a condenação do reclamante ao pagamento dos honorários sucumbênciais, nos termos do art. 791-A da CLT. 27 Talyta Sâmella Paiva dos Santos - paivatalyta27@gmail.com - CPF: 701.817.794-47 https://www.legjur.com/legislacao/art/lei_00131052015-105 Nestes termos, pede deferimento. Local, Data. _________________________ Advogado OAB/Nº… Identificação da peça Para identificar que a banca quer a realização de uma contestação o aluno deve observar que já há uma ação judicial em curso. A questão vai direcionar o aluno para a necessidade de fazer uma peça de resistência aos pedidos na inicial. 28 Talyta Sâmella Paiva dos Santos - paivatalyta27@gmail.com - CPF: 701.817.794-47 CHECKLIST DOS ARTIGOS CRFB/88 Art. 7° Art. 114 Art. 109,VI CLT Art. 855-E Art. 440 Art. 853 Art. 731 Art. 732 Art. 790 Art. 11 CPC Art. 55 Art. 56 Art. 76 Art. 17 Art. 485 Art. 487 Art. 291-293 Art. 343 Art. 975 Súmula TST 62 389 463 268 48 18 Súmula STJ 363 Lei 5.889/1973 Lei 12.016/2009 Súmula vinculante Art. 10 Art. 23 22 29 Talyta Sâmella Paiva dos Santos - paivatalyta27@gmail.com - CPF: 701.817.794-47 PEÇA PRÁTICO-PROFISSIONAL Érica Grama Verde trabalhou para a sociedade empresária Auditoria Pente Fino S.A. de 29/09/2011 a 07/01/2020, exercendo, desde a admissão, a função de gerente do setor de auditoria de médias empresas. Na condição de gerente, Érica comandava 25 auditores, designando suas atividades junto aos clientes do empregador, bem como fiscalizando e validando as auditorias por eles realizadas. Érica recebia salário mensal de R$ 20.000,00 (vinte mil reais), acrescido de gratificação de função de R$ 10.000,00 (dez mil reais). Érica pediu demissão, em 07/01/2020, e ajuizou reclamação trabalhista em 30/01/2020, na qual postulou o pagamento de horas extras, alegando que trabalhava de segunda-feira a sábado, das 8h às 20h, com intervalo de 1 hora para refeição, sendo que não marcava folha de ponto. Érica requereu o pagamento da indenização de 40% sobre o FGTS, que não foi depositada na sua conta vinculada, conforme extrato analítico do FGTS, que juntou com a inicial. Ela afirmou, ainda, que a empresa não efetuou o recolhimento do INSS nos anos de 2018 e 2019, fazendo comprovação disso por meio do seu Cadastro Nacional de Informações Sociais (CNIS), juntado com a petição inicial, no qual se constata que, nos anos citados, não houve recolhimento previdenciário, pelo que requereu que a empresa fosse condenada a regularizar a situação. Érica explicou e comprovou com os contracheques que, a partir de 2018, passou a receber prêmios em pecúnia, em valores variados, pelo que requereu a integração do valor desses prêmios à sua remuneração, com reflexos nas demais verbas salariais e rescisórias, inclusive FGTS, e o pagamento das diferenças daí decorrentes. Érica informou que, desde o início de seu contrato, realizava as mesmas atividades que Silvana Céu Azul, outra gerente do setor de auditoria de médias empresas, admitida na Auditoria Pente Fino S.A. em 15/01/2009, já na função de gerente, mas que ganhava salário 10% superior ao da reclamante, conforme contracheques que foram juntados com a petição inicial e evidenciam o salário superior da modelo. Uma vez que as atividades de Érica eram desenvolvidas em prédio da sociedade empresária localizado ao lado de uma comunidade muito violenta, tendo a empregada ouvido diversas vezes disparos de arma de fogo e assistido, da janela de sua sala de trabalho, a várias operações policiais que combatiam o tráfico de drogas no local, requereu o pagamento de adicional de periculosidade. 30 Talyta Sâmella Paiva dos Santos - paivatalyta27@gmail.com - CPF: 701.817.794-47 Por fim, Érica requereu o pagamento de honorários advocatícios de 20% sobre o valor da condenação, conforme o Art. 85, § 2º, do CPC. Diante da situação, você, como advogado(a) da sociedade empresária, deve elaborar a peça processual adequada à defesa dos interesses de seu cliente, sabendo que a demanda foi proposta perante a 200ª Vara do Trabalho de São Paulo sob o número 0101010-50.2020.5.02.0200. (Valor: 5,00) Obs.: a peça deve abranger todos os fundamentos de Direito que possam ser utilizados para dar respaldo à pretensão. A simples menção ou transcrição do dispositivo legal não confere pontuação. Nos casos em que a lei exigir liquidação de valores, não será necessário que o(a) examinando(a) a apresente, admitindo-se que o escritório possui setor próprio ou contratado especificamente para tal fim. 31 Talyta Sâmella Paiva dos Santos - paivatalyta27@gmail.com - CPF: 701.817.794-47 Comentários da peça prático-profissional ➔ Rascunho da peça Polo Ativo: sociedade empresária Auditoria Pente Fino S.A Polo Passivo: Érica Grama Verde Endereçamento: Ao Douto Juízo da 200ª Vara do Trabalho de São Paulo Processo n°: 0101010-50.2020.5.02.0200. ➔ Nome da peça Observe que o enunciado deixou claro que Érica Grama Verde havia ajuizado uma reclamação trabalhista postulando alguns direitos. Para fazer a “resposta” dessa ação, nós temos a Contestação, no qual a reclamada irá rebater todos os tópicos da reclamação trabalhista, Diante disso, qual a peça cabível? Contestação ➔ Endereçamento Após identificar qual a peça cabível, você deve observar outros dados. O primeiro é o endereçamento. Nesta peça, o endereçamento será para onde a reclamação trabalhista já está tramitando Como ficará o endereçamento? Ao Douto Juízo da 200ª Vara do Trabalho de São Paulo ➔ Qualificação da autora É o nome da sociedade empresária e os seus dados. Como ela já foi qualificada na reclamação trabalhista, você poderá utilizar “qualificação e endereços completos". Sociedade empresária Auditoria Pente Fino S.A, qualificação e endereços completos 32 Talyta Sâmella Paiva dos Santos - paivatalyta27@gmail.com - CPF: 701.817.794-47 ➔ Nome da peça Como já identificamos, a peça cabível é a Contestação e a sua fundamentação está no art. 847 da CLT e nos arts. 336 a 341 do CPC, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelência, representado por seu advogado, procuração e endereço profissional em anexo, conforme artigo 847 da CLT e artigos 336 a 341 do CPC, OFERECER CONTESTAÇÃO ➔ Qualificação da reclamante Neste caso, você utilizará apenas o nome da reclamante, tendo em vista que o enunciado não apresentou outros dados e que na reclamação trabalhista, ela já foi qualificada. Em face da reclamação trabalhista que lhe move Érica Grama Verde, já qualificada nos autos em epígrafe, pelas razões de fato e de direito a seguir expostas. ➔ Preliminares Após fazer a qualificação da reclamante e ter lido o enunciado, agora chegou o momento de criarmos tópicos das preliminares de mérito. 1) Da incompetência material Observe que o enunciado trouxe que a reclamante postulou o recolhimento do INSS referentes aosanos de 2018 e 2019. Ocorre que a justiça do trabalho não tem competência para esse julgamento. Portanto, você deverá alegar essa preliminar e pedir a extinção do processo SEM resolução do mérito. Observe: I.I DA INCOMPETÊNCIA MATERIAL A autora alega que não foram efetuados os recolhimentos do INSS referentes aos anos nos anos de 2018 e 2019. Ocorre que a justiça especializada trabalhista não tem competência para julgamento sobre a matéria de recolhimento previdenciário durante o contrato de trabalho, limitando-se a sua competência às sentenças condenatórias em pecúnia que proferir e aos valores, objeto de acordo homologado, que integrem o salário de contribuição, nos termos da Súmula Vinculante 53 do STF, bem como Súmula 368, I do TST e artigo 876, parágrafo único, da CLT. Diante do exposto, requer que seja reconhecida a incompetência desta especializada e extinto o processo sem resolução do mérito quanto a este 33 Talyta Sâmella Paiva dos Santos - paivatalyta27@gmail.com - CPF: 701.817.794-47 pedido, nos termos do artigo 485, IV do CPC, de aplicação subsidiária autorizada pelo artigo 769 da CLT. 2) Da inépcia do pedido Observe que o enunciado trouxe que a reclamante postulou a equiparação salarial, porém deixou de fazer o pedido. Ocorre que a petição não pode faltar ao pedido. Portanto, você deverá alegar essa preliminar e pedir a extinção do processo SEM resolução do mérito. Observe: I.II DA INÉPCIA DO PEDIDO A reclamante incluiu na causa de pedir a equiparação salarial, entretanto deixou de fazer o pedido relativo ao tema. O art. 330, I, § 1º, I do CPC, dispõe que será inepta a petição quando lhe faltar pedido, o que ocorre com relação à equiparação salarial, uma vez que a autora relata a causa de pedir, mas deixa de formular o pedido. Ademais, ressalta-se que, nos termos do art. 337, IV, do CPC, a inépcia da petição inicial deve ser tratada em preliminar de contestação. Diante do exposto, requer a extinção do processo sem resolução do mérito, nos moldes do artigo 485, I, do CPC, quanto à equiparação salarial. ➔ Prejudicial de mérito Após verificar que tinham apenas duas preliminares, você deverá verificar se há alguma prejudicial. No enunciado diz que a reclamante postulou as suas verbas desde 29/09/2011, porém ajuizou a reclamação trabalhista em 30/01/2020, totalizando mais de 05 anos. Ocorre que na justiça do trabalho, as prestações anteriores a 05 anos contados do ajuizamento da RT são prescritas. Diante disso, você deverá requerer a extinção do processo COM resolução do mérito Observe: II.I PRESCRIÇÃO QUINQUENAL A parte autora ajuizou reclamação trabalhista em 30 de janeiro de 2020, postulando verbas referentes a todo o contrato de trabalho que se inicia em 29/09/2011. 34 Talyta Sâmella Paiva dos Santos - paivatalyta27@gmail.com - CPF: 701.817.794-47 Assim, em relação às parcelas anteriores aos últimos 05 (cinco) anos, contados da data do ajuizamento da ação, ou seja, anteriores a 30/01/2015, estão prescritas, conforme arts. 7º, XXIX, da CRFB/88 e 11 da CLT e súmula 308, I, do TST. Diante do exposto, requer a extinção do processo com resolução do mérito, nos termos do art. 487, II, do CPC. ➔ Mérito Após verificar as preliminares e a prejudicial, você deverá reler atentamente o enunciado da peça e destacar as principais informações que foram trazidas e separar cada tese a ser abordada. Não esqueça de colocar o fato, o fundamento e o pedido As teses que você deverá fazer são: ❖ Hora Extras; ❖ Multa de 40% sobre o FGTS; ❖ Integração de prêmios; ❖ Equiparação salarial ❖ Do adicional de periculosidade; ❖ Honorários advocatícios ➔ Dos pedidos e requerimentos finais Você deverá fazer os pedidos e colocar os requerimentos finais. Diante do exposto, requer: a) o acolhimento da preliminar de mérito para que seja extinto o processo sem resolução do mérito, quanto aos pedidos de recolhimento do INSS e equiparação salarial. b) o acolhimento da prejudicial de mérito para que seja determinada a extinção do processo com resolução do mérito, quanto às parcelas anteriores aos últimos 05 (cinco) anos, contados da data do ajuizamento da ação, ou seja, anteriores a 30/01/2015, conforme art. 487, II, do CPC. 35 Talyta Sâmella Paiva dos Santos - paivatalyta27@gmail.com - CPF: 701.817.794-47 c) Em seguida, requer a improcedência de todos os pedidos da reclamante, condenando-a ao pagamento de custas processuais e honorários advocatícios, no valor de 15%, com base no art. 791-A da CLT. d) Por fim, requer a produção de todos os meios de prova em direito admitidos, em especial o depoimento pessoal da reclamante, sob a consequência de confissão. - Valor da causa Como não estamos diante de uma reclamação trabalhista, nem de uma reconvenção, NÃO HÁ VALOR DA CAUSA. ➔ Fechamento Você deve fazer o fechamento em todas as peças. Observe abaixo: Nestes termos, Pede deferimento. Rio de Janeiro, 18 de setembro de 2020. ____________________ Advogado OAB/N.º 36 Talyta Sâmella Paiva dos Santos - paivatalyta27@gmail.com - CPF: 701.817.794-47 Resposta da peça prático-profissional AO JUÍZO DA 200ª VARA DO TRABALHO DE SÃO PAULO Processo nº 0101010-50.2020.5.02.0200 Sociedade empresária Auditoria Pente Fino S.A, qualificação e endereços completos, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelência, representado por seu advogado, procuração e endereço profissional em anexo, conforme artigo 847 da CLT e artigos 336 a 341 do CPC, OFERECER CONTESTAÇÃO Em face da reclamação trabalhista que lhe move Érica Grama Verde, já qualificada nos autos em epígrafe, pelas razões de fato e de direito a seguir expostas. I. PRELIMINAR I.I DA INCOMPETÊNCIA MATERIAL A autora alega que não foram efetuados os recolhimentos do INSS referentes aos anos nos anos de 2018 e 2019. Ocorre que a justiça especializada trabalhista não tem competência para julgamento sobre a matéria de recolhimento previdenciário durante o contrato de trabalho, limitando-se a sua competência às sentenças condenatórias em pecúnia que proferir e aos valores, objeto de acordo homologado, que integrem o salário de contribuição, nos termos da Súmula Vinculante 53 do STF, bem como Súmula 368, I do TST e artigo 876, parágrafo único, da CLT. Diante do exposto, requer que seja reconhecida a incompetência desta especializada e extinto o processo sem resolução do mérito quanto a este pedido, nos termos do artigo 485, IV do CPC, de aplicação subsidiária autorizada pelo artigo 769 da CLT. I.II DA INÉPCIA DO PEDIDO A reclamante incluiu na causa de pedir a equiparação salarial, entretanto deixou de fazer o pedido relativo ao tema. 37 Talyta Sâmella Paiva dos Santos - paivatalyta27@gmail.com - CPF: 701.817.794-47 O art. 330, I, § 1º, I do CPC, dispõe que será inepta a petição quando lhe faltar pedido, o que ocorre com relação à equiparação salarial, uma vez que a autora relata a causa de pedir, mas deixa de formular o pedido. Ademais, ressalta-se que, nos termos do art. 337, IV, do CPC, a inépcia da petição inicial deve ser tratada em preliminar de contestação. Diantedo exposto, requer a extinção do processo sem resolução do mérito, nos moldes do artigo 485, I, do CPC, quanto à equiparação salarial. II. PREJUDICIAL DE MÉRITO II.I PRESCRIÇÃO QUINQUENAL A parte autora ajuizou reclamação trabalhista em 30 de janeiro de 2020, postulando verbas referentes a todo o contrato de trabalho que se inicia em 29/09/2011. Assim, em relação às parcelas anteriores aos últimos 05 (cinco) anos, contados da data do ajuizamento da ação, ou seja, anteriores a 30/01/2015, estão prescritas, conforme arts. 7º, XXIX, da CRFB/88 e 11 da CLT e súmula 308, I, do TST. Diante do exposto, requer a extinção do processo com resolução do mérito, nos termos do art. 487, II, do CPC. III. MÉRITO III.I HORAS EXTRAS A reclamante postulou o pagamento de horas extras, alegando que trabalhava de segunda-feira a sábado, das 8h às 20h, com intervalo de 1 hora para refeição, sendo que não marcava folha de ponto. Ocorre que a autora ocupava cargo de gerente, detinha poder de gestão e salário diferenciado, com gratificação de função superior a 40%, e, portanto, não tem direito a limite de jornada e nem ao pagamento de horas extras, conforme o artigo 62, inciso II, da CLT. Diante do exposto, requer a improcedência do pedido. III.II MULTA DE 40% SOBRE O FGTS Requereu, ainda, a autora, o pagamento da indenização de 40% sobre o FGTS, que não foi depositada na sua conta vinculada. 38 Talyta Sâmella Paiva dos Santos - paivatalyta27@gmail.com - CPF: 701.817.794-47 Ocorre que não há direito à indenização de 40% sobre o FGTS uma vez que a autora pediu demissão, o que impede a pretensão, porque essa hipótese é prevista em caso de dispensa sem justa causa, na forma do Art. 18, § 1º, da Lei nº 8.036/90 e Art. 9º, § 1º, do Decreto 99.684/90. Diante do exposto, requer a improcedência do pedido. III.III INTEGRAÇÃO DE PRÊMIOS A reclamante postulou a integração à sua remuneração do valor dos prêmios recebidos a partir de 2018, com reflexos nas demais verbas salariais e rescisórias, inclusive FGTS, e o pagamento das diferenças daí decorrentes. Da mesma maneira, é indevido o pagamento de integração dos prêmios porque, ainda que habituais, eles não integram a remuneração conforme previsão legal expressa no art. 457, § 2º, da CLT. Diante do exposto, requer a improcedência do pedido. III.IV EQUIPARAÇÃO SALARIAL Em que pese haver causa de pedir da equiparação salarial, o autor, deixou de realizar o pedido, sendo portanto inepto na forma do artigo 330, § 1º, II, do CPC, entretanto, pelo princípio da eventualidade passa-se a contestar o mencionado pedido. A autora alegou que desde o início de seu contrato, realizava as mesmas atividades que Silvana Céu Azul, outra gerente do setor de auditoria de médias empresas. Ocorre que a paradigma (ou modelo) foi contratada. em 15/01/2009, enquanto a autora somente foi contratado em 29/09/2011, portanto, a paradigma tem mais de 2 anos na função, antes da contratação da reclamante, não implementando uma das condições legais, na forma do art. 461, § 1º, da CLT. Diante do exposto, requer a improcedência do pedido. III.V DO ADICIONAL DE PERICULOSIDADE A reclamante requereu o pagamento do adicional de periculosidade, em razão que as suas atividades eram desenvolvidas em prédio da sociedade empresária localizado ao lado de uma comunidade muito violenta, tendo a empregada ouvido diversas vezes disparos de arma de fogo e assistido, da janela de sua sala de trabalho, a várias operações policiais que combatiam o tráfico de drogas. 39 Talyta Sâmella Paiva dos Santos - paivatalyta27@gmail.com - CPF: 701.817.794-47 Entretanto, a mencionada situação não autoriza tecnicamente o pagamento do adicional, pois a empregada não laborava em atividades ou operações perigosas, conforme o art. 193 da CLT. Diante do exposto, requer a improcedência do pedido. III. VI HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS A reclamante requereu o pagamento de honorários advocatícios de 20% sobre o valor da condenação. Ocorre que nos termos do art. 791-A da CLT, os honorários advocatícios, se devidos, limitam-se ao valor de 15%. Portanto, requer que os honorários eventualmente devidos sejam limitados à 15%. IV- REQUERIMENTOS FINAIS Diante do exposto, requer: a) o acolhimento da preliminar de mérito para que seja extinto o processo sem resolução do mérito, quanto aos pedidos de recolhimento do INSS e equiparação salarial. b) o acolhimento da prejudicial de mérito para que seja determinada a extinção do processo com resolução do mérito, quanto às parcelas anteriores aos últimos 05 (cinco) anos, contados da data do ajuizamento da ação, ou seja, anteriores a 30/01/2015, conforme art. 487, II, do CPC. c) Em seguida, requer a improcedência de todos os pedidos da reclamante, condenando-a ao pagamento de custas processuais e honorários advocatícios, no valor de 15%, com base no art. 791-A da CLT. d) Por fim, requer a produção de todos os meios de prova em direito admitidos, em especial o depoimento pessoal da reclamante, sob a consequência de confissão. Nestes termos, Pede deferimento. Local e data. Advogado OAB/Nº 40 Talyta Sâmella Paiva dos Santos - paivatalyta27@gmail.com - CPF: 701.817.794-47