Curso Desvendando o PPP - Recurso de Apelação

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Excelentíssimo Senhor Juiz Federal da 4ª Vara Federal -----
-------------– Subseção Judiciária de Minas Gerais.
AUTOS:xxxxxxxx
NATUREZA: PREVIDENCIÁRIA
xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx, já qualificada apud acta, por meio de sua procuradora que a esta subscreve, advogada com escritório localizado na cidade de XXXXXXXXXXXXXXXX vem perante Vossa Excelência, nos autos do processo que move em desfavor do Instituto Nacional do seguro social – INSS, autarquia federal localizada na cidade de XXXXXXXXXXXXXXXXXXX, na pessoa de seus procuradores federais especializados, não se conformando, data venia, com a r. sentença, da mesma APRESENTAR RECURSO DE APELAÇÃO para o Egrégio Tribunal Regional Federal da 1ª Região, consoante razões que apresenta anexo:
Requer, pois, seja o presente recurso recebido e processado, e em seguida remetido ao Egrégio Tribunal Regional Federal da 1ª Região.
Espera deferimento.
Local e data.
Advogado
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EGRÉGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 1ª REGIÃO
PROCESSO ORIGINÁRIO: xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx
ÓRGÃO	JULGADOR	DE	ORIGEM:	4ª	Vara	Federal	–
Subseção Judiciária de Minas Gerais Recorrente: xxxxxxxxxxxxxxxxxx
Recorrido: INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL
RAZÕES DA APELAÇÃO
Egrégio Tribunal! I - DOS FATOS
Trata-se de RECURSO INOMINADO interposto pela recorrente em face de sentença exarada pelo Magistrado a quo, que julgou PROCEDENTE EM PARTE o pedido da Parte Autora.
A questão versa sobre o entendimento do Magistrado, considerando que a Autora tem direito à concessão do benefício de auxílio-doença, todavia, fixou a data do início do pagamento a partir da data do início da incapacidade fixada pelo perito.
O Juízo “a quo” entendeu que o benefício de auxílio doença deve ser concedido desde a data estabelecida em perícia, entretanto, a incapacidade da autora existe desde a data do requerimento administrativo.
Assim, o benefício deve ser concedido desde o requerimento administrativo, ou seja, 30/08/2013.
1.1 Do caso concreto comprovado nos Autos
Trata-se de pedido de benefício por incapacidade, em face da impossibilidade laboral da Recorrente, que é portadora de osteoporose, hipertensão arterial sistêmica de grau severo. Moléstias que a impedem de exercer atividade laborativa, consoante documentos médicos em anexo.
A autora em 30/08/2013 requereu o benefício de auxílio doença e este foi indeferido sob a alegação de que não foi constatada a incapacidade.
A perícia judicial de fls. 86/95 atestou que a autora possui incapacidade permanente e parcial (quesito de nº 4 – fl. 90) e que a mesma teve agravamento (quesito de nº 6
– fls.90). Ainda, o perito informou em quesito de n.º 11 em fls. 91 que considerando a idade a escolaridade da autora, seria difícil crer que poderia ser reabilitada.
Diante de tudo o que foi informado na perícia médica judicial, infere-se que a incapacidade da autora impede que exerça toda e qualquer atividade laborativa. Contudo, o perito fixou a data da incapacidade em 06/08/2014, conforme quesito de n.º 05 (fls. 90), e esta foi a data fixada pela Juíza de Primeira Instância para o início do benefício. Entretanto, tal entendimento está dissonante da melhor jurisprudência dos nossos Tribunais, senão vejamos:
PREVIDENCIÁRIO.	AUXÍLIO-DOENÇA. APOSENTADORIA POR INVALIDEZ. TRABALHADOR URBANO. REQUISITOS PRESENTES. CONDIÇÃO DE SEGURADO COMPROVADA. LAUDO PERICIAL CONCLUSIVO. INCAPACIDADE LABORAL. TERMO A QUO. HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS E PERICIAIS. CORREÇÃO MONETÁRIA. JUROS DE
MORA. 1. Cuida-se de decisão proferida na regência do CPC de 1973, sob o qual também foi manifestado o recurso, e conforme o princípio do isolamento dos atos processuais e o da irretroatividade da lei, as decisões já proferidas não são alcançadas pela lei nova, de sorte que não se lhe aplicam as regras do CPC atual, inclusive as concernentes à fixação dos honorários advocatícios, que se regem pela lei anterior. 2. Os requisitos indispensáveis para a concessão do benefício
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previdenciário de auxílio-doença/aposentadoria por invalidez são: a) a qualidade de segurado; b) a carência de 12 (doze) contribuições mensais, salvo nas hipóteses previstas no art. 26, II, da Lei 8.213/1991; c) incapacidade para o trabalho ou atividade habitual por mais de 15 dias ou, na hipótese da aposentadoria por invalidez, incapacidade (permanente e total) para atividade laboral. 3. A aposentadoria por invalidez será concedida, nos termos do art. 42 da Lei n. 8.213/1991, ao segurado que, estando ou não em gozo do auxílio-doença, for considerado incapaz para o trabalho e insuscetível de reabilitação para o exercício de atividade que lhe garanta a subsistência, e será paga enquanto permanecer nessa situação. 4. Comprovada, nos autos, a qualidade de segurado da parte autora, bem como sua incapacidade permanente para a realização de suas atividades habituais, conforme perícia médica judicial, e considerando-se a difícil reabilitação para exercer outra profissão em razão de suas condições pessoais, deve ser concedido o benefício de aposentadoria por invalidez, estando o segurado obrigado a se sujeitar a exame médico-pericial periódico (art. 70 da Lei n. 8.212/1991 e art. 101 da Lei n. 8.213/1991), ainda que o direito ao benefício tenha sido assegurado apenas em juízo, exceto se maior de 60 anos. 5. O termo inicial do benefício será a data do requerimento administrativo ou o dia imediato ao da cessação do auxílio-doença (art. 43 da Lei 8.213/1991). Não havendo requerimento, será a data da citação ou a data do laudo. 6. No que concerne ao pagamento de prestações vencidas, será observada a prescrição quinquenal (art. 103, parágrafo único, da Lei n. 8.213/1991, e Súmula 85 do STJ). 7. O benefício deve ser imediatamente implantado, em razão do pedido de antecipação de tutela, presentes que se encontram os seus pressupostos, com fixação de multa, declinada no voto, de modo a não delongar as respectivas providências administrativas de implantação do benefício previdenciário, que tem por finalidade assegurar a subsistência digna do segurado. 8. Correção monetária e juros
moratórios, conforme Manual de Cálculos da Justiça Federal, observada quanto aos juros a Lei
n. 11.960, de 2009, a partir da sua vigência. 9. Honorários advocatícios, de 10% da condenação, nos termos da Súmula n. 111 do STJ. 10. Honorários periciais reduzidos para R$ 300,00 (trezentos reais), visto que a perícia realizada não é de alta complexidade, a serem pagos a tempo e modo estabelecidos na Resolução n. 305/2014 do CJF. 11. Apelação do INSS e remessa oficial parcialmente providas, para reduzir os honorários periciais, nos termos do voto. (AC 0001686- 51.2016.4.01.9199 / MT, Rel. DESEMBARGADOR FEDERAL JAMIL ROSA DE JESUS OLIVEIRA, PRIMEIRA TURMA, e-DJF1 de 25/05/2016) (itálico e negrito nosso)
Desta maneira o benefício de auxílio doença é devido desde a data do indeferimento, conforme doc. de fls. 27), isto porque, naquele momento a Autora havia cumprido todos os requisitos indispensáveis a sua pretensão. Outrossim, o Juiz não necessariamente deve ficar adstrito ao laudo, sendo que há outros elementos nos autos capaz de demonstrar a realidade fática do caso concreto.
Resta comprovado a doença incapacitante da Autora desde a data requerimento administrativo de fls. 27, motivo pelo qual lhe é devido às parcelas vencidas e vincendas desde a data de 30/08/2013.
Neste diapasão, a r. sentença da Juíza da 4ª Vara Federal da Subseção Judiciária de Uberaba/MG deve ser reformada, isto porque, está dissonante a jurisprudência e legislação que ora amparam o direito da Autora.
III - DOS REQUERIMENTOS
Diante do todo exposto, requer a Recorrente que o presente recurso seja recebido, dando ciência à parte contrária para, querendo, apresentar contrarrazões.
Requer o provimento dos pedidos nos
seguintes termos:(
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a) Que lhe seja deferido o pedido de pagamento das parcelas vencidas e vincendas, desde a cessação do benefício, ainda que A Recorrente tenha exercido atividade laborativa no período, sem nenhum desconto, acrescidas de juros e correção nos termos da Lei, além da fixação de honorários de sucumbências.
Informa	que	litiga	pelo	pálio	da justiça gratuita por ser pobre no sentido legal do termo.
Prequestiona desde o momento, toda a matéria alegada em defesa.
Espera provimento e pede Justiça. Local e data.
advogado