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TEORIA GERAL DOS DIREITOS
FUNDAMENTAIS:
Direitos humanos: "Conjunto de faculdades
e instituições que, em cada momento
histórico, como sempre concretizam a
dignidade humana, a liberdade e a igualdade,
que deve ser reconhecida positivamente pelos
ordenamentos jurídicos nacionais e
internacionais.”
Direitos fundamentais x direitos humanos:
• Direitos fundamentais: são aqueles
direitos indispensáveis a pessoa
humana e garantido no ordenamento
jurídico maior de um Estado –
Constituição. Os Direitos
Fundamentais (DF) são aqueles
declarados (internalizados) nas
Constituições Federais de cada país
(âmbito interno do ordenamento
jurídico dos Estados Nacionais).
• Direitos humanos: são aqueles direitos
inerentes a condição humana, válido
para todos os povos, em todos os
tempos e celebrados em tratados e
convenções internacionais. Os Direitos
Humanos (DU) provêm de pactos e
tratados internacionais. Exemplos:
Declaração Universal dos Direitos
Humanos em 1948 e o Pacto de São
José da Costa Rita ou Convençao
Americana de Direitos Humanos de
1969.
Os DU e DF podem coincidir em um Estado.
Os DU e DF podem não coincidir.
Os DU e os DF possuem interseções.
Posições jurídicas a respeito do status
normativos dos tratados internacionais
dos direitos humanos:
I. Supraconstitucional
II. Constitucional
III. Supralegal
IV. Legal
Destinatários dos direitos fundamentais:
Brasileiros natos:
a) os nascidos no Brasil, de pais
estrangeiros, desde que estes não
estejam a serviço de seu país;
b) os nascidos no estrangeiro, de pai
brasileiro ou mãe brasileira, desde que
qualquer deles esteja a serviço do
Brasil;
c) os nascidos no estrangeiro, de pai
brasileiro ou de mãe brasileira, desde
que sejam registrados em repartição
brasileira competente, ou venham a
residir no Brasil antes da maioridade e,
alcançada esta, optem, em qualquer
tempo, pela nacionalidade brasileira;
São privativos de brasileiro nato os cargos de
Presidente e Vice-Presidente da República,
Presidente da Câmara dos Deputados,
Presidente do Senado Federal, Ministro do
Supremo Tribunal Federal, da carreira
diplomática, oficial das Forças Armadas, de
Ministro de Estado da Defesa.
Brasileiros naturalizados:
a) os que adquiram a nacionalidade
brasileira, exigidas aos originários de
países de língua portuguesa apenas
residência por um ano ininterrupto e
idoneidade moral;
b) os estrangeiros de qualquer
nacionalidade, residentes no Brasil
desde que requeiram a nacionalidade
brasileira e preenchem diversos
critérios legais.
Estrangeiros legalizados (com visto
permanente ou não):
Os estrangeiros legais não naturalizados não
podem votar, nem ser votados. Não tem direito
aos mesmos direitos fundamentais dos
brasileiros, respeitados os princípios
humanitários. A propriedade de empresa
jornalística e de radiodifusão sonora e de sons
PIRÂMIDE
KELSENIANA
e imagens é privativa de brasileiros natos ou
naturalizados há mais de dez anos
Marcos históricos:
Revoluções burguesas Inglesa, Americana e
Francesa.
• 1215 – Magna Carta Inglesa.
Na França reinava a Dinastia dos
Capetos. Leonor de Aquitânia foi
Rainha dos franceses (1137‑1152) e
dos ingleses (1154‑1204), além de ter
sido mãe de dois reis ingleses (Ricardo
e João). Leonor de Aquitânia era uma
nobre filha do Duque Guilherme de
Aquitânia. Para obter apoio de
Guilherme, o rei capeto Luis VI casou
seu filho, Luis VII, com Leonor. Depois
de duas filhas o casamento foi anulado
por mútuo consentimento. Leonor se
casou com Henrique Plantageneta, em
1154, tornou‑se o rei Henrique II
(1133‑1189), o primeiro rei
Plantageneta da Inglaterra. Do
casamento com Henrique, ela teve três
filhas e dois filhos que se tornariam
reis. Ricardo era muito ligado à mãe
(Leonor de Aquitânia). Embora nascido
em Oxford, não falava inglês e se
manteve ao lado do rei da França.
Morreu em 1199, deixando o trono para
seu irmão João. Suas aventuras são
contadas no livro Ivanhoé e foram
levadas para o cinema.
Em 1215, João Sem Terra firmou a
Magna Carta que limitava os poderes
do soberano. O documento não foi
respeitado, nem pelo rei nem pelos
barões mas é considerado um primeiro
passo na elaboração das relações
entre rei e seus súditos. – Garantias
contra arbitrariedade da coroa
• 1689 – Revolução Gloriosa (primeira
revolução burguesa): Jaime II (dinastia
Stuarts) afrontou o Parlamento,
desobedecendo medidas pactuadas.
Sua mulher era católica e, ao dar à luz
um filho, nobres e burgueses
imaginaram que teriam um novo
católico no trono e, diante dessa
ameaça, depuseram o rei. Tropas
holandesas invadiram a Inglaterra, o rei
fugiu para a França, onde permaneceu
até sua morte.
O Parlamento indicou Mary (filha de
Jaime II, protestante) casada com
Guilherme de Orange (holandês,
calvinista) para ocupar o trono da
Inglaterra. Esse movimento de 1688 foi
chamado de “Revolução Gloriosa”,
mas, na verdade, foi um golpe de
Estado.
Seu marido (Guilherme de Orange) era
quem, na verdade, governava. Nesse
período foi impulsionando o capitalismo
inglês.
Os reis tiveram que firmar a Declaração
de Direitos (Bill of Rights), aprovada
depois pelo Parlamento, reconhecendo
os direitos do povo inglês e aceitando a
supremacia do Parlamento sobre as
decisões da Coroa.
A Inglaterra pós-Revolução Gloriosa de
1689 concretizou conquistas que
serviam à burguesia, e colocara o
governo no Parlamento, limitando o
poder da Coroa, e, grosso modo,
dividindo esse poder entre a
aristocracia e a burguesia enriquecida.
• 1776 – Declaração Americana da
Independência (segunda revolução
burguesa):
DECLARAÇÃO DE DIREITOS DO
“BOM POVO” DA VIRGÍNIA (elaborada
para proclamar direitos naturais e
positivados inerentes ao ser humano,
dentre os quais o direito de se
rebelar contra um governo
"inadequado")
DECLARAÇÃO DA INDEPENDÊNCIA
DOS ESTADOS UNIDOS DA
AMÉRICA
Referência aos direitos naturais do
homem que o poder político deveria
respeitar, não fazia referência a direitos
humanos.
A Constituição Americana é
considerada a menor Constituição
escrita do mundo: tem sete artigos e 27
emendas que cabem em cinco
páginas.
• 1789 – Declaração dos Direitos do
Homem (França) Revolução Francesa
(terceira revolução burguesa):
Luis XVI foi preso, condenado e
guilhotinado em 1793. O mesmo
destino teve sua esposa, Maria
Antonieta, e na sequência mais de
2000 nobres e agregados do (ancien
regime).
Instala‑se na Franca um Regime de
Terror, que só será contido com a
constituição de um consulado
(ditadura), com Napoleão Bonaparte.
A Declaração dos direitos do Homem e
do Cidadão possuía reivindicações em
prol da liberdade. Alargou o campo dos
direitos humanos e definiu alguns
direitos econômicos.
• 1945 – Fim da 2ª Guerra e Criação da
ONU
• 1948 – Declaração Universal dos
Direitos Humanos
CARACTERÍSTICAS DOS DIREITOS
FUNDAMENTAIS:
Estado de não Direito e Estado de Direito:
A ideia dos Direitos fundamentais data da
Independência dos Estados Unidos e da
Revolução Francesa.
A ideia de um Estado Constitucional de Direito
é recente.
• Estado de não Direito: Estado em que
o poder do governante é absoluto, que
está acima de lei.
• Estado de Direito: Aparecem após as
revoluções burguesas liberais
Formas de organização política:
• Estado antigo
• Estado Grego
• Estado Romano
• Estado Medieval
• Estado Moderno:
É o Estado propriamente dito, pois há a
afirmação de uma soberania política e
jurídica
Centralização do poder político.
Divide-se em:
o Estado Absolutista
o Estado Liberal de Direitoo Estado Social de Direito
o Estado Democrático de Direito
Estado Liberal:
• Surge com a Revolução Francesa
(1789).
• Estado capitalista e constitucional
• Descentralização das funções do
Estado
o Aparecimento do Poderes
Executivo, Legislativo e
Judiciário
o Veio servir os interesses do
capitalismo
• Desenvolvimento do liberalismo
econômico
o Movido pela lei do mercado
o Mínima intervenção estatal
o Emergência da classe burguesa
o Aparecimento de desigualdades
o Surgimento dos primeiros
sindicatos
o Gênese dos Direitos Sociais
o Gradativa expansão dos direitos
políticos
o Socialismo Marxista
+ Direito positivado: Código Justiano e Código
Napoleônico - Primeiras constituições
nacionais (A primeira constituição escrita foi a
dos Estados Unidos da América, em 1787,
seguindo-lhe a da França, 1791)
Estado Social de Direito:
É o resultado de uma longa transformação
porque passou o Estado Liberal Clássico e,
consequentemente, é parte do curso histórico
do Estado de Direito, quando incorpora os
direitos sociais para além dos direitos civis.
Influenciados pelas ideologias do século XIX
(socialismo e suas vertentes) e pela 1ª.
Guerra mundial:
• Desejo de incrementar os lucros
impostos pelo capitalismo.
• Os Estados, em declínio econômico,
começam a intervir nas economias e a
discutir direitos sociais.
+ Constituições mexicana de 1917, alemã de
Weimar de 1919 e brasileira de 1934
Estado Democrático de Direito:
• Tentativa de corrigir falhas do Estado
Social: efetiva justiça social e
participação democrática do povo no
processo político contra os Regimes
Totalitários
• Princípio da dignidade da pessoa
humana, da soberania popular e da
legalidade
Gerações dos Direitos Humanos:
1ª geração:
• São os direitos individuais relativos às
liberdades públicas e aos direitos
políticos:
• Traduzem o DIREITO À VIDA, À
LIBERDADE E POLÍTICA.
• Foram os primeiros a aparecer nas
constituições dos Estados.
• O Estado também tem obrigação
negativa, ou seja, de não agir (não
matar, não prender, não tirar
propriedades).
• É a passagem de um Estado Autoritário
para o Estado de Direito
• Respeito às liberdades individuais
• Dizem respeito aos direitos políticos, às
liberdades públicas, aos direitos civis e
políticos e às liberdades privadas
2ª geração:
• São os DIREITOS SOCIAIS,
CULTURAIS E ECONÔMICOS,
correspondendo aos direitos de
IGUALDADE.
• Direito ao trabalho, à seguridade, à
educação, à segurança, à saúde, ao
transporte, ao lazer e à moradia.
• O Estado tem de dever de fazer, de
agir.
3ª geração:
• São os direitos de natureza coletiva
(meta-individuais); são direitos que tem
por destinatários todos os indivíduos de
forma indeterminada: a defesa do
consumidor e o direito ao meio
ambiente ecologicamente equilibrado
• Os direitos de terceira geração tem
titularidade difusa ou coletiva, uma vez
que são concebidos para a proteção
não do homem isoladamente, mas DA
COLETIVIDADE, DE GRUPOS, ISTO
É SOLIDARIEDADE.
4ª geração:
• Alguns dizem que decorrem do avanço
da ciência, biotecnologia, manipulação
genética. Interpretação não aceita pela
maioria das doutrinas
• Outros dizem que são os direitos
relacionados ao EXERCÍCIO DA
DEMOCRACIA, como plebiscitos,
referendo e outras ferramentas de
participação direita do povo na política
5ª geração:
• Alguns dizem que seja os direitos
relacionados à tecnologia da
informação.
• Outros atribuem esses direitos à
PROTEÇÃO DOS ANIMAIS.
Organização dos Direitos Fundamentais:
• Direitos individuais
• Direitos coletivos e difusos
• Direitos de Nacionalidade
• Direitos políticos
• Direitos sociais
Características dos Direitos Humanos:
• Inalienabilidade: estão fora do
comércio jurídico
• Historicidade: os DF decorrem de uma
evolução histórica
• Universalidade: pertencem a todos
• Irrenunciabilidade: os DF são, em
geral, irrenunciáveis. O Direito à
propriedade e o direito à intimidade -
publicações em redes sociais - podem
não ser exercidos, mas podem ser
retomados quando o cidadão resolve
exercê-los.
• Concorrência: são exercidos
cumulativamente
• Relatividade: os DF não são absolutos.
Presença de conflitos entre os DF. No
caso de conflitos entre DF, dizer que
um DF é absoluto acaba com os
conflitos entre os DF.
+ A vida não é um direito absoluto, a
liberdade de expressão (manifestação
de pensamento) não é um direito
absoluto
+ Parte da doutrina entende que a
vedação à tortura e ao tratamento
degradante é um direito fundamental
absoluto e não relativo. Nos EUA
admite-se aplicação da tortura em
situações extremas, como quando a
vida de milhares de pessoas está em
risco.
+ Alguns DF são mais relativos que
outros – quanto mais os DF se
aproximam do princípio da dignidade
da pessoa humana, menos relativo ele
será
• Imprescritibilidade: não se exaurem no
decurso do tempo
Direitos individuais e coletivos: ligados ao
conceito de pessoa humana e de sua
personalidade: vida, dignidade, honra,
liberdade – artigo 5° CF/88.
Direitos sociais: ligados ao trabalho, a
educação, a saúde, a moradia, a segurança,
assistência aos desamparados, a previdência
social, a proteção a maternidade, o lazer e a
infância – artigo 6.
Direitos fundamentais: formais e materiais
• Direito fundamental material:
pretensões ou necessidades do ser
humano, mas que que ainda não foi
admitido pelo direito.
Exemplos:
1. acesso à Internet. Atualmente não
está positivado.
2. o Direito de Buscar a Felicidade não
está positivado, mas o STF já
reconheceu esse direito, como no
reconhecimento da união
homoafetiva.
• Direito fundamental formal: é aquele
que foi admitido pelo direito e está
expresso.
Ex: CF Noruega já prevê o acesso à
internet como direito fundamental
Eficácia dos Direitos Fundamentais:
Os direitos fundamentais individuais são
autoaplicáveis, ou seja, são imediatos,
mesmo que não haja uma lei que o
regulamente. Nesse caso, o Estado tem o
direito principal é de não fazer, não agir - Ex:
direito à vida, propriedade.
Na eficácia das normas dos Direitos Sociais,
como saúde e educação, o Estado tem o
direito principal é de fazer, agir.
Há limitações orçamentárias para
implementá-las: de acordo com a noção de
reserva do possível, a efetividade dos direitos
sociais e as prestações materiais estariam sob
a reserva das capacidades financeiras do
Estado, uma vez que seriam direitos
fundamentais dependentes de prestações
financiadas pelos cofres públicos
Segundo o STF, o Estado não pode alegar a
Reserva do Possível para deixar de garantir o
MÍNIMO EXISTENCIAL dos Direitos Sociais.
O Mínimo Existencial depende de país para
país e varia de acordo com a conjuntura
histórica e social de um país. No Brasil, o
mínimo existencial é comum nas questões de
saúde, como garantir o tratamento gratuito de
doenças graves. A educação infantil é outro
exemplo.
Os DF podem sofrer limitações:
• Limites internos: dentro do próprio
direito porque o direito não tutela todos
os tipos de liberdade de pensamento,
como discursos de ódio, ou solicitação
de tratamentos experimentais no
exterior.
• Por outro direito fundamental
• Por uma lei infraconstitucional (dentro
de alguns limites, ou limites dos limites,
ou seja, não pode ferir seu núcleo
essencial ou irredutível dos DF).
Eficácia vertical dos DF: surgimento da
proteção aos DF – limitação do arbítrio e
interferência estatal no âmbito da liberdade
dos indivíduos
Eficácia horizontal dos DF: Após séculos de
racionalização do poder, notou-se que o
Estado não era o único protagonista de
transgressões aos direitos dos indivíduos. O
modo capitalista de produção atribuiu aos
agentes econômicos considerável parcela de
poder. Surge aTeoria da Eficácia Direta dos
Direitos Fundamentais em oposição a Teoria
Vertical dos Direitos Fundamentais.
• Conceito: é a aplicabilidade dos direitos
fundamentais às relações entre
particulares.
• Fundamento: quando se observa
grande desigualdade entre os
indivíduos, impõe-se o reconhecimento
de aplicação dos direitos fundamentais
para evitar o predomínio do arbítrio. -
Ex: Produtor/prestador de serviço e o
consumidor e nas relações de trabalho.
DIREITOS INDIVIDUAIS E COLETIVOS:
Preâmbulo: “...Estado democrático,
destinado a assegurar o exercício dos direitos
sociais e individuais, a liberdade, a segurança,
o bem-estar, o desenvolvimento, a igualdade
e a justiça como valores supremos de uma
sociedade fraterna, pluralista e sem
preconceito... harmonia social... a solução
pacífica das controvérsias, promulgamos, sob
a proteção de Deus...”
Princípios fundamentais:
• Art. 1º A República Federativa do
Brasil, formada pela união indissolúvel
dos Estados e Municípios e do Distrito
Federal, constitui-se em Estado
democrático de direito e tem como
fundamentos:
I - a soberania;
II - a cidadania;
III - a dignidade da pessoa humana;
IV - os valores sociais do trabalho e da
livre iniciativa;
V - o pluralismo político.
Parágrafo único. Todo o poder emana
do povo, que o exerce por meio de
representantes eleitos ou diretamente,
nos termos desta Constituição.
• Art. 3º Constituem objetivos
fundamentais da República Federativa
do Brasil:
I - construir uma sociedade livre, justa
e solidária;
II - garantir o desenvolvimento
nacional;
III - erradicar a pobreza e a
marginalização e reduzir as
desigualdades sociais e regionais;
IV - promover o bem de todos, sem
preconceitos de origem, raça, sexo,
cor, idade e quaisquer outras formas de
discriminação.
Dos direitos e garantias fundamentais:
• Dos direitos e deveres individuais e
coletivos – artigo 5
• Dos direitos sociais – artigo 6-11
• Da nacionalidade – artigo 12-13
• Dos partidos políticos
+ Art. 60. A Constituição poderá ser
emendada...
§ 4º Não será objeto de deliberação a
proposta de emenda tendente a abolir:
I - a forma federativa de Estado;
II - o voto direto, secreto, universal e periódico;
III - a separação dos Poderes;
IV - OS DIREITOS E GARANTIAS
INDIVIDUAIS
Princípio da Dignidade da Pessoa Humana:
• O legado pós-45: o desrespeito à
dignidade humana como um crime
contra a humanidade – o nazismo e o
Tribunal de Nuremberg
• A concepção dos direitos humanos em
Hitler:
“Os direitos humanos estão acima dos
direitos do Estado. Se, porém, na luta
pelos direitos humanos, uma raça é
subjugada, significa isso que ela pesou
muito pouco na balança do destino
para ter a felicidade de continuar a
existir neste mundo terrestre, pois
quem não é capaz de lutar pela vida
tem o seu fim decretado pela
providência. O mundo não foi feito para
os povos covardes”. - Adolf Hitler, no
livro “Minha Luta”
• A solução final para a questão judaica:
a banalização do mal e o holocausto
• O holocausto:
“Fui comandante de Auschwitz durante
quatro anos, de maio de 1940 a 1º de
dezembro de 1943… foram executadas
em Auschwitz…uns 2,5 milhões de
judeus...Mulheres e crianças. ” - Rudolf
Franz Ferdinand Höss
“No verão de 1941, fui chamado a
Berlim para me encontrar com Himmler.
Recebi a ordem de erigir campos de
extermínio. Consigo repetir
praticamente as palavras exatas de
Himmler, que foram: ‘O Führer ordenou
a solução final do problema judaico.
Nós, da SS, precisamos executar
esses planos. É uma tarefa difícil, mas
se a ação não for imediatamente
realizada, em vez de nós
exterminarmos os judeus, serão eles
que exterminarão os alemães no
futuro”.
Você supervisionava os assassinatos
nas câmaras de gás? “Sim, eu fazia
toda a supervisão daquele negócio.
(…) “Bem, você não pode ter coração
mole, seja ao fuzilar pessoas ou ao
matá-las em câmaras de gás”
• O Tribunal de Nuremberg: introduzia a
concepção de que a dignidade da
pessoa humana é um valor que está
acima da própria lei. Portanto, a
violação à dignidade de qualquer ser
humano é um crime contra a própria
humanidade.
O que é a dignidade da pessoa humana?
O homem, pelo simples fato de sua condição
humana, é titular de direitos que devem ser
reconhecidos e respeitados por seus
semelhantes e pelo Estado.
• Artigo 1° da Declação Universal dos
Direitos Humanos: “Todos os seres
humanos nascem livres e iguais em
dignidade e em direitos”.
• A dignidade da pessoa humana é
violada sempre que o indivíduo seja
rebaixado a objeto, a mero
instrumento, tratado como uma coisa,
em outras palavras, sempre que a
pessoa venha a ser descaracterizada e
desconsiderada como sujeito de
direitos (Düring).
• Onde não houver respeito pela vida e
pela integridade física e moral do ser
humano, onde as condições mínimas
para uma existência digna não forem
asseguradas, onde não houver uma
limitação do poder, enfim, onde a
liberdade e a autonomia, a igualdade
em direitos e dignidade e os direitos
fundamentais não forem reconhecidos
e assegurados, não haverá espaço
para a dignidade da pessoa humana -
Ingo Sarlet - Desembargador TJ-RS.
A dignidade da pessoa humana:
1. Respeito ao outro
2. Respeito à integridade física e moral
3. Respeito à autonomia da vontade
4. Não coisificação do ser humano
5. Respeito ao mínimo existencial
Para Kant, toda pessoa deve ser considerada
como fim em si mesma, não meramente como
meio de modo que nenhum ser humano pode
ser coisificado ou instrumentalizado.
A dignidade da pessoa humana – normas
correlatas
• Art. 1 ° da CF/88: A República
Federativa do Brasil (...) tem como
fundamento:
III – a dignidade da pessoa humana
• Art. 5 ° da CF/88:
III – ninguém será submetido a tortura
ou a tratamento desumano ou
degradante;
XLVII - não haverá penas:
a) de morte, salvo em caso de guerra
declarada,
b) de caráter perpétuo;
c) de trabalhos forçados;
d) de banimento;
e) cruéis;
XLIX - é assegurado aos presos o
respeito à integridade física e moral;
Dos direitos individuais:
• Direito à vida:
Art. 5º Todos são iguais perante a lei,
sem distinção de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos
estrangeiros residentes no País a
INVIOLABILIDADE DO DIREITO À
VIDA [...]”
O direito à vida envolve dois aspectos:
o Aspecto biológico: o direito de
não ser morto
o Aspecto social: viver com
dignidade
A proteção da vida pela Constituição
não diz a partir de qual momento a vida
deve ser protegida.
O pacto de São José da Costa Rica diz
que a vida deve ser protegida desde a
concepção.
Concepção deve ser entendida que o
início da vida para fins direito se dá a
partir da NIDAÇÃO. (julgado da Corte
Interamericana dos Direitos Humanos
julgou a questão da Pílula do Dia
Seguinte).
As leis infraconstitucionais protegem o
Direito à Vida:
1. Crimes de aborto (excetuam-se os
casos de aborto legal – risco de vida
materna, aborto por estupro e fetos
anencefálicos)
2. Lei de Alimentos gravídicos (valores
suficientes para cobrir as despesas
adicionais do período de gravidez e
que sejam dela decorrentes, da
concepção ao parto, inclusive
referente à alimentação especial,
assistência médica e psicológica,
exames...)
“A questão do aborto de feto
anencefálico foi discutida em uma
Arguição de Descumprimento de
Preceito Fundamental no Supremo
Tribunal Federal. Em meados de 2004,
o Ministro Marco Aurélio acolheu uma
liminar autorizando a interrupção da
gravidez de feto anencefálico...”
Em 12/04/2012, o STF liberou a
interrupção de gravidez de feto
anencéfalo.
•Respeito à autonomia de vontade:
“Ninguém é obrigado a fazer, ou deixar
de fazer nada, senão em virtude de lei.”
A autonomia de vontade somente pode
ser limitada com base na ordem jurídica
constitucional, ou seja, de acordo com
a CF/88. - Exemplo: venda de órgãos.
• Respeito à integridade física e moral do
indivíduo:
Artigo 5°...
III - ninguém será submetido a tortura
nem a tratamento desumano ou
degradante.
XLVII - não haverá penas:
a) de morte, salvo em caso de guerra
declarada, nos termos do art. 84, XIX;
b) de caráter perpétuo;
c) de trabalhos forçados;
d) de banimento;
e) cruéis;
XLIX - é assegurado aos presos o
respeito à integridade física e moral;
• Direito à igualdade:
O Estado tem o dever de agir para
reduzir as desigualdades sociais,
promover o bem estar, combater as
causas da pobreza.
Há obrigação estatal de adotar
medidas concretas em favor da
redução das pessoas em situação de
desigualdade (econômica, social ou
cultural).
“Art. 5º Todos são IGUAIS perante a lei,
sem distinção de qualquer natureza...”
- SENTIDO FORMAL: Nas primeiras
constituições federais modernas a
igualdade era entendida como
Igualdade formal: tratar todos de forma
idêntica, não importando as diferentes
características (gênero, estado social
etc.). - Objetivo: acabar com os
privilégios do clero e da nobreza.
Tratar todos iguais igualmente aumenta
as desigualdades.
Consiste no tratamento equânime
conferido pela lei aos indivíduos,
visando subordinar todos à legislação,
independentemente de raça, cor, sexo,
credo ou etnia.
A igualdade formal eterniza, pereniza a
desigualdade.
Sentido material: “Tratar desigualmente
os desiguais na medida de sua
desigualdade” – Aristóteles. Essa é a
igualdade buscada pela CF/88
Exemplos: Imunidade parlamentar
quando em suas atividades. Visa
garantir o livre exercício de suas
atividades.
Art. 85. São crimes de responsabilidade
os atos do Presidente da República que
atentem contra a Constituição
Federal e, especialmente, contra:
I - a existência da União;
II - o livre exercício do Poder
Legislativo, do Poder Judiciário, do
Ministério Público e dos Poderes
constitucionais das unidades da
Federação;
III - o exercício dos direitos políticos,
individuais e sociais;
IV - a segurança interna do País;
V - a probidade na administração;
VI - a lei orçamentária;
VII - o cumprimento das leis e das
decisões judiciais.
Nos crimes comuns a Câmara dos
Deputados autorizará ou não o
recebimento queixa-crime pelo
Supremo Tribunal Federal, através do
voto de dois terços (2/3) de seus
membros. Admitida a acusação, ele
será submetido a julgamento perante o
STF.
A denúncia, nos casos de ação penal
pública, será oferecida pelo
Procurador-Geral da República.
A expressão “crime comum”, conforme
posicionamento do Supremo Tribunal
Federal, abrange “todas as
modalidades de infrações penais,
estendendo-se aos delitos eleitorais,
alcançando até mesmo os crimes
contra a vida e as próprias
contravenções penais.
AÇÕES AFIRMATIVAS: são políticas
públicas temporárias destinadas a
determinadas pessoas historicamente
desprestigiadas.
o Deficientes físicos:
Vagas reservadas nos
concursos públicos para as
pessoas com deficiência –
inclusive os cargos em que
exige desforço físico, como
policiais.
A aptidão física será feita por
perícia.
o Sistema de cotas:
20% das vagas dos servidores
públicos da administração
federal é destinada a candidatos
negros.
CNJ também determinou que
20% das vagas para juízes
devem ser destinadas aos
negros, uma vez que 99% dos
juízes no Brasil é branca.
Autoidentificação étnico-racial.
ADI 3.300 – Reconhecida a
constitucionalidade do Prouni –
concessão de bolsas de estudos
em universidades privadas a
alunos do ensino médio
completo tanto em escolas
públicas como particulares.
Sistema de cotas raciais e
sociais para admissão nas
universidades brasileiras.
O STF decidiu, por unanimidade
que o sistema de cotas raciais
para admissão em
universidades é constitucional –
tentativa de buscar igualdade
material criado pelo tratamento
desigual que o Estado deu
historicamente a brancos e
negros.
O sistema de cotas é tema
polêmico. Não é a solução
definitiva para a questão de
desigualdade no Brasil. É um
analgésico paliativo para
resgatar a igualdade.
‘A deflagração de políticas proativas, de
ações afirmativas frente à questão da
segregação racial, de forma a
apaziguar os prejuízos impingidos a
determinados grupos, excluídos de
certos segmentos sociais, econômicos
e culturais e com o gozo de direitos
humanos e liberdades fundamentais
mitigados, não revela violação ao
princípio da igualdade.’ -
Desembargador Paulo de Tarso
Sanseverino do Tribunal de Justiça do
Rio Grande do Sul
“Art. 5º Todos são iguais perante a lei...:
I - homens e mulheres são iguais em
direitos e obrigações, NOS TERMOS
DESTA CONSTITUIÇÃO.”
Alistamento militar obrigatório para
homens.
Dispensa do serviço militar obrigatório
para aqueles que “alegarem imperativo
de consciência decorrente de CRENÇA
RELIGIOSA OU DE CONVICÇÃO
FILOSÓFICA OU POLÍTICA, PARA SE
EXIMIREM DE ATIVIDADES DE
CARÁTER ESSENCIALMENTE
MILITAR”. Para esses, foi aberta a
possibilidade de prestar um “serviço
alternativo”.
• Direito à diferença:
“Súmula 433 – TST: Presume-se
discriminatória a despedida de
empregado portador do vírus HIV ou de
outra doença grave que suscite estigma
ou preconceito... O empregado tem
direito à reintegração do emprego”.
ADI 4273 STF: Reconhecimento aos
transgêneros de cirurgia de
transgenitalização, tratamento
hormonal e alteração do nome civil.
“... A identidade de gênero é
manifestação da própria personalidade
humana... Cabe ao Estado reconhecê-
la...”
Em 2011, o STF, reconheceu,
por unanimidade a união estável entre
pessoas do mesmo sexo.
A decisão consagrou uma interpretação
mais ampla ao artigo 226, §3º
da Constituição Federal ("Para efeito
da proteção do Estado, é reconhecida
a união estável entre o homem e
mulher como entidade familiar,
devendo a lei facilitar sua conversão
em casamento."), de modo a abranger
no conceito de entidade
familiar também as uniões entre
pessoas do mesmo sexo.
Em 14 de maio de 2013, o Conselho
Nacional de Justiça (CNJ) aprova uma
nova resolução que obriga os cartórios
de todo o país a celebrar o casamento
civil e converter a união estável
homoafetiva em casamento.
Pagamento de benefícios
previdenciários decorrentes das
relações homoafetivas.
Possibilidade de adoção de crianças
por homossexuais casados ou
solteiros.
• Direito à liberdade:
Art. 5º Todos são iguais perante a lei,
sem distinção de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos
estrangeiros residentes no País a
inviolabilidade do direito à vida, à
LIBERDADE...
o Da pessoa física – de
locomoção
- XV - é livre a locomoção no
território nacional em tempo de
paz, podendo qualquer pessoa,
nos termos da lei, nele entrar,
permanecer ou dele sair com
seus bens;
- LXI - ninguém será preso
senão em flagrante delito ou por
ordem escrita e fundamentada
de autoridade judiciária
competente, salvo nos casos de
transgressão militar ou crime
propriamente militar, definidos
em lei;
- LXVIII - conceder-se-á habeas
corpus sempre que alguém
sofrer ou se achar ameaçado de
sofrer violência ou coação em
sua liberdade de locomoção, por
ilegalidade ou abuso de poder;
o De manifestação do
pensamento de expressão
- Todos têm o direito de
expressar suas opiniões.
- Sujeito à responsabilização
criminal (crimes contra a honra,
ameaça, crime de racismo – lei
7.716/89), direito de resposta
(lei 13.188), responsabilização
civil (danos morais, danomaterial).
- Discursos de ódio: a CF/88
não protege as ofensas a
imigrantes, imigrantes ilegais,
afrobrasileiros, homossexuais,
judeus, muçulmanos. Trata-se
de uma limitação interna
prevista em algumas leis. - Ex:
crime de racismo e injúria racial.
- Não se pode proibir a
participação em concursos
públicos por tatuados.
- Não se configura crime
manifestações por legalização
de drogas.
- Artigo 5º... IV - é livre a
manifestação do pensamento,
sendo VEDADO O ANONIMATO
Não é regra absoluta. Admite-
se, por exemplo, a denúncia
anônima (cuidados com
excessos). Um processo
criminal não pode ser iniciado
apenas por uma denúncia
anômima.
o De consciência e de crença:
- VI - e inviolável a liberdade de
consciência e de crença, sendo
assegurado o livre exercício dos
cultos religiosos e garantida, na
forma da lei, a proteção aos
locais de culto e a suas liturgias
- Estado é laico.
- Há resquícios legislativos
entre Estado e Religião.
- O STF entende que não há
inconstitucionalidade nesses
fatos.
o De ação profissional:
- XIII - é livre o exercício de
qualquer trabalho, ofício ou
profissão, atendidas as
qualificações profissionais que a
lei estabelecer;
- Artigo 170:
Parágrafo único. É assegurado
a todos o livre exercício de
qualquer atividade econômica,
independentemente de
autorização de órgãos públicos,
salvo nos casos previstos em lei.
o De associação:
- XVII - é plena a liberdade de
associação para fins lícitos,
vedada a de caráter paramilitar;
- XVI - todos podem reunir-se
pacificamente, sem armas, em
locais abertos ao público,
independentemente de
autorização, desde que não
frustrem outra reunião
anteriormente convocada para o
mesmo local, sendo apenas
exigido prévio aviso à
autoridade competente;
• Direitos de personalidade:
Nem o Estado, nem a sociedade em
geral devem se intrometer,
indevidamente, na vida das pessoas –
direito de buscar a paz de espírito,
tranquilidade, isolamento, de não ter a
vida bisbilhotada nem de ter a imagem
e o nome expostos contra a vontade.
o Direito à intimidade
o Direito à privacidade
o Direito à honra
o Direito à imagem
Art. 5º Todos são iguais perante a lei...:
V - é assegurado o direito de resposta,
proporcional ao agravo, além da
indenização por dano material, moral
ou à imagem;
X - são invioláveis a intimidade, a vida
privada, a honra e a imagem das
pessoas, assegurado o direito a
indenização pelo dano material ou
moral decorrente de sua violação;
“Lei Carolina Dieckmann” modificou o
Código Penal Brasileiro para enquadrar
os chamados “delitos ou crimes
informáticos”.
+ Um hacker enviou um e-mail (já
conhecendo algo sobre a atriz),
induzindo-a a abrir o anexo, para que,
através dessa mensagem portadora de
código malicioso ocorresse a busca de
vulnerabilidades no computador dela.
Houve uma invasão de dispositivo
informático; depois furto das fotos da
atriz nua e, por fim; extorsão.
CP: Art. 154-a: Invadir dispositivo
informático alheio, conectado ou não à
rede de computadores, mediante
violação indevida de mecanismo de
segurança e com o fim de obter,
adulterar ou destruir dados ou
informações sem autorização expressa
ou tácita do titular do dispositivo ou
instalar vulnerabilidades para obter
vantagem ilícita:
Pena - detenção, de 3 (três) meses a 1
(um) ano, e multa.
Inviolabilidade do sigilo de dados e
comunicações: declaração de imposto
de renda, extratos bancários, sigilo
telefônico, correspondências,
telegramas, e-mails, conversas
telefônicas.
Art. 5º Todos são iguais perante a lei...:
XII - e inviolável o sigilo da
correspondência e das comunicações
telegráficas, de dados e das
comunicações telefônicas, salvo, no
último caso, por ordem judicial...
• Direito à propriedade:
XXII - é garantido o direito de
propriedade
XXIII - a propriedade atenderá a sua
função social
XXX - é garantido o direito de herança
XXXVI - a lei não prejudicará o direito
adquirido, o ato jurídico perfeito e a
coisa julgada
o Direito à propriedade intelectual:
XXVII - aos autores pertence o
direito exclusivo de utilização,
publicação ou reprodução de
suas obras, transmissível aos
herdeiros pelo tempo que a lei
fixar;
XXIX - a lei assegurará aos
autores de inventos industriais
privilégio temporário para sua
utilização, bem como proteção
às criações industriais, à
propriedade das marcas, aos
nomes de empresas...
O acesso à justiça como direito
fundamental:
• XXXV - a lei não excluirá da apreciação
do Poder Judiciário lesão ou ameaça a
direito;
• XXXVII - não haverá juízo ou tribunal
de exceção;
• XXXVIII - é reconhecida a instituição do
júri, com a organização que lhe der a
lei, assegurados:
a) a plenitude de defesa;
b) o sigilo das votações;
c) a soberania dos veredictos;
d) a competência para o julgamento
dos crimes dolosos contra a vida;
• XLII - a prática do racismo constitui
crime inafiançável e imprescritível,
sujeito à pena de reclusão, nos termos
da lei;
• XLIII - a lei considerará crimes
inafiançáveis... a prática da tortura, o
tráfico ilícito de entorpecentes e drogas
afins, o terrorismo e os definidos como
crimes hediondos...
• XLV - nenhuma pena passará da
pessoa do condenado, podendo a
obrigação de reparar o dano e a
decretação do perdimento de bens ser,
nos termos da lei, estendidas aos
sucessores e contra eles executadas,
até o limite do valor do patrimônio
transferido;
• XLVI - a lei regulará a individualização
da pena e adotará, entre outras, as
seguintes:
a) privação ou restrição da liberdade;
b) perda de bens;
c) multa;
d) prestação social alternativa;
e) suspensão ou interdição de direitos;
• XLIX - é assegurado aos presos o
respeito à integridade física e moral;
• LXIV - o preso tem direito à
identificação dos responsáveis por sua
prisão ou por seu interrogatório policial
• LI - nenhum brasileiro será extraditado,
salvo o naturalizado, em caso de crime
comum, praticado antes da
naturalização, ou de comprovado
envolvimento em tráfico ilícito de
entorpecentes e drogas afins, na forma
da lei;
• LII - não será concedida extradição de
estrangeiro por crime político ou de
opinião;
• LVI - são inadmissíveis, no processo,
as provas obtidas por meios ilícitos;
Hermenêutica dos Direitos Fundamentais:
• No Estado Democrático de Direito, a
legislação deve ser compreendida a
partir dos princípios constitucionais e
dos direitos fundamentais).
• São deveres do juiz: interpretar a lei de
acordo com a Constituição e de suprir
a omissão legal que impede a
efetividade de um direito fundamental.
• Ampliação dos poderes do juiz
(ativismo judicial).
DIREITOS SOCIAIS:
Características dos direitos sociais –
Previsão
• Título I - Dos Princípios Fundamentais
Art. 1º - A República Federativa do
Brasil, (...) constitui-se em Estado
Democrático de Direito e tem como
fundamentos:
II - a cidadania;
III - a dignidade da pessoa humana;
IV - os valores sociais do trabalho e da
livre iniciativa;
• Título II: Dos Direitos e Garantias
Fundamentais
Cap. I: Dos Direitos e Deveres
Individuais e Coletivos: art. 5º
Cap. II: Dos Direitos Sociais: arts. 6º a
11
Art. 6º - São direitos sociais a educação, a
saúde, a alimentação, o trabalho, a moradia, o
lazer, a segurança, a previdência social, a
proteção à maternidade e à infância, a
assistência aos desamparados, na forma
desta CR. (EC n.64/2010)
Art. 7º - direitos trabalhistas individuais
Art. 8º a 11 – direitos trabalhistas coletivos
Direitos sociais são cláusulas pétreas?
• Núcleo blindado do ímpeto reformista
• Art. 60, § 4º, CF:
“Não será objeto de deliberação a
proposta de emenda tendente a abolir:IV: os direitos e garantias individuais”;
por serem direitos fundamentais, não
podem ser suprimidos nem mesmo por
EC. Os direitos sociais do art. 7º são
“direitos e garantias individuais” do
trabalhador
Evolução dos Direitos Humanos:
• Direitos civis e políticos: cunho
individual, séc. XVIII e XIX:
o Declaração dos Direitos do
Homem e Cidadão – 1789;
o Art. 5º. da CF;
• Direitos sociais, culturais e
econômicos: cunho social, séc. XX
o Declaração dos direitos do povo
trabalhador – 1918
o CF México 1917 e Weimar 1919
o Declaração Universal dos
Direitos Humanos – 1948
o Pacto de São José (69) e
Protocolo de San Salvador (88);
o BR – adesão – 1992;
Normas de proteção à saúde
Art. 196. A saúde é direito de todos e dever do
Estado, garantido mediante políticas sociais e
econômicas que visem à redução do risco de
doença e de outros agravos e ao acesso
universal e igualitário às ações e serviços para
sua promoção, proteção e recuperação.
+ Judicialização da Saúde: um pai pode
acionar o Judiciário para postular prestação
social positiva e o Estado (juiz de direito)
conceder o direito ao fornecer o medicamento
para doença degenerativa do filho ou
conceder vaga em escola pública de
“educação infantil, em creche e pré-escola, às
crianças até 5 anos de idade”?
Origem da Tese da “reserva do possível”: em
decisão histórica, o Tribunal Constitucional da
Alemanha recusou a tese de que o Estado
seria obrigado a criar vagas nas universidades
públicas para atender a todos os candidatos.
Reserva do possível = quando a limitação dos
recursos públicos inviabiliza a efetivação
integral dos direitos sociais positivos
O Executivo só pode conceder a prestação
social (vg: medicamento, ensino, moradia) na
medida dos limites orçamentários (reserva do
possível) aprovados pelo Legislativo e dentro
do seu campo discricionário;
Art. 7º - direitos trabalhistas:
I - Relação de emprego protegida contra
despedida arbitrária ou sem justa causa, sem
indenização compensatória.
II - Seguro-desemprego, em caso de
desemprego involuntário;
III - Fundo de garantia do tempo de serviço;
IV - Salário mínimo
VIII - Décimo terceiro salário com base na
remuneração integral ou no valor da
aposentadoria;
IX - Remuneração do trabalho noturno
superior à do diurno;
XII - Salário-família para os seus
dependentes;
XIII - Duração do trabalho normal não superior
a oito horas diárias e quarenta e quatro
semanais.
XV - Repouso semanal remunerado,
preferencialmente aos domingos;
XVI - Remuneração do serviço extraordinário
superior.
XVII - Gozo de férias anuais remuneradas.
XVIII - Licença à gestante de cento e vinte
dias;
XIX - Licença-paternidade;
XXI - Aviso prévio;
XXIII - Adicional de remuneração para as
atividades penosas, insalubres ou perigosas;
XXIV - Aposentadoria;
XXV - Assistência gratuita aos filhos até seis
anos de idade em creches e pré-escolas;
Direitos políticos:
Conjunto de direitos que regulam a forma de
intervenção popular no governo.
“Todo poder emana do povo, que o exerce por
meio de representantes eleitos ou
diretamente, nos termos desta constituição”.
+ O plebiscito de 21 de abril de 1993 sobre
a forma de governo e o sistema de
governo no Brasil (monarquia
parlamentar ou república; parlamentarismo ou
presidencialismo)
+ 23 de outubro de 2005 foi realizado
um referendo sobre a proibição da
comercialização de armas de fogo e
munições, com vistas à aprovação ou não do
disposto no art. 35 da Lei nº 10.826, de 23 de
dezembro de 2003, conhecida como Estatuto
do desarmamento. Nesta consulta, a maioria
do eleitorado preferiu votar pelo "não", isto é,
contra a proibição.
Perda ou suspensão dos direitos políticos:
I - Cancelamento da naturalização por
sentença transitada em julgado; (perda).
II - Incapacidade civil absoluta; (perda).
III - Condenação criminal transitada em
julgado, enquanto durarem seus efeitos;
(suspensão).
IV - Recusa de cumprir obrigação a todos
imposta ou prestação alternativa,
(suspensão).
V - Improbidade administrativa. (suspensão).