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Processo Nº: 5303774-16.2020.8.09.0077 1. Dados Processo Juízo...............................: Iporá - Juizado Especial Cível Prioridade.......................: Normal Tipo Ação.......................: Procedimento do Juizado Especial Cível Segredo de Justiça.........: NÃO Fase Processual.............: Conhecimento Data recebimento...........: 24/06/2020 10:00:04 Valor da Causa...............: R$ 31.391,60 Classificador...................: AGUARDANDO AUDIÊNCIA DE CONCILIAÇÃO NÃO PRESENCIAL 2. Partes Processos: Polo Ativo ADALBERTO RIBEIRO DA SILVA Polo Passivo BANCO DO BRASIL SA www.nwadv.com.br Avenida Nações Unidas, nº 12.901– Centro Empresarial Nações Unidas – Torre Oeste, 17º andar – Brooklin Novo –São Paulo – CEP 04.578-000 – Telefones: (11) 3444-7899/3330-2299 Página 1 de 25 EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DO JUIZADO ESPECIAL CÍVEL DA COMARCA DE IPORÁ - GO Processo nº 5303774-16.2020.8.09.0077 BANCO DO BRASIL S/A, sociedade de economia mista, sediada no setor bancário Sul, Quadra 04, Bloco C, Lote 32, Edifício Sede III, em Brasília, DF, devidamente inscrita no CNPJ sob 00.000.000/0001-91, com seus atos constitutivos registrados e arquivados no Departamento Nacional do Registro do Comércio sob n.º 83, por seus advogados que esta subscrevem, nos autos da ação em epígrafe, que lhe move ADALBERTO RIBEIRO DA SILVA, vem, respeitosamente à presença de Vossa Excelência, com fundamento no artigo 335 do Código de Processo Civil, apresentar sua CONTESTAÇÃO pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos: DA TEMPESTIVIDADE Conforme se vê dos autos, houve marcação de audiência para 12.11.2020 sendo que a defesa deve ser apresentada até a audiência. Assim, mostra-se que a presente defesa é tempestiva. Na mesma linha, aplica-se no caso, a contagem do prazo processual em dias úteis, conforme preceitua o art. 219 do Código de Processo Civil, vejamos: “(...)Art. 219. Na contagem de prazo em dias, estabelecido por lei ou pelo juiz, computar-se-ão somente os dias úteis”. Insta esclarecer que durante ocorrência de feriados e férias forenses, não se praticarão atos processuais. “(...) Art. 214. Durante as férias forenses e nos feriados, não se praticarão atos processuais, excetuando-se.” Processo: 5303774-16.2020.8.09.0077 Movimentacao 18 : Contestação Apresentada Arquivo 1 : contestacao29693684.pdf U su ário : N E L S O N W IL IA N S F R A T O N I R O D R IG U E S - D ata: 11/11/2020 16:11:08 IP O R Á - JU IZ A D O E S P E C IA L C ÍV E L P ro ced im en to d o Ju izad o E sp ecial C ível V alo r: R $ 31.391,60 | C lassificad o r: A G U A R D A N D O A U D IÊ N C IA D E C O N C IL IA Ç Ã O N Ã O P R E S E N C IA L Tribunal de Justiça do Estado de Goiás Documento Assinado e Publicado Digitalmente em 11/11/2020 16:11:03 Assinado por NELSON WILIANS FRATONI RODRIGUES Validação pelo código: 10493560010730259, no endereço: https://projudi.tjgo.jus.br/PendenciaPublica www.nwadv.com.br / intimacoesbb.sp@nwadv.com.br Avenida Nações Unidas, nº 12.901– Centro Empresarial Nações Unidas – Torre Oeste, 17º andar – Brooklin Novo –São Paulo – CEP 04.578-000 – Telefones: (11) 3444-7899/3330-2299 Página 2 de 25 Assim, em razão da suspensão do expediente forense estabelecido em decorrência de feriado nacional, não computa-se para fins de contagem de prazo, e por via consequência, prorroga-se o prazo processual para o dia útil subsequente. Para esclarecer, a doutrina expressa o entendimento a seguir disposto: “(...) Isso porque, por força do art. 224, § 1º do novo CPC, [o]s dias do começo e do vencimento do prazo serão protraídos para o primeiro dia útil seguinte, se coincidirem com dia em que o expediente forense for encerrado antes ou iniciado depois da hora normal Fernando da Fonseca Gajardoni et al., Teoria Geral do Processo – Comentários ao CPC de 2015. São Paulo: Método, 2015, p. 701- 702”.(grifo nosso). Isto posto, verifica-se a tempestividade da contestação, pugna-se assim, pelo seu regular recebimento e processamento. I - DA SÍNTESE DOS FATOS Alega a autora que contratou um compromisso de pagamento com o banco no valor de R$10.970,00 (dez mil novecentos e setenta reais), sendo que o presente valor foi quitado, no entanto, no sistema do banco ainda ficou constando que o autor estava em débito, sendo que o autor foi sorteado no consórcio do Banco Sicoob, mas como consta tal débito em nome da autora, ficou impossibilitado que o autor saque a quantia que foi sorteado. Assim, busca o apoio do Poder Jurisdicional do Estado para levar a termo seus propósitos de eximir-se de suas obrigações, quiçá auferindo vantagem pecuniária para compor sua combalida situação econômico/financeira, tanto que postula a declaração de inexigibilidade de débito cumulada com indenização na ordem de R$10.450,00 (dez mil quatrocentos e cinquenta reais) cumulado com repetição e devolução em dobro da quantia de R$21.941,60, concessão de tutela antecipa. Atribuiu o valor da causa o valor de R$31.391,60 (trinta e um mil trezentos e noventa e um reais e sessenta centavos) Processo: 5303774-16.2020.8.09.0077 Movimentacao 18 : Contestação Apresentada Arquivo 1 : contestacao29693684.pdf U su ário : N E L S O N W IL IA N S F R A T O N I R O D R IG U E S - D ata: 11/11/2020 16:11:08 IP O R Á - JU IZ A D O E S P E C IA L C ÍV E L P ro ced im en to d o Ju izad o E sp ecial C ível V alo r: R $ 31.391,60 | C lassificad o r: A G U A R D A N D O A U D IÊ N C IA D E C O N C IL IA Ç Ã O N Ã O P R E S E N C IA L Tribunal de Justiça do Estado de Goiás Documento Assinado e Publicado Digitalmente em 11/11/2020 16:11:03 Assinado por NELSON WILIANS FRATONI RODRIGUES Validação pelo código: 10493560010730259, no endereço: https://projudi.tjgo.jus.br/PendenciaPublica www.nwadv.com.br / intimacoesbb.sp@nwadv.com.br Avenida Nações Unidas, nº 12.901– Centro Empresarial Nações Unidas – Torre Oeste, 17º andar – Brooklin Novo –São Paulo – CEP 04.578-000 – Telefones: (11) 3444-7899/3330-2299 Página 3 de 25 No entanto, não merecem respaldo as alegações da parte autora conforme a seguir restará demonstrado, devendo o pedido formulado na presente demanda ser julgado totalmente improcedente. II– DAS PRELIMINARMENTE DA MANUTENÇÃO DO INDEFERIMENTO DA TUTELA PRETENDIDA: INVIABILIDADE JURÍDICA E PROCESSUAL Sintetizando a tese desenhada nas linhas pretéritas, conclui-se que a parte Autora pretende amparo jurisdicional, de forma liminar, sem, contudo, fundamentar sua pretensão no ordenamento jurídico. Não obstante dos fatos, como é de conhecimento, para que seja concedida tutela antecipada deverão estar presentes os requisitos: (1) probabilidade do direito e (2) perigo de dano ou o risco ao resultado útil do processo. Se não estiverem presentes todos estes (2) dois requisitos não há porque ser deferida tutela antecipada. A probabilidade do direito trazida pela nova redação do Código de Processo Civil nada mais é do que o antigo fumus boni iuris, contudo, este não é o único exigido para a concessão da medida pretendida, uma vez que o outro, perigo de dano ou o risco ao resultado útil do processo não restou evidenciado, mesmo porque a parte Autora passou mais de dois anos para solicitar a baixa da hipoteca, ou seja, a questão né urgente, evidenciando a inexistência de dano iminente. Não obstante, o deferimento da medida imposta por este Juízo implica em evidente infringência ao §3º do artigo 300 do Código de Processo Civil, que assim dispõe: Art. 300 (...) § 3º A tutela de urgência de natureza antecipada não será concedida quando houver perigo de irreversibilidade dos efeitos da decisão. Assim já entenderam os Tribunais da Federação:5303774-16.2020.8.09.0077 Movimentacao 18 : Contestação Apresentada Arquivo 1 : contestacao29693684.pdf U su ário : N E L S O N W IL IA N S F R A T O N I R O D R IG U E S - D ata: 11/11/2020 16:11:08 IP O R Á - JU IZ A D O E S P E C IA L C ÍV E L P ro ced im en to d o Ju izad o E sp ecial C ível V alo r: R $ 31.391,60 | C lassificad o r: A G U A R D A N D O A U D IÊ N C IA D E C O N C IL IA Ç Ã O N Ã O P R E S E N C IA L Tribunal de Justiça do Estado de Goiás Documento Assinado e Publicado Digitalmente em 11/11/2020 16:11:03 Assinado por NELSON WILIANS FRATONI RODRIGUES Validação pelo código: 10493560010730259, no endereço: https://projudi.tjgo.jus.br/PendenciaPublica www.nwadv.com.br / intimacoesbb.sp@nwadv.com.br Avenida Nações Unidas, nº 12.901– Centro Empresarial Nações Unidas – Torre Oeste, 17º andar – Brooklin Novo –São Paulo – CEP 04.578-000 – Telefones: (11) 3444-7899/3330-2299 Página 25 de 25 a) Seja mantido o indeferimento da tutela de urgência , uma vez que não há requisitos para a sua concessão, bem como não há que se falar em aplicação de multa. b) Caso não sejam acolhidas as preliminares acima, no mérito, requer seja julgada totalmente improcedente a pretensão da Autora, extinguindo-se o processo com o julgamento do mérito, fundamentado no artigo 487, I do Código de Processo Civil, rejeitando o pedido de danos morais formulado pela parte Autora, inclusive; c) Que seja afastado o pedido de devolução em dobro de valores. c) Outrossim, se por ventura o MM. Juiz entender pela condenação, o que não se espera, requer o Banco réu seja compelido a indenização por dano moral fixada em valor módico em observância ao Princípio da Razoabilidade. Protesta provar o alegado por todos os meios admitidos em direito, principalmente pela juntada de novos documentos, oitiva de testemunhas e depoimento pessoal da parte Autora caso se faça necessário, conforme artigo 435 do Código de Processo Civil. Por fim, requer seja anotado na contracapa e/ou habilitação nos autos eletrônicos exclusivamente o nome do Dr. NELSON WILIANS FRATONI RODRIGUES, inscrito na OAB/GO SOB O Nº 27.024 constituído na procuração outorgada e já colacionada aos autos, bem como que sejam feitas as publicações de todos os atos processuais em nome do mesmo, sob pena de nulidade nos termos do §5º do art. 272 do CPC. *para os fins dos artigos 246, §1º e 319, inciso II, ambos do CPC: cenopserv.oficios@bb.com.br. Nesses termos, Pede deferimento. Iporá, 11 de novembro de 2020. NELSON WILIANS FRATONI RODRIGUES OAB/GO n.º 27.024 Processo: 5303774-16.2020.8.09.0077 Movimentacao 18 : Contestação Apresentada Arquivo 1 : contestacao29693684.pdf U su ário : N E L S O N W IL IA N S F R A T O N I R O D R IG U E S - D ata: 11/11/2020 16:11:08 IP O R Á - JU IZ A D O E S P E C IA L C ÍV E L P ro ced im en to d o Ju izad o E sp ecial C ível V alo r: R $ 31.391,60 | C lassificad o r: A G U A R D A N D O A U D IÊ N C IA D E C O N C IL IA Ç Ã O N Ã O P R E S E N C IA L Tribunal de Justiça do Estado de Goiás Documento Assinado e Publicado Digitalmente em 11/11/2020 16:11:03 Assinado por NELSON WILIANS FRATONI RODRIGUES Validação pelo código: 10493560010730259, no endereço: https://projudi.tjgo.jus.br/PendenciaPublica contestacao29693684.pdf.p7sTUTELA DE URGÊNCIA. OBRIGAÇÃO DE FAZER. Tutela de urgência indeferida, para a baixa da hipoteca pendente sobre o imóvel objeto da ação e outorga da Processo: 5303774-16.2020.8.09.0077 Movimentacao 18 : Contestação Apresentada Arquivo 1 : contestacao29693684.pdf U su ário : N E L S O N W IL IA N S F R A T O N I R O D R IG U E S - D ata: 11/11/2020 16:11:08 IP O R Á - JU IZ A D O E S P E C IA L C ÍV E L P ro ced im en to d o Ju izad o E sp ecial C ível V alo r: R $ 31.391,60 | C lassificad o r: A G U A R D A N D O A U D IÊ N C IA D E C O N C IL IA Ç Ã O N Ã O P R E S E N C IA L Tribunal de Justiça do Estado de Goiás Documento Assinado e Publicado Digitalmente em 11/11/2020 16:11:03 Assinado por NELSON WILIANS FRATONI RODRIGUES Validação pelo código: 10493560010730259, no endereço: https://projudi.tjgo.jus.br/PendenciaPublica www.nwadv.com.br / intimacoesbb.sp@nwadv.com.br Avenida Nações Unidas, nº 12.901– Centro Empresarial Nações Unidas – Torre Oeste, 17º andar – Brooklin Novo –São Paulo – CEP 04.578-000 – Telefones: (11) 3444-7899/3330-2299 Página 4 de 25 escritura definitiva do bem em favor dos autores. Requisitos para concessão da tutela de urgência não preenchidos. Art. 300 e parágrafo único do CPC. Inexistência de risco de perda do bem, notadamente diante do deferimento de pedido de bloqueio da matrícula e indisponibilidade do bem perante o cartório de registro competente. Perigo de irreversibilidade da medida. Ausência dos requisitos para concessão da tutela de evidência. Art. 311, II, CPC. Decisão mantida. Recurso não provido. (TJSP – Agravo de Instrumento 2112856-43.2018.8.26.0000 – Relator: Fernanda Gomes Camacho – Órgão Julgado: 5ª Câmara de Direito Privado – Foro Central Cível – 09ª Vara Cível – Data do Julgamento: 05/08/2018) Desta forma, pugna pela MANUTENÇÃO do indeferimento da medida liminar pleiteada. DA IMPUGNAÇÃO AO PEDIDO DE JUSTIÇA GRATUITA Alegando estar impossibilitada de arcar com as despesas processuais, a parte contrária requer os benefícios da justiça gratuita. Ora, o Estado disponibiliza o serviço de Defensoria às pessoas que não possuem condições de contratar advogado, o que não é o caso da parte Autora, visto não ter procurado a Defensoria Pública para ingressar em Juízo. O art. 5º, LXXIV da Constituição Federal estabelece: “Art. 5º: Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à propriedade, nos termos seguintes: (...) - LXXIV - o Estado prestará assistência jurídica integral e gratuita aos que comprovarem insuficiência de recursos; “ Por sua vez, o artigo 99, § 2º do NCPC, dispõe: “Art. 99. O pedido de gratuidade da justiça pode ser formulado na petição inicial, na contestação, na petição para ingresso de terceiro no processo ou em recurso. Processo: 5303774-16.2020.8.09.0077 Movimentacao 18 : Contestação Apresentada Arquivo 1 : contestacao29693684.pdf U su ário : N E L S O N W IL IA N S F R A T O N I R O D R IG U E S - D ata: 11/11/2020 16:11:08 IP O R Á - JU IZ A D O E S P E C IA L C ÍV E L P ro ced im en to d o Ju izad o E sp ecial C ível V alo r: R $ 31.391,60 | C lassificad o r: A G U A R D A N D O A U D IÊ N C IA D E C O N C IL IA Ç Ã O N Ã O P R E S E N C IA L Tribunal de Justiça do Estado de Goiás Documento Assinado e Publicado Digitalmente em 11/11/2020 16:11:03 Assinado por NELSON WILIANS FRATONI RODRIGUES Validação pelo código: 10493560010730259, no endereço: https://projudi.tjgo.jus.br/PendenciaPublica www.nwadv.com.br / intimacoesbb.sp@nwadv.com.br Avenida Nações Unidas, nº 12.901– Centro Empresarial Nações Unidas – Torre Oeste, 17º andar – Brooklin Novo –São Paulo – CEP 04.578-000 – Telefones: (11) 3444-7899/3330-2299 Página 5 de 25 (...) § 2o O juiz somente poderá indeferir o pedido se houver nos autos elementos que evidenciem a falta dos pressupostos legais para a concessão de gratuidade, devendo, antes de indeferir o pedido, determinar à parte a comprovação do preenchimento dos referidos pressupostos.” No caso em questão, diversos elementos evidenciam a ausência dos pressupostos legais para concessão do benefício de gratuidade. Vejamos: A declaração de pobreza apresentada pela parte Autora fornece apenas uma simples presunção relativa acerca de sua hipossuficiência. Ora, não há nos autos qualquer elemento que comprove a impossibilidade da parte Autora arcar com os custos processuais sem que isso comprometa o seu sustento. As evidências mostram justamente o contrário, visto a parte Autora ter contratado advogados particulares para patrocinar a demanda. Cumpre observar, outrossim, que o art. 12 da Lei 1.060/50* não se encontra mais vigente. Segue o texto do revogado dispositivo (* extrai-se do site do PLANALTO (http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L1060.htm), a Lei 1.060/50 conforme anexo): “Art. 12. A parte beneficiada pela isenção do pagamento das custas ficará obrigada a pagá-las, desde que possa fazê-lo, sem prejuízo do sustento próprio ou da família. Se dentro de cinco anos, a contar da sentença final, o assistido não puder satisfazer tal pagamento, a obrigação ficará prescrita.” Encontra-se vigente, por sua vez, o art. 98, § 6º, da Lei 13.105/2015 (NCPC), que assim dispõe: “Art. 98. A pessoa natural ou jurídica, brasileira ou estrangeira, com insuficiência de recursos para pagar as custas, as despesas processuais e os honorários advocatícios tem direito à gratuidade da justiça, na forma da lei (…) Processo: 5303774-16.2020.8.09.0077 Movimentacao 18 : Contestação Apresentada Arquivo 1 : contestacao29693684.pdf U su ário : N E L S O N W IL IA N S F R A T O N I R O D R IG U E S - D ata: 11/11/2020 16:11:08 IP O R Á - JU IZ A D O E S P E C IA L C ÍV E L P ro ced im en to d o Ju izad o E sp ecial C ível V alo r: R $ 31.391,60 | C lassificad o r: A G U A R D A N D O A U D IÊ N C IA D E C O N C IL IA Ç Ã O N Ã O P R E S E N C IA L Tribunal de Justiça do Estado de Goiás Documento Assinado e Publicado Digitalmente em 11/11/2020 16:11:03 Assinado por NELSON WILIANS FRATONI RODRIGUES Validação pelo código: 10493560010730259, no endereço: https://projudi.tjgo.jus.br/PendenciaPublica www.nwadv.com.br / intimacoesbb.sp@nwadv.com.br Avenida Nações Unidas, nº 12.901– Centro Empresarial Nações Unidas – Torre Oeste, 17º andar – Brooklin Novo –São Paulo – CEP 04.578-000 – Telefones: (11) 3444-7899/3330-2299 Página 6 de 25 § 6o Conforme o caso, o juiz poderá conceder direito ao parcelamento de despesas processuais que o beneficiário tiver de adiantar no curso do procedimento. “ Destarte, considerando que existe até mesmo a opção de parcelamento das despesas processuais, verifica-se que a concessão do benefício de assistência judiciária é uma medida excepcional que deve ser aplicada apenas para as pessoas que possuem condições de extrema miserabilidade e, conforme exposto, não é essa a situação da parte Autora. Nesse sentido, nossos Tribunais têm assim decidido: “Agravo de instrumento. Justiça gratuita. Declaração de pobreza. Presunção relativa, que deve prevalecer caso não sejam demonstrados indícios da capacidade econômica do declarante. Requerente que é proprietário de empresa franqueadora. Negócio que se encontra inativo desde 2014. Ausência de esclarecimentos acerca de sua ocupação atual ou suas despesas mensais. Declaração de imposto de renda que evidencia um rendimento anual de R$ 18.000,00, sem esclarecimento da origem de tais valores. Inexistência de qualquer bem registrado em seu nome. Indícios de ocultação de patrimônio.Hipótese que autoriza o parcelamento das custas iniciais. Art. 98, §6º, do NCPC. Recurso parcialmente provido. (Relator(a): Hamid Bdine; Comarca: São Paulo; Órgão julgador: 1ª Câmara Reservada de Direito Empresarial; Data do julgamento: 22/07/2018; Data de registro: 22/07/2018)” (gn) Desta feita, para se conceder a parte impugnada os benefícios da justiça gratuita, mister a prova da necessidade. O que não há nos autos. Tem-se, em verdade, uma inicial absolutamente sem qualquer embasamento probatório. A declaração de pobreza apresentada pela parte impugnada fornece apenas uma simples presunção relativa acerca de sua hipossuficiência. Processo: 5303774-16.2020.8.09.0077 Movimentacao 18 : Contestação Apresentada Arquivo 1 : contestacao29693684.pdf U su ário : N E L S O N W IL IA N S F R A T O N I R O D R IG U E S - D ata: 11/11/2020 16:11:08 IP O R Á - JU IZ A D O E S P E C IA L C ÍV E L P ro ced im en to d o Ju izad o E sp ecial C ível V alo r: R $ 31.391,60 | C lassificad o r: A G U A R D A N D O A U D IÊ N C IA D E C O N C IL IA Ç Ã O N Ã O P R E S E N C IA L Tribunal de Justiça do Estado de Goiás Documento Assinado e Publicado Digitalmente em 11/11/2020 16:11:03 Assinado por NELSON WILIANS FRATONI RODRIGUES Validação pelo código: 10493560010730259, no endereço: https://projudi.tjgo.jus.br/PendenciaPublica www.nwadv.com.br / intimacoesbb.sp@nwadv.com.br Avenida Nações Unidas, nº 12.901– Centro Empresarial Nações Unidas – Torre Oeste, 17º andar – Brooklin Novo –São Paulo – CEP 04.578-000 – Telefones: (11) 3444-7899/3330-2299 Página 7 de 25 Ora, não há nos autos qualquer elemento que comprove a impossibilidade da parte impugnada a arcar com os custos processuais sem que isso comprometa o seu sustento. Ademais insta salientar que se trata de isenção de tributo no caso em tela o de taxa judiciária, questão que não pode ser submetida a livre disposição das partes. Em decorrência justamente da natureza tributária da taxa judiciária, o Judiciário não é mero expectador no deferimento ou não do benefício, motivo pelo qual compete ao Poder Judiciário coibir abusos do direito de requerer o benefício da justiça gratuita, como vem constantemente ocorrendo em demandas judiciais. A taxa tem seu fator gerador vinculada a uma atividade estatal relativa especificamente ao contribuinte A atuação estatal que constitui o fator gerador do tributo “taxa”, há de ser relativa ao sujeito passivo desta, e não a coletividade em geral, por esta razão o serviço público que enseja a cobrança de taxa há de ser divisível e determinável, como disposto no artigo 145 da Carta Magna, assim como no artigo 77 do Códex Tributário Nacional. “Art. 145. A União, os Estados, o Distrito Federal e os Municípios poderão instituir os seguintes tributos: II - taxas, em razão do exercício do poder de polícia ou pela utilização, efetiva ou potencial, de serviços públicos específicos e divisíveis, prestados ao contribuinte ou postos a sua disposição” “Art. 77. As taxas cobradas pela União, pelos Estados, pelo Distrito Federal ou pelos Municípios, no âmbito de suas respectivas atribuições, têm como fato gerador o exercício regular do poder de polícia, ou a utilização, efetiva ou potencial, de serviço público específico e divisível, prestado ao contribuinte ou posto à sua disposição.” Processo: 5303774-16.2020.8.09.0077 Movimentacao 18 : Contestação Apresentada Arquivo 1 : contestacao29693684.pdf U su ário : N E L S O N W IL IA N S F R A T O N I R O D R IG U E S - D ata: 11/11/2020 16:11:08 IP O R Á - JU IZ A D O E S P E C IA L C ÍV E L P ro ced im en to d o Ju izad o E sp ecial C ível V alo r: R $ 31.391,60 | C lassificad o r: A G U A R D A N D O A U D IÊ N C IA D E C O N C IL IA Ç Ã O N Ã O P R E S E N C IA L Tribunal de Justiça do Estado de Goiás Documento Assinado e Publicado Digitalmente em 11/11/2020 16:11:03 Assinado por NELSON WILIANS FRATONI RODRIGUES Validação pelo código: 10493560010730259, no endereço: https://projudi.tjgo.jus.br/PendenciaPublica www.nwadv.com.br / intimacoesbb.sp@nwadv.com.br Avenida Nações Unidas, nº 12.901– Centro Empresarial Nações Unidas – Torre Oeste, 17º andar – Brooklin Novo –São Paulo – CEP 04.578-000 – Telefones: (11) 3444-7899/3330-2299 Página 8 de 25 Em análise aos textos legais resta solar que o fato gerador do tributo em tela é a atividade estatal relativa ao contribuinte, referente a prestação de serviços, no caso a submissão da testilha a tutela estatal. Segundo o doutrinador Hugo de Brito Machado, em sua obra “Curso de Direito Tributário” “Para que o serviço público possa servir como fato gerador de taxa, deve ser a) Especifico b) Divisível c) Utilizado efetiva ou potencialmente pelo contribuinte” No caso em tela é cristalino que o serviço é especifico (pela utilização da máquina estatal via Poder Judiciário), divisível (cada contribuinte aciona o Poder Judiciário de acordo com sua situação em concreto) e por fim a efetiva utilização (dada por intermédio da postulação em juízo) Assim o artigo 79 do CTN se posiciona: ‘Art. 79. Os serviços públicos a que se refere o artigo 77 consideram- se: I - utilizados pelo contribuinte: a) efetivamente, quando por ele usufruídos a qualquer título; b) potencialmente, quando, sendo de utilização compulsória, sejam postos à sua disposição mediante atividade administrativa em efetivo funcionamento; II - específicos, quando possam ser destacados em unidades autônomas de intervenção, de utilidade, ou de necessidades públicas; III - divisíveis, quando suscetíveis de utilização, separadamente, por parte de cada um dos seus usuários.” (grifos nossos) Trata-se de matéria de ordem pública, que não deve submeter-se aos devaneios de particulares que objetivam mitigar os riscos e consequências de seus processos, esquivando-se ardilosamente de suas obrigações fiscais, bem como eventuais verbas sucumbenciais. Processo: 5303774-16.2020.8.09.0077 Movimentacao 18 : Contestação Apresentada Arquivo 1 : contestacao29693684.pdf U su ário : N E L S O N W IL IA N S F R A T O N I R O D R IG U E S - D ata: 11/11/2020 16:11:08 IP O R Á - JU IZ A D O E S P E C IA L C ÍV E L P ro ced im en to d o Ju izad o E sp ecial C ível V alo r: R $ 31.391,60 | C lassificad o r: A G U A R D A N D O A U D IÊ N C IA D E C O N C IL IA Ç Ã O N Ã O P R E S E N C IA L Tribunal de Justiça do Estado de Goiás Documento Assinado e Publicado Digitalmente em 11/11/2020 16:11:03 Assinado por NELSON WILIANS FRATONI RODRIGUES Validação pelo código: 10493560010730259, no endereço: https://projudi.tjgo.jus.br/PendenciaPublica www.nwadv.com.br / intimacoesbb.sp@nwadv.com.br Avenida Nações Unidas, nº 12.901– Centro Empresarial Nações Unidas – Torre Oeste, 17º andar – Brooklin Novo –São Paulo – CEP 04.578-000 – Telefones: (11) 3444-7899/3330-2299 Página 9 de 25 III – DO MÉRITO DA REALIDADE FATICA O que realmente ocorre, Excelência, é que a Autora tenta convencer esse r. Juízo, utilizando-se de argumentos infundados e sem respaldo legal. Em nenhum momento o Banco Réu agiu de forma ilícita. O Banco do Brasil S/A é uma instituição seriamente conceituada e respeitada em nível mundial. A qualidade dos produtos e serviços prestados pelo Banco do Brasil S/A, são traduzidos em predicados como rapidez, eficiência e segurança para os negócios de pessoas e empresas, sendo considerada a instituição que mais se destaca nesses segmentos. Vale ressaltar, que para o Banco do Brasil o cliente está em primeiro lugar, ou seja, toda relação que constitui o Banco do Brasil está voltada ao atendimento ao cliente, na convivência sadia e na cordialidade em relacionar comos mesmos, para que possam conhecer a fundo realmente a instituição com a qual trabalham. O autor alega que efetuou a quitação do compromisso firmado com o banco mas não faz prova nenhuma de suas alegações, de modo que, não há que se falar declaração de inexigibilidade de débito, condenação em danos morais, tampouco devolução em dobro de eventuais valores. Portanto, NENHUM ato ilícito ou conduta ilegal foi praticada pelo banco, que somente agiu no exercício regular de direito, agindo de forma correta, uma vez que não houve o pagamento, consequentemente houve a restrição. O Banco réu refuta as alegações evasivas, irreais e ausentes de lógica da parte Autora, eis que, em verdade, o objetivo maior buscado nessa ação é locupletar-se indevidamente. Tanto é que apenas menciona de forma genérica que a responsabilidade do Requerido, sendo enfático ao afirmar que o negócio jurídico foi celebrado diretamente com os réus supramencionados Desta forma, verifica-se que no presente caso não há nexo de causalidade entre o fato narrado e a possível falha, pretende a parte autora responsabilizar o réu por algo que não fez, pois a demanda poderia ser resolvida com o corréu. Processo: 5303774-16.2020.8.09.0077 Movimentacao 18 : Contestação Apresentada Arquivo 1 : contestacao29693684.pdf U su ário : N E L S O N W IL IA N S F R A T O N I R O D R IG U E S - D ata: 11/11/2020 16:11:08 IP O R Á - JU IZ A D O E S P E C IA L C ÍV E L P ro ced im en to d o Ju izad o E sp ecial C ível V alo r: R $ 31.391,60 | C lassificad o r: A G U A R D A N D O A U D IÊ N C IA D E C O N C IL IA Ç Ã O N Ã O P R E S E N C IA L Tribunal de Justiça do Estado de Goiás Documento Assinado e Publicado Digitalmente em 11/11/2020 16:11:03 Assinado por NELSON WILIANS FRATONI RODRIGUES Validação pelo código: 10493560010730259, no endereço: https://projudi.tjgo.jus.br/PendenciaPublica www.nwadv.com.br / intimacoesbb.sp@nwadv.com.br Avenida Nações Unidas, nº 12.901– Centro Empresarial Nações Unidas – Torre Oeste, 17º andar – Brooklin Novo –São Paulo – CEP 04.578-000 – Telefones: (11) 3444-7899/3330-2299 Página 10 de 25 Assim, não há que se falar em condenação do banco em qualquer um dos motivos pleiteados pelo autor em sua petição inicial. DA DECLARAÇÃO DE INEXIGIBILIDADE DE DÉBITO - O autor requer a declaração de inexigibilidade do débito em questão, no entanto, verifica-se que não assiste razão ao autor, uma vez que este não efetuou o pagamento dos valores em questão. Desta forma, não há que se falar em declaração de inexigibilidade do débito em questão, não ensejando qualquer tipo de condenação ao banco neste sentido. DO PACTA SUNT SERVANDA Segundo o princípio da autonomia da vontade, a pessoa tem liberdade de contratar ou não. Ora, se a Apelada contratou com a instituição financeira, de livre e espontânea vontade, é porque concordou com o conteúdo do contrato, devendo, por isso, serem respeitadas as manifestações de vontade das partes (pacta sunt servanda). O contrato firmado entre as partes é indiscutivelmente válido, e isto é de meridiana clareza, haja vista que os signatários são civilmente capazes, o objeto é lícito e sua forma não é defesa em lei, tudo em perfeita consonância com o disposto no artigo 104, do Código Civil. Destarte, atendidos todos os requisitos exigidos em nosso ordenamento jurídico, os contratos fazem lei entre as partes contratantes, não podendo ser alterados em hipótese alguma, nem mesmo pelo Poder Judiciário. É certo que ao Poder Judiciário é dado observar os aspectos sociais quando do julgamento do feito, mas isso não implica dizer que o feito deve ser julgado em dissonância com o ordenamento jurídico, e muito menos, pela ausência de prova da situação pessoal do Apelado. Permitir procedimento diferente, ainda que através do Estado, seria consentir uma indevida intervenção estatal nas relações privadas, fato este que a melhor doutrina e jurisprudência condenam. Não se pode afirmar tampouco que o contrato em testilha contém cláusulas potestativas e abusivas, pois a pactuação representa a vontade comum das partes no ato de contratar, e as obrigações neles previstas não atentam contra a lei, a ordem pública ou os bons costumes. Cumpre salientar que as taxas, os termos, as cláusulas e condições, eram plenamente Processo: 5303774-16.2020.8.09.0077 Movimentacao 18 : Contestação Apresentada Arquivo 1 : contestacao29693684.pdf U su ário : N E L S O N W IL IA N S F R A T O N I R O D R IG U E S - D ata: 11/11/2020 16:11:08 IP O R Á - JU IZ A D O E S P E C IA L C ÍV E L P ro ced im en to d o Ju izad o E sp ecial C ível V alo r: R $ 31.391,60 | C lassificad o r: A G U A R D A N D O A U D IÊ N C IA D E C O N C IL IA Ç Ã O N Ã O P R E S E N C IA L Tribunal de Justiça do Estado de Goiás Documento Assinado e Publicado Digitalmente em 11/11/2020 16:11:03 Assinado por NELSON WILIANS FRATONI RODRIGUES Validação pelo código: 10493560010730259, no endereço: https://projudi.tjgo.jus.br/PendenciaPublica www.nwadv.com.br / intimacoesbb.sp@nwadv.com.br Avenida Nações Unidas, nº 12.901– Centro Empresarial Nações Unidas – Torre Oeste, 17º andar – Brooklin Novo –São Paulo – CEP 04.578-000 – Telefones: (11) 3444-7899/3330-2299 Página 11 de 25 conhecidas pela parte recorrida. Desta feita, imutável é o que se contratou, sob pena de lesão ao princípio pacta sunt servanda, da força obrigatória do contrato e da Boa-fé, entendimento este não só consagrado na doutrina como na jurisprudência pátria. Portanto, verifica-se que cabia ao banco a obrigação de disponibilizar o crédito e a parte Apelada, a obrigação de adimplir com as taxas e juros contratados. Assim, não pode a parte Recorrida se furtar ao adimplemento do contrato, descumprindo unilateralmente suas obrigações. Não se trata de contrato atípico, de instrumento contratual obscuro ou de difícil compreensão. Cuida-se de instrumento próprio e específico, que prevê a situação de inadimplemento em que se encontra o Recorrido, que foi beneficiada com a concessão do crédito. Como se vê, a parte Recorrida ajuizou esta ação com o único intuito de procrastinar o cumprimento da obrigação livremente assumida perante o Réu. Por outro lado, ainda que o contrato celebrado com o Banco seja de adesão, legalmente fulcrado no artigo 54 do Código de Defesa do Consumidor, não lhe foi tolhida a manifestação da vontade. O fato de o contrato conter cláusulas impressas não significa que ele seja de adesão em sua essência, e nem que tolhe a manifestação da vontade de uma das partes. Da oportuna lição do jurista Arnold Wald, extrai-se o seguinte: "Contrato de adesão é aquele em que um dos contratantes ou ambos não tem a liberdade contratual para discutir os termos do contrato, podendo apenas aceitá- lo ou recusá-lo, atendendo-se à própria natureza do contrato ou a determinações legais que fixam as condições dos contratos de certo tipo. As passagens aéreas e as apólices de seguros constituem exemplos de contratos em que o passageiro ou o segurado pode viajar ou não, realizar ou não o seguro, mas não tem faculdade de discutir as condições contratuais”. (in Curso de Direito Civil Brasileiro - Obrigações de Contratos - pág. 181, 9ª edição, Editora Revista dos Tribunais). O contrato de adesão, na sua essência, é aquele que cria uma situação de constrangimento para uma das partes, porque a outra desfruta de um monopólio de fato ou de direito. Processo: 5303774-16.2020.8.09.0077 Movimentacao 18 : Contestação Apresentada Arquivo 1 : contestacao29693684.pdf U su ário : N E L S O N W IL IA N S F R A T O N I R O D R IG U E S - D ata: 11/11/2020 16:11:08 IP O R Á - JU IZ A D O E S P E C IA L C ÍV E L P ro ced im en tod o Ju izad o E sp ecial C ível V alo r: R $ 31.391,60 | C lassificad o r: A G U A R D A N D O A U D IÊ N C IA D E C O N C IL IA Ç Ã O N Ã O P R E S E N C IA L Tribunal de Justiça do Estado de Goiás Documento Assinado e Publicado Digitalmente em 11/11/2020 16:11:03 Assinado por NELSON WILIANS FRATONI RODRIGUES Validação pelo código: 10493560010730259, no endereço: https://projudi.tjgo.jus.br/PendenciaPublica www.nwadv.com.br / intimacoesbb.sp@nwadv.com.br Avenida Nações Unidas, nº 12.901– Centro Empresarial Nações Unidas – Torre Oeste, 17º andar – Brooklin Novo –São Paulo – CEP 04.578-000 – Telefones: (11) 3444-7899/3330-2299 Página 12 de 25 Assim, a transparência da negociação afasta qualquer possibilidade de nulificar o seu conteúdo, prevalecendo o princípio pacta sunt servanda. É preciso lembrar, ainda, que no Brasil há um controle, feito pelo governo, dos empréstimos, dos depósitos e aplicações dos particulares, através das taxas de juros, das taxas de inflação, restando claro, nesse ponto, que a estipulação presente no contrato discutido é, também, consentânea com as necessidades de ajustamento de políticas públicas impostas pelo governo a todos, inclusive às instituições financeiras. Diante de tais fatos e do mais cristalino Direito do Banco em cobrar e exigir o efetivo cumprimento do contrato legitimamente firmado com a empresa recorrente, é medida de que impõe a reforma da sentença com a total improcedência da presente demanda. DA AUSÊNCIA DE CULPA - DA INEXISTÊNCIA DOS DANOS MORAIS Alega a parte Autora ter sofrido ter sofrido danos e pleiteia indenização por danos morais na quantia de R$10.450,00 (dez mil quatrocentos e cinquenta reais). Contudo, questiona-se: qual o dano moral sofrido pela Autora? O reconhecimento do dano moral como categoria de dano indenizável, mesmo antes da edição do novo CC Brasileiro, enfrentou uma rápida evolução decorrente de sua conformação aos paradigmas da Constituição Federal de 1988. A priorização do ser humano pela Carta Magna nacional exigiu que todo o ordenamento jurídico convergisse para a máxima tutela e proteção da pessoa, repudiando-se quaisquer violações à sua dignidade. Destarte, a partir da consagração do direito constitucional à dignidade da pessoa humana, o dano moral tem sido entendido como lesões a atributos da pessoa, enquanto ente ético e social que participa da visa em sociedade, estabelecendo relações intersubjetivas em uma ou mais comunidades. Ou, como já decidiu o STJ, o dano moral consiste em “atentados à parte afetiva e à parte social da personalidade” (REsp 1426710/RS, 3ª Turma, julgado em 25/10/2016, DJE 09/11/2016). Não obstante, o estudo doutrinário e jurisprudencial acerca dos atributos inerentes à pessoa – também entendidos como direitos da personalidade – revela que estes não comportam enumeração, devendo ser extraídos do ordenamento jurídico como um todo, a partir do mandamento constitucional de tutela e promoção do ser humano. Processo: 5303774-16.2020.8.09.0077 Movimentacao 18 : Contestação Apresentada Arquivo 1 : contestacao29693684.pdf U su ário : N E L S O N W IL IA N S F R A T O N I R O D R IG U E S - D ata: 11/11/2020 16:11:08 IP O R Á - JU IZ A D O E S P E C IA L C ÍV E L P ro ced im en to d o Ju izad o E sp ecial C ível V alo r: R $ 31.391,60 | C lassificad o r: A G U A R D A N D O A U D IÊ N C IA D E C O N C IL IA Ç Ã O N Ã O P R E S E N C IA L Tribunal de Justiça do Estado de Goiás Documento Assinado e Publicado Digitalmente em 11/11/2020 16:11:03 Assinado por NELSON WILIANS FRATONI RODRIGUES Validação pelo código: 10493560010730259, no endereço: https://projudi.tjgo.jus.br/PendenciaPublica www.nwadv.com.br / intimacoesbb.sp@nwadv.com.br Avenida Nações Unidas, nº 12.901– Centro Empresarial Nações Unidas – Torre Oeste, 17º andar – Brooklin Novo –São Paulo – CEP 04.578-000 – Telefones: (11) 3444-7899/3330-2299 Página 13 de 25 Esse entendimento se encontra consolidado na primeira parte do Enunciado n. 274 das Jornadas de Direito Civil, que diz: “Os direitos da personalidade, regulados de maneira não exaustiva pelo Código Civil, são expressões da cláusula geral de tutela da pessoa humana, contida no art. 1º, III, da Constituição Federal”. Desse modo, para que esteja configurado o dano moral, deve o julgador ser capaz de identificar na hipótese concreta uma grave agressão ou atentado à dignidade da pessoa humana, capaz de ensejar sofrimentos e humilhações intensos, descompondo o equilíbrio psicológico do indivíduo por um período de tempo desarrazoado. E, à falta de padrões éticos e morais objetivos ou amplamente aceitos em sociedade, deve o julgador adotar a sensibilidade ético-social do homem comum, nem muito reativa a qualquer estímulo ou tampouco insensível ao sofrimento alheio. Nesse contexto, a jurisprudência desta Corte consolidou o entendimento de que simples frustrações ou aborrecimentos são incapazes de causar danos morais, uma vez que a vida em sociedade traduz, infelizmente, em certas ocasiões, dissabores que, embora lamentáveis, não podem justificar a reparação civil, por dano moral. Assim, não é possível se considerar meros incômodos como ensejadores de danos morais, sendo certo que só se deve reputar como dano moral a dor, o vexame, o sofrimento ou mesmo a humilhação que, fugindo à normalidade, interfira intensamente no comportamento psicológico do indivíduo, chegando a causar-lhe aflição, angústia e desequilíbrio em seu bem estar. Por isso é que, em se tratando de ilícito contratual, a jurisprudência do STJ tem afastado o caráter absoluto da presunção de existência de dano moral indenizável, reclamando, para o reconhecimento da lesão extrapatrimonial, a efetiva comprovação de circunstâncias excepcionais, capazes de causar sofrimento, dor, constrangimento, angústia ou desconforto espiritual a ponto de violar, de forma anormal, direito da personalidade do indivíduo. A prova dos danos sofridos deve ser perfeitamente clara e discriminada do pedido, além de comprovada. Alegações genéricas e abstratas não ensejam indenização porque não se indenizam danos hipotéticos e virtuais. Apenas danos concretos são indenizáveis. Sendo esta a situação pressuposta e não tendo sido comprovado o demandante uma perda significativa no mercado, em razão da suposta manutenção indevida do gravame, capaz de autorizar o reconhecimento de uma violação a direito de personalidade próprio, não merece prosperar a pretensão exposta na inicial. Processo: 5303774-16.2020.8.09.0077 Movimentacao 18 : Contestação Apresentada Arquivo 1 : contestacao29693684.pdf U su ário : N E L S O N W IL IA N S F R A T O N I R O D R IG U E S - D ata: 11/11/2020 16:11:08 IP O R Á - JU IZ A D O E S P E C IA L C ÍV E L P ro ced im en to d o Ju izad o E sp ecial C ível V alo r: R $ 31.391,60 | C lassificad o r: A G U A R D A N D O A U D IÊ N C IA D E C O N C IL IA Ç Ã O N Ã O P R E S E N C IA L Tribunal de Justiça do Estado de Goiás Documento Assinado e Publicado Digitalmente em 11/11/2020 16:11:03 Assinado por NELSON WILIANS FRATONI RODRIGUES Validação pelo código: 10493560010730259, no endereço: https://projudi.tjgo.jus.br/PendenciaPublica www.nwadv.com.br / intimacoesbb.sp@nwadv.com.br Avenida Nações Unidas, nº 12.901– Centro Empresarial Nações Unidas – Torre Oeste, 17º andar – Brooklin Novo –São Paulo – CEP 04.578-000 – Telefones: (11) 3444-7899/3330-2299 Página 14 de 25 Ademais, o fato é que a existência da hipoteca, a princípio, em nada prejudica a parte- não se tratando de fato, por si só, desabonador de sua conduta negocial, salvo quanto à pretensão de alienação do bem a terceiro. Para tal constatação, todavia, descabida é a simples alegação do prejuízo.É preciso que venha aos autos, prova suficiente a demonstrar a perda de uma chance no mercado, proporcional a um dano efetivo à personalidade do demandante, o que de fato não restou comprovado na presente demanda. Com efeito, os danos que o Requerente aduz ter sofrido não ocorreram, posto que sequer houve a tentativa de resolver a situação por vias administrativas, o que denota ter o Requerente sofrido são somente meros aborrecimentos. A jurisprudência pátria tem se manifestado no sentido de que não basta aduzir que existiu eventual dano, mas há de ser comprovado o efetivo prejuízo. Para existência do dano, e consequente dever de indenizar, é necessária a ocorrência de três requisitos, quais sejam, ato ilícito, o efetivo dano e o nexo causal entre ambos e, no presente caso NÃO OCORREU NENHUM DOS REQUISITOS ENSEJADORES DA PRETENSA INDENIZAÇÃO. Ora Excelência, no caso em tela, em momento algum a parte Autora apresentou elementos que comprovassem o efetivo dano moral. O dano moral se funda no fato ilícito: é extracontratual, resultante do quase-delito ou do delito, conforme o fato, mas a indenização dele decorrente implica necessariamente na evidência de uma perda efetiva, consequentemente da ofensa moral. Assim, não ocorrendo nenhum dos pressupostos da responsabilidade civil, não há a obrigação de indenizar, tendo em vista fato inexistente. Ainda que se ventile a hipótese de cabimento do dano moral, é imperiosa a redução da condenação a patamares razoáveis, considerando as peculiaridades da espécie. Como outrora asseverado inexiste nos autos qualquer comprovação de que a parte recorrida tenha sofrido qualquer constrangimento ou abalo capaz de ensejar a indenização por danos morais, posto que: Processo: 5303774-16.2020.8.09.0077 Movimentacao 18 : Contestação Apresentada Arquivo 1 : contestacao29693684.pdf U su ário : N E L S O N W IL IA N S F R A T O N I R O D R IG U E S - D ata: 11/11/2020 16:11:08 IP O R Á - JU IZ A D O E S P E C IA L C ÍV E L P ro ced im en to d o Ju izad o E sp ecial C ível V alo r: R $ 31.391,60 | C lassificad o r: A G U A R D A N D O A U D IÊ N C IA D E C O N C IL IA Ç Ã O N Ã O P R E S E N C IA L Tribunal de Justiça do Estado de Goiás Documento Assinado e Publicado Digitalmente em 11/11/2020 16:11:03 Assinado por NELSON WILIANS FRATONI RODRIGUES Validação pelo código: 10493560010730259, no endereço: https://projudi.tjgo.jus.br/PendenciaPublica www.nwadv.com.br / intimacoesbb.sp@nwadv.com.br Avenida Nações Unidas, nº 12.901– Centro Empresarial Nações Unidas – Torre Oeste, 17º andar – Brooklin Novo –São Paulo – CEP 04.578-000 – Telefones: (11) 3444-7899/3330-2299 Página 15 de 25 O dano moral a ser indenizado pede a demonstração inequívoca de sua existência, e a parte Autora não demonstrou qualquer abalo e sua repercussão que justificasse a fixação do dano moral no patamar arbitrado, limitando-se a fazer meras afirmações, sem demonstrar efetivamente os danos morais e sua valoração, matéria, aliás, que lhe competia. O dano moral quando existente, salta aos olhos, não pode ser abstrato há que se concretizar ante o vulgo, há que ser real, verdadeiro, o que não é o caso dos autos. Note-se que hoje, infelizmente, quaisquer abalos morais fazem de nossos Tribunais verdadeiras bolsas de especulação, onde o lucro é quase certo para o autor, até mesmo diante de sua própria sucumbência. O dano indenizável é aquele que traz sequelas de ordem profunda a pessoa humana. Não sendo o caso em tela. Contudo, superado o entendimento de inexistência de dano moral, mas caso Vossa Excelência entenda de modo diverso, hipótese que se admite apenas como forma de melhor argumentar-se, é que passa a demonstrar o excessivo valor a que foi condenado a título de dano moral, hipótese que também é repreendida pelo amplo posicionamento da doutrina e da jurisprudência. Ora, Excelência, a dor indenizável é aquela que afeta sobremaneira a vítima, que atinge sua esfera legítima de afeição, que agride seus valores, que a humilha, expõe, fere, causando danos, na maior parte das vezes, irreparável, devendo a indenização ser fixada apenas como forma de aplacar a dor (cf. AgRg no RE 387.014-9-SP, Rel. Min. Carlos Velloso, RT 829/129). O mero dissabor não pode ser alçado ao patamar do dano moral, mas somente aquela agressão que exacerba a naturalidade dos fatos da vida, causando fundadas aflições ou angústias no espírito de quem ela se dirige. (STJ, RESp. 403.919-MG, 4ª T., Rel. Min. César Asfor Rocha). Entende-se que o atentado ao bem-estar psicofísico do indivíduo deve apresentar certa magnitude para ser reconhecido como dano moral. Não basta um mal-estar trivial, de escassa importância, próprio do risco cotidiano da convivência em sociedade, para a sua configuração. Isso quer dizer que há um "piso" de incômodos a partir dos quais o prejuízo afigura juridicamente Processo: 5303774-16.2020.8.09.0077 Movimentacao 18 : Contestação Apresentada Arquivo 1 : contestacao29693684.pdf U su ário : N E L S O N W IL IA N S F R A T O N I R O D R IG U E S - D ata: 11/11/2020 16:11:08 IP O R Á - JU IZ A D O E S P E C IA L C ÍV E L P ro ced im en to d o Ju izad o E sp ecial C ível V alo r: R $ 31.391,60 | C lassificad o r: A G U A R D A N D O A U D IÊ N C IA D E C O N C IL IA Ç Ã O N Ã O P R E S E N C IA L Tribunal de Justiça do Estado de Goiás Documento Assinado e Publicado Digitalmente em 11/11/2020 16:11:03 Assinado por NELSON WILIANS FRATONI RODRIGUES Validação pelo código: 10493560010730259, no endereço: https://projudi.tjgo.jus.br/PendenciaPublica www.nwadv.com.br / intimacoesbb.sp@nwadv.com.br Avenida Nações Unidas, nº 12.901– Centro Empresarial Nações Unidas – Torre Oeste, 17º andar – Brooklin Novo –São Paulo – CEP 04.578-000 – Telefones: (11) 3444-7899/3330-2299 Página 16 de 25 relevante e dá margem a indenização (cfr. Gabriel Stiglitz e Carlos Echevesti, Responsabilidad Civil, p. 243). Nesse sentido, cumpre reconhecer que, salvo situações excepcionais e bem demarcadas, não é uma simples frustração que se indeniza, mas sim a ofensa a direitos da personalidade, ou sofrimento intenso e profundo, a ser demonstrado caso a caso (Maria Celina Bodin de Moraes, Danos à Pessoa Humana, Renovar, p. 64; REsp 202.564, Rei. Min. Sálvio de Figueiredo Teixeira). Corrobora tal entendimento, os modernos entendimentos jurisprudenciais a serem apresentados. O I. Professor José Osório de Azevedo Júnior e Desembargador do Tribunal de Justiça do Estado de São Paulo publicou artigo de raro saber jurídico, onde em mais este seu ensinamento observa-se o justo na aplicação do direito, em que patente fica o equilíbrio do articulista a respeito do tema, na Revista do Advogado de n° 49, Edição de Dezembro de 1996, editado pela Associação dos Advogados de São Paulo, do qual pede vênia, nesta oportunidade a requerida, para reproduzir pequeno trecho que se amolda perfeitamente "in casu': Convém lembrar que não é qualquer dano moral que é indenizável. Os aborrecimentos, percalços, pequenas ofensas, não geram o dever de indenizar. O nobre instituto não tem por objetivo amparar as susceptibilidades exageradas(...) Por outras palavras, somente o dano moral razoavelmente grave deve ser indenizado. Nota-se hoje, infelizmente, que quaisquer abalos morais fazem de nossos Tribunais verdadeiras bolsas de especulação, onde o lucro é quase certo para o autor, até mesmo diante de sua própria sucumbência e, por isso os julgados têm se mostrado cada vez mais rígidos. Cumpre salientar que o sistema legal pátrio é absolutamente diferente do sistema norte-americano, do qual a teoria do valor do desestímulo está sendo importada, sendo incabível, portanto, o emprego de uma teoria que estimulaa fixação de indenizações sem vislumbrar o efetivo prejuízo sofrido, com a ideia de punir o ofensor e dar exemplo à sociedade. A indenização deve ser aplicada, em razão da excessiva desproporção entre a gravidade da culpa e o dano sofrido. Trata-se da aplicação da teoria dos graus de culpa que foi Processo: 5303774-16.2020.8.09.0077 Movimentacao 18 : Contestação Apresentada Arquivo 1 : contestacao29693684.pdf U su ário : N E L S O N W IL IA N S F R A T O N I R O D R IG U E S - D ata: 11/11/2020 16:11:08 IP O R Á - JU IZ A D O E S P E C IA L C ÍV E L P ro ced im en to d o Ju izad o E sp ecial C ível V alo r: R $ 31.391,60 | C lassificad o r: A G U A R D A N D O A U D IÊ N C IA D E C O N C IL IA Ç Ã O N Ã O P R E S E N C IA L Tribunal de Justiça do Estado de Goiás Documento Assinado e Publicado Digitalmente em 11/11/2020 16:11:03 Assinado por NELSON WILIANS FRATONI RODRIGUES Validação pelo código: 10493560010730259, no endereço: https://projudi.tjgo.jus.br/PendenciaPublica www.nwadv.com.br / intimacoesbb.sp@nwadv.com.br Avenida Nações Unidas, nº 12.901– Centro Empresarial Nações Unidas – Torre Oeste, 17º andar – Brooklin Novo –São Paulo – CEP 04.578-000 – Telefones: (11) 3444-7899/3330-2299 Página 17 de 25 incorporada pelo Código Civil com a finalidade de evitar desproporções entre um dano imenso decorrente de uma culpa leve. Diz o artigo 944, parágrafo único do Código Civil. Art. 944 – A indenização mede-se pela extensão do dano. Parágrafo Único – Se houver excessiva desproporção entre a gravidade da culpa e o dano, poderá o juiz reduzir, equitativamente, a indenização. (grifamos e sublinhamos). No Brasil não é possível condenação que aplique o princípio do desestímulo ou leve em conta a capacidade financeira do réu. Qualquer condenação nesse sentido importará em frontal violação dos artigos 944 e seguintes do Código Civil, os quais ficam desde já pré- questionados. O pleito de condenação do Banco Requerido no pagamento de indenização por dano moral, diante do demonstrado e vastamente argumentado, caracteriza, inequivocamente, o intuito do locupletamento. Desta feita, lamentavelmente, é inequívoco o intuito de locupletamento ilícito, único motivo que se vislumbra para haver o autor ajuizado a presente demanda. Das suas alegações apresentadas com o relato inicial, conclui-se que não houve qualquer lesão ao seu patrimônio moral, à qual tenha dado causa o Banco Réu, que justifique a procedência da ação. O pleito de condenação do Banco do Brasil S/A ao pagamento de indenização por danos morais, diante do todo o demonstrado, caracteriza, inequivocamente, o intuito do locupletamento. DA EVENTUALIDADE - DOS PRINCÍPIOS DA PROPORCIONALIDADE E DA RAZOABILIDADE NA FIXAÇÃO DOS DANOS MORAIS Eventualmente, roga o réu pela quantificação do dano moral sem fomentar a dita “indústria do dano moral”, ou seja, evitar que a parte Autora enriqueça-se indevidamente, a título de PERDAS E DANOS. Processo: 5303774-16.2020.8.09.0077 Movimentacao 18 : Contestação Apresentada Arquivo 1 : contestacao29693684.pdf U su ário : N E L S O N W IL IA N S F R A T O N I R O D R IG U E S - D ata: 11/11/2020 16:11:08 IP O R Á - JU IZ A D O E S P E C IA L C ÍV E L P ro ced im en to d o Ju izad o E sp ecial C ível V alo r: R $ 31.391,60 | C lassificad o r: A G U A R D A N D O A U D IÊ N C IA D E C O N C IL IA Ç Ã O N Ã O P R E S E N C IA L Tribunal de Justiça do Estado de Goiás Documento Assinado e Publicado Digitalmente em 11/11/2020 16:11:03 Assinado por NELSON WILIANS FRATONI RODRIGUES Validação pelo código: 10493560010730259, no endereço: https://projudi.tjgo.jus.br/PendenciaPublica www.nwadv.com.br / intimacoesbb.sp@nwadv.com.br Avenida Nações Unidas, nº 12.901– Centro Empresarial Nações Unidas – Torre Oeste, 17º andar – Brooklin Novo –São Paulo – CEP 04.578-000 – Telefones: (11) 3444-7899/3330-2299 Página 18 de 25 As ações de conteúdo indenizatório, notadamente no pleito de tutela por reparação por danos morais, têm em muito proliferado, gerando uma verdadeira indústria, o que é favorecido pela verdadeira “má fama” das instituições financeiras diante das questões de defesa do consumidor, acrescido pela dificuldade que as mesmas encontram quando, diante da inversão do ônus da prova, têm que fazer prova documental indisponível em curto lapso de tempo, devido ao alto giro negocial e o enorme volume de contratos firmados. Sendo assim, tem sido comum o pleito por indenizações vultosas mesmo nos casos em que parte autora contribui para o evento, ou em casos como esses, que terceiros utilizam-se de meios ardis para auferir vantagens. Nesse diapasão, o próprio Superior Tribunal de Justiça é unânime em assumir para si o controle dos valores arbitrados a título de indenização por danos morais, tendo em vista os manifestos e frequentes abusos na fixação dos mesmos. Aplicada tal orientação ao caso concreto, jamais se poderá atingir a absurda verba pretendida pelo Autor na exordial, já que nada comprova, muito menos, qual o dano moral tenha sofrido. No caso, a parte autora pugna por indenização por danos morais no valor de R$ 10.450,00. Nitidamente é visado enriquecimento ilícito em detrimento do réu, sendo que o Requerente dano algum sofreu. Assim, se houve dano moral indenizável, decerto foi de baixa intensidade, razão pela qual deve ser arbitrado quantum indenizatório em valor modesto. Doravante, o valor da indenização deve ser arbitrado com estrita observância dos princípios da razoabilidade e da proporcionalidade, de modo a evitar o enriquecimento ilícito da parte autora e punição excessiva do réu. O Colendo STJ, no REsp nº 238.173, cuja relatoria coube ao Ministro Castro Filho, entendeu que “não há critérios determinados e fixos para a quantificação do dano moral. Recomendável que o arbitramento seja feito com moderação e atendendo às peculiaridades do caso concreto”. É oportuna a transcrição de didático precedente do Egrégio Tribunal de Justiça do Rio Grande do Sul, que se pronunciou acerca da matéria nos seguintes termos: Processo: 5303774-16.2020.8.09.0077 Movimentacao 18 : Contestação Apresentada Arquivo 1 : contestacao29693684.pdf U su ário : N E L S O N W IL IA N S F R A T O N I R O D R IG U E S - D ata: 11/11/2020 16:11:08 IP O R Á - JU IZ A D O E S P E C IA L C ÍV E L P ro ced im en to d o Ju izad o E sp ecial C ível V alo r: R $ 31.391,60 | C lassificad o r: A G U A R D A N D O A U D IÊ N C IA D E C O N C IL IA Ç Ã O N Ã O P R E S E N C IA L Tribunal de Justiça do Estado de Goiás Documento Assinado e Publicado Digitalmente em 11/11/2020 16:11:03 Assinado por NELSON WILIANS FRATONI RODRIGUES Validação pelo código: 10493560010730259, no endereço: https://projudi.tjgo.jus.br/PendenciaPublica www.nwadv.com.br / intimacoesbb.sp@nwadv.com.br Avenida Nações Unidas, nº 12.901– Centro Empresarial Nações Unidas – Torre Oeste, 17º andar – Brooklin Novo –São Paulo – CEP 04.578-000 – Telefones: (11) 3444-7899/3330-2299 Página 19 de 25 “DANO MORAL – SUA MENSURAÇÃO. Na fixação do quantum referente à indenização por dano moral, não se encontrando no sistema normativo brasileiro método prático e objetivo, o juiz há que considerar as condições pessoais de ofensor e ofendido; grau de cultura do ofendido; seu ramo de atividade; perspectivas de avanço e desenvolvimento na atividade que exercia, ou em outro ramo que pudesse vir a exercer; grau de suportabilidade do encargo pelo ofensor e outros requisitos que, caso a caso, possam ser levados em consideração. Requisitos que há de valorar com critério de justiça, com predomínio de bom senso, da razoabilidade e da exequibilidade do encargo a ser suportadopelo devedor…” (in WILSON BUSSADA – Danos e Indenizações Interpretados pelos Tribunais – Ed. Jurídica Brasileira, 1ª ed., pág. 1384). Nesse sentido, a arguta lição do eminente Desembargador Sergio Cavalieri Filho que afirma que: “(...) na fixação do quantum debeatur da indenização, mormente tratando-se de lucro cessante e dano moral, deve o juiz ter em mente o princípio de que o dano não pode ser fonte de lucro. A indenização, não há dúvida, deve ser suficiente para reparar o dano, o mais completamente possível, e nada mais. Qualquer quantia a maior importará enriquecimento sem causa, ensejador de novo dano. Creio, também, que este é outro ponto onde o princípio da lógica do razoável deve ser a bússola norteadora do julgador. Razoável é aquilo que é sensato, comedido, moderado; que guarda uma certa proporcionalidade. Importa dizer que o juiz, ao valorar do dano moral, deve arbitrar uma quantia que, de acordo com o seu prudente arbítrio, seja compatível com a reprovabilidade da conduta ilícita, a intensidade e duração do sofrimento experimentado pela vítima, a capacidade econômica do causador do dano, as condições sociais do ofendido, e outras circunstâncias mais que se fizerem presentes.” Portanto, o julgador deve cuidar para que a indenização não se torne um instrumento de VINGANÇA ou ENRIQUECIMENTO INDEVIDO do prejudicado. Não é por outro motivo que o legislador, ao tratar da reparação do dano moral, preferiu deixar ao arbítrio do magistrado a valoração da indenização, consoante a norma geral e aberta da proporcionalidade, inserida no artigo 944 do Código Civil: Processo: 5303774-16.2020.8.09.0077 Movimentacao 18 : Contestação Apresentada Arquivo 1 : contestacao29693684.pdf U su ário : N E L S O N W IL IA N S F R A T O N I R O D R IG U E S - D ata: 11/11/2020 16:11:08 IP O R Á - JU IZ A D O E S P E C IA L C ÍV E L P ro ced im en to d o Ju izad o E sp ecial C ível V alo r: R $ 31.391,60 | C lassificad o r: A G U A R D A N D O A U D IÊ N C IA D E C O N C IL IA Ç Ã O N Ã O P R E S E N C IA L Tribunal de Justiça do Estado de Goiás Documento Assinado e Publicado Digitalmente em 11/11/2020 16:11:03 Assinado por NELSON WILIANS FRATONI RODRIGUES Validação pelo código: 10493560010730259, no endereço: https://projudi.tjgo.jus.br/PendenciaPublica www.nwadv.com.br / intimacoesbb.sp@nwadv.com.br Avenida Nações Unidas, nº 12.901– Centro Empresarial Nações Unidas – Torre Oeste, 17º andar – Brooklin Novo –São Paulo – CEP 04.578-000 – Telefones: (11) 3444-7899/3330-2299 Página 20 de 25 “Art. 944. A indenização mede-se pela extensão do dano. Parágrafo único. Se houver excessiva desproporção entre a gravidade da culpa e o dano, poderá o juiz reduzir, equitativamente, a indenização”. No caso em tela não foi COMPROVADO dano extrapatrimonial extraordinário ensejador de indenização em valor expressivo! Neste sentido, temos a jurisprudência que nos remete: “DANO MORAL – Fixação que deve servir como repreensão do ato ilícito – Enriquecimento indevido da parte prejudicada – Impossibilidade – Razoabilidade do quantum indenizatório. – A fixação de indenização por danos morais deve servir como repreensão do ato ilícito e pautada no princípio da razoabilidade sem que se transforme em fonte de enriquecimento indevido da parte prejudicada. – Bem por isso, à luz do princípio da razoabilidade, tem-se que a indenização arbitrada deve ser mantida. RECURSO NÃO PROVIDO. (TJSP; Apelação Cível 1004802-94.2018.8.26.0292; Relator (a): Nelson Jorge Júnior; Órgão Julgador: 13ª Câmara de Direito Privado; Foro de Jacareí - 1ª Vara Cível; Data do Julgamento: 15/07/2019; Data de Registro: 15/07/2019)” Desta forma, se houver condenação por danos morais, o respectivo quantum deve ser arbitrado com moderação, jamais em um valor exorbitante sob pena de causar enriquecimento sem causa de um lado e punição excessiva por outro, ambas consequências nefastas. Processo: 5303774-16.2020.8.09.0077 Movimentacao 18 : Contestação Apresentada Arquivo 1 : contestacao29693684.pdf U su ário : N E L S O N W IL IA N S F R A T O N I R O D R IG U E S - D ata: 11/11/2020 16:11:08 IP O R Á - JU IZ A D O E S P E C IA L C ÍV E L P ro ced im en to d o Ju izad o E sp ecial C ível V alo r: R $ 31.391,60 | C lassificad o r: A G U A R D A N D O A U D IÊ N C IA D E C O N C IL IA Ç Ã O N Ã O P R E S E N C IA L Tribunal de Justiça do Estado de Goiás Documento Assinado e Publicado Digitalmente em 11/11/2020 16:11:03 Assinado por NELSON WILIANS FRATONI RODRIGUES Validação pelo código: 10493560010730259, no endereço: https://projudi.tjgo.jus.br/PendenciaPublica www.nwadv.com.br / intimacoesbb.sp@nwadv.com.br Avenida Nações Unidas, nº 12.901– Centro Empresarial Nações Unidas – Torre Oeste, 17º andar – Brooklin Novo –São Paulo – CEP 04.578-000 – Telefones: (11) 3444-7899/3330-2299 Página 21 de 25 DA NÃO INVERSÃO DO ONUS DA PROVA Diante de todo o exposto, requer seja reconsiderada a decisão a qual inverteu o ônus da prova, uma vez que as alegações do autor não são verossímeis, bem como não estão contidos todos os requisitos para a inversão do ônus da prova a favor do autor. À parte autora cabia a prova dos fatos por si alegados, sendo certo que ao Banco não é possível fazer prova negativa. É o que preceitua o inciso I, do artigo 373 do Código de Processo Civil, que o ônus da prova caberá a Autora quanto ao fato constitutivo do seu direito. No caso em tela, o fato constitutivo do direito da parte Autora seria a possível existência do ato ilícito praticado pelo Banco- Réu, ocorre que não há demonstração do dano (prejuízo) sofrido, sequer provado. Cristalina é a lição de Moacyr Amaral Santos1, sobre o ônus e o momento da proposição da prova: (...) 62. Quem comparece em juízo deve oferecer, como fundamento de sua pretensão, uma relação de direito decorrente de um fato. Porque todo direito se origina de um fato: ex facto iritur ius. Quando se invoca o ofício do juiz para que afirme a existência de uma relação de direito contestada ou simplesmente ameaçada, é indispensável a indicação do fato violador ou ameaçador daquela relação, ou seja, o ato ou fato jurídico que serve de fundamento à ação. (...) 84. Ao ingressar em juízo com a ação, o autor encontra ante a necessidade de ter de enfrentar a contestação do réu e, por isso, já se habilitou, ou deve ter-se habilitado, convenientemente, com os meios de prova capazes de corroborar as suas afirmações contidas na inicial. É natural. Se, em regra, compete a cada uma das partes dar a prova das alegações que fizer, é natural que o autor que alega os fatos em abono da sua pretensão, na perspectiva de vê-los contrariados pelo réu, tenha preparado a sua a prova. Quem primeiro age na causa, quem primeiro alega um fato do qual pretende induzir uma relação do direito é o autor. Donde, abstração feita ainda da atuação do réu no processo, cabe ao autor, aplicando-lhe princípio fundamental do ônus da prova, dar as provas das alegações que fizer – actori onus probandi incumbit. Processo: 5303774-16.2020.8.09.0077 Movimentacao 18 : Contestação Apresentada Arquivo 1 : contestacao29693684.pdf U su ário : N E L S O N W IL IA N S F R A T O N I R O D R IG U E S - D ata: 11/11/2020 16:11:08 IP O R Á - JU IZ A D O E S P E C IA L C ÍV E L P ro ced im en to d o Ju izad o E sp ecial C ível V alo r: R $ 31.391,60 | C lassificad o r: A G U A R D A N D O A U D IÊ N C IA D E C O N C IL IA Ç Ã O N Ã O P R E S E N C IA L Tribunal de Justiça do Estado de Goiás Documento Assinado e Publicado Digitalmente em 11/11/2020 16:11:03 Assinado por NELSON WILIANS FRATONI RODRIGUES Validação pelo código: 10493560010730259, no endereço:https://projudi.tjgo.jus.br/PendenciaPublica www.nwadv.com.br / intimacoesbb.sp@nwadv.com.br Avenida Nações Unidas, nº 12.901– Centro Empresarial Nações Unidas – Torre Oeste, 17º andar – Brooklin Novo –São Paulo – CEP 04.578-000 – Telefones: (11) 3444-7899/3330-2299 Página 22 de 25 (...) 157. A proposição das provas é ato da parte, por excelência. É uma consequência do princípio dispositivo. Propõem-nas o autor com a inicial, o réu com a defesa, exceção ou contestação. A jurisprudência sedimentada em nossos Tribunais não discrepa da lição do saudoso Mestre: PROVA – Documento – Oportunidade de apresentação. Ementa oficial: Somente os documentos basilares para a prova do fundamento fático da demanda e da resposta é que devem ser apresentados, respectivamente, com a petição inicial e com a contestação (art. 276, 283 e 396 do CPC). Os demais, como os que se destinam a esclarecer fato impugnado na contestação ou a aclarar circunstâncias conexas com o fato fundamento da pretensão, podem ser ofertados a qualquer tempo, desde que inexistente o propósito de surpreender o outro litigante. O art. 397, do CPC, ao admitir a sua juntada, não os subordina a uma das duas condições do art. 485, II, do CPC, que são pertinentes exclusivamente à ação rescisória. Para o art. 397, documento novo é simplesmente o que ainda não existe nos autos. (TJPR – AgIn 47.004-8 – 1ª Câm. – j. 26.03.1996 – Rel. Des. Pacheco Rocha – RT 732/358) DESPEJO – Falta de Pagamento – Prova – Oitiva de testemunhas para comprovar a ocorrência de alteração contratual verbal – Inadmissibilidade - Necessidade que o locatário demonstre a inexistência de documental. Ementa da Redação: Fundado o pedido de despejo na falta de pagamento dos aluguéis, cumpre ao locatário demonstrar a inexistência do débito através de prova eminentemente documental, sendo desnecessária a testemunhal, pois, mesmo que pretendesse demonstrar a ocorrência de alteração contratual verbal, deveria ser feita pela mesma forma do contrato. (TJDF – Ap. 42.931/96 – 2ª T. –j. 02.06.1997 – rel. Des. Getúlio Moraes Oliveira – RT 746/317) Danos materiais. Prova. Processo de conhecimento. Não há como proferir sentença condenando a ressarcir prejuízos sem a prova de que efetivamente ocorreram. Para a liquidação pode-se de deixar a apuração do quantum debeatur, mas não do an debeatur. (STJ – REsp. 248.272, rel. Min. Eduardo Ribeiro, j. 11/4/2.000) Processo: 5303774-16.2020.8.09.0077 Movimentacao 18 : Contestação Apresentada Arquivo 1 : contestacao29693684.pdf U su ário : N E L S O N W IL IA N S F R A T O N I R O D R IG U E S - D ata: 11/11/2020 16:11:08 IP O R Á - JU IZ A D O E S P E C IA L C ÍV E L P ro ced im en to d o Ju izad o E sp ecial C ível V alo r: R $ 31.391,60 | C lassificad o r: A G U A R D A N D O A U D IÊ N C IA D E C O N C IL IA Ç Ã O N Ã O P R E S E N C IA L Tribunal de Justiça do Estado de Goiás Documento Assinado e Publicado Digitalmente em 11/11/2020 16:11:03 Assinado por NELSON WILIANS FRATONI RODRIGUES Validação pelo código: 10493560010730259, no endereço: https://projudi.tjgo.jus.br/PendenciaPublica www.nwadv.com.br / intimacoesbb.sp@nwadv.com.br Avenida Nações Unidas, nº 12.901– Centro Empresarial Nações Unidas – Torre Oeste, 17º andar – Brooklin Novo –São Paulo – CEP 04.578-000 – Telefones: (11) 3444-7899/3330-2299 Página 23 de 25 Os julgados acima tocam no ponto nevrálgico do ônus da prova, e pela similaridade com o caso sub judice conclui-se: a parte Autora não trouxe para os autos o documento que provaria os fatos articulados na inicial, como sendo causados pelo Banco Réu. Assim, não tendo sido comprovado qualquer prejuízo a parte autora decorrente de conduta ilícita do banco, deve ser julgada improcedente a ação. DO PEDIDO DE DECLARAÇÃO DE INEXIGIBILIDADE DE DÉBITO – NÃO CABIMENTO O autor requer a declaração de inexigibilidade de débito referente ao débito em questão, no entanto, não faz jus a nenhum tipo de declaração de inexigibilidade, uma vez que não faz prova e não comprova que efetuou o pagamento da dívida, não havendo que se falar em inexigibilidade de débito. Assim, não deve ser acolhida a pretensão da autora quanto ao débito ser inexigível. EVENTUALMENTE – REPETIÇÃO EM DOBRO DO INDÉBITO – IMPOSSIBILIDADE – AUSÊNCIA DE MÁ-FÉ Lado outro, a parte autora pede repetição do indébito em dobro das cobranças supostamente indevidas no valor de R$21.941,60. Entretanto, para que a repetição do indébito ocorra em dobro nos moldes do art.42 do CDC, faz-se necessário o preenchimento de três requisitos, quais sejam: (i) que o consumidor tenha sido cobrado em quantia indevida; (ii) que o consumidor tenha efetivamente pago a quantia que lhe está sendo cobrada; e (iii) que o pagamento tenha ocorrido de boa-fé pelo consumidor. Ainda, é cediço que deve haver prova que a cobrança foi efetuada com má-fé, de forma deliberada e ardilosa. Não é o caso dos autos! Ainda, a má-fé, pressuposto essencial para que a repetição do indébito se dê em dobro, não pode ser presumida, consoante reiterado entendimento do STJ. Ausente demonstração de má-fé, não há falar em restituição em dobro, consoante a melhor doutrina e jurisprudência! Processo: 5303774-16.2020.8.09.0077 Movimentacao 18 : Contestação Apresentada Arquivo 1 : contestacao29693684.pdf U su ário : N E L S O N W IL IA N S F R A T O N I R O D R IG U E S - D ata: 11/11/2020 16:11:08 IP O R Á - JU IZ A D O E S P E C IA L C ÍV E L P ro ced im en to d o Ju izad o E sp ecial C ível V alo r: R $ 31.391,60 | C lassificad o r: A G U A R D A N D O A U D IÊ N C IA D E C O N C IL IA Ç Ã O N Ã O P R E S E N C IA L Tribunal de Justiça do Estado de Goiás Documento Assinado e Publicado Digitalmente em 11/11/2020 16:11:03 Assinado por NELSON WILIANS FRATONI RODRIGUES Validação pelo código: 10493560010730259, no endereço: https://projudi.tjgo.jus.br/PendenciaPublica www.nwadv.com.br / intimacoesbb.sp@nwadv.com.br Avenida Nações Unidas, nº 12.901– Centro Empresarial Nações Unidas – Torre Oeste, 17º andar – Brooklin Novo –São Paulo – CEP 04.578-000 – Telefones: (11) 3444-7899/3330-2299 Página 24 de 25 No sentido da necessidade de haver má-fé para que a repetição do indébito se dê em dobro, é pacífico o entendimento no âmbito do Superior Tribunal de Justiça, como se vislumbra da leitura do seguinte julgado: “PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO INTERNO NOS EMBARGOS DE DECLARAÇÃO NO AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL. DISSONÂNCIA ENTRE O ACÓRDÃO RECORRIDO E A JURISPRUDÊNCIA DO STJ. SÚMULA 568/STJ. 1. Ação revisional cumulada com repetição de indébito e compensação por dano moral, com fundamento em contrato de financiamento para aquisição de veículo. 2. Somente a cobrança de valores indevidos por inequívoca má-fé enseja a repetição em dobro do indébito. Precedentes. O inadimplemento contratual não causa, por si só, danos morais. Precedentes. Ante o entendimento dominante do tema nas Turmas de Direito Privado, aplica-se, no particular, a Súmula 568/STJ. 3. Agravo interno nos embargos de declaração no agravo em recuso especial não provido. (AgInt nos EDcl no AgInt no AREsp 1115266/PR, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 10/06/2019, DJe 12/06/2019)” (grifos nossos) Portanto, mesmo se houver condenação no sentido da restituição, esta deverá se dar na sua forma simples. DO PEDIDO Diante de todo o exposto e por tudo mais que dos autos consta, evidente que a presente ação não encontra amparo jurídico e processual, pois, a pretensão da parte Autora colide com o positivismo e a melhor hermenêutica jurídica. Pelo exposto, a Casa Bancária roga sejam apreciados os requerimentos abaixo, conforme passa a enumerar: Processo: