Introdução ao Direito II - Aulas

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Introdução ao Direito II
Algumas fontes do Direito.
Espécies de fontes:
 
Fatos Sociais: Condicionados pelos Fatores Sociais. 
Fatores Materiais são os fatos sociais, condicionados a fatores sociais mais os valores de cada época.
O Direito espera acontecer, espera os fatos acontecerem.
Fatores Políticos Leis
Fontes Formais: Tem algumas formalidades.
Meio pelos quais o Direito ficou conhecido pela sociedade.
Tradicionalmente:
Leis
Costumes
Jurisprudência
Doutrina
Espécies de Fontes.
Fontes Formais Estatais: Lei e Jurisprudência.
Fontes Formais Não Estatais: Costume e Doutrina.
A Doutrina vem do povo, tem um caráter específico.
Para “Reale” a doutrina não é uma fonte do Direito, e sim, um instrumento adicional que junto com os modelos jurídicos complementam as fontes do Direito.
Lei:
Forma moderna de produção de direito
É indiscutivelmente a mais importante das fontes formais da ordem jurídica.
Brasil sistema continental de regras
Regra:
De Direito geral (Todos), mesma situação
Abstrata
Permanente (É Perene), até que seja revogada
Escrita
Obrigatoriedade advinda de autoridade competente (Poder Legislativo)
Jurisprudência 
Conjunto de decisões reiteradas dos tribunais
 SENTENÇA JURISPRUDÊNCIA 
- Decisões individualizada - Norma Geral
- Aplicada ao caso concreto - Aplicável a todos os casos idênticos 
Órgãos colegiados: onde há mais de um julgador
Uma decisão do Juiz da 2º Vara não é jurisprudência
Procura-se amoldar as transformações sociais
Apenas orienta, informa
Fonte subsidiaria
Jurisprudência: apenas orienta e informa 
Jurisprudência em sentido amplo: Coletânea de decisões proferidas por tribunais podendo ser uniforme ou conter decisões contraditórias.
Jurisprudência, em sentido amplo, é o conjunto de decisões judiciais sobre um determinado assunto.
Jurisprudência em sentido estrito: 
Jurisprudência, em sentido estrito, é um conjunto de decisões judiciais reiteras ( decisões de mesmo sentido) de tribunais.
Conjunto de decisões uniformes
Fonte do Direito
Reiteradas no mesmo sentido
Pra ser fonte Stricto sensu 
Espécies de Jurisprudência
Secundum Legem: Segundo a lei 
- Se limita a interpretar
- Reflete o verdadeiro sentido das normas
Praetem Legem: Além da lei
- Na falta de regras especificas quando omissas – NÃO TEM EXPLICAÇÃO, É VAGO.
- Base analógica ou princípios 
Contra Legem: Contra a lei 
- Prática não admitida no plano retorico (Vedada)
- Realidade (Existe caso que a jurisprudência contraria a lei)
Súmula 
Tribunais fixam seu entendimento sobre questões com divergência de interpretação entre turma ou câmaras. 
- Resume a tendência de julgamentos
- Ementas-Formato
- Orientação para juízes e advogados.
Ex.: Súmula 402 do STF “Vigia noturno tem direito a salario adicional”.
Sumula Vinculante 
Emitidos somente pelo STF
Após reiteradas decisões sobre matéria constitucional. Efeito vinculante em relação ais demais órgãos do Poder Judiciário e a Administração Pública direta e indireta nas esferas federal, estadual e municipal. Visa evitar o constrangimento de ações no STF
NÃO REPETINDO UMA AÇÃO COM O MESMO PEDIDO, ENTÃO PARA ISSO TEM A SÚMULA VINCULANTE.
Costume Jurídico
Direito costumeiro ou consuetudinário
Fonte de Direito mais antiga
Povos adotam norma de controle social geradas pelo consenso popular
Antigas legislações, como a de Hamurabi, foram compilações de costumes. 
Elementos para ser fonte do Direito: Materiais e Psicológicos.
Matérias ou objetivos (Corpus): Externo, Repetição constante e uniforme de uma prática social, Período razoável de tempo (Praticada por 100 anos).
Psicológicos ou subjetivos (Animus): Interno, convicção de que a prática social é necessária e obrigatória, certeza de que tem valor jurídico.
USO COSTUME JURÍDICO
 - Tem o corpus (Repetição constante) – Tem Corpus
- Não tem o animus – Tem o animus (Prática necessária e obrigatória)
Ex.: Condicional. (Uso)
Costume Jurídico
Atualmente: 
Pouca expressividade
Insegurança jurídica
Fonte supletiva da lei
Na falta de lei e normas usa o costume.
Espécies de costumes
Secundum Legem: Conforme a lei 
- Quando a própria lei remete sua interpretação aos costumes
Art. 569: O locatário é obrigado a pagar pontualmente o aluguel nos prazos ajustados e em falta de ajuste segundo o costume do lugar.
Praeter Legem: Além da lei
- Aplicado supletivamente na hipótese de lacuna da lei
Art. 4º LINDB: Quando a lei for omissa o juiz decidirá o caso de acordo com a analogia dos costumes e dos princípios gerais do Direito. 
Contra Legem: Contrária a lei
- Prática Social: Contraria as normas de Direito escrito
Crítica: A lei pode ser revogada por outra lei
Doutrina: Rejeição dessa modalidade, pois a supremacia de um costumes dobre a lei deixaria instável o sistema.
Ex.: Arrendamento de terras, contrato tantas sacas por hectares (isso é ilícito). Porém no interior isso é um costume, isso é contra a lei, então a lei nesse caso é deixada de lado.
Ex.: Cheque pré-datado: Quando combina que vai segurar o cheque, tem-se a obrigação de cumprir. É considerado contra legem.
Costume Jurídico.
Direito Penal.
Pode ser usado, o costume como fonte
	“Nullum crime, nulla poena siene lege previa”
 Não há crime, não há pena, sem lei anterior, não será penalizado se não tiver lei.
Direito Internacional Público: Costume é fonte universal.
Doutrina Jurídica. (Lemos para entender os artigos)
Função da Doutrina: 
Criadora:
 Novos princípios e novas formas
Substituição de velhos institutos
Criação de concepções modernas - A Doutrina fala e os juízes aplicam.
Prática:
Analisar as regras vigentes
Trabalho prévio de sistematização
Reunido das disposições relativas ao assunto de sua pesquisa
Crítica: Os juristas fazem críticas
Submeter a legislação a juízes de valor 
Acusar as falhas e deficiências 
Doutrina é uma fonte formal.
Norma Jurídica
Entre as normas que dirigem o comportamento humano podemos mencionar:
Regra de conduta social impostas pelo Estado buscando viabilizar a convivência dos homens em sociedade.
É um comando, um imperativo que esclarece ao agente como e quando agir.
Proposição normativa de uma formula jurídica (lei, regulamento, tratamento internacional, etc.)
DIREITO SISTEMA DE NORMAS JURÍDICAS
Decorre de imposição – Normas impostas
Transgressão - possibilidade de aplicação forçada da sanção ou o uso das forças para obrigar alguém a cumprir ela. 
LEI NORMA
 
Quando tem dívida o Estado pode penhorar o imóvel para a quitação da dívida. 
O Estado tem o poder e impões a norma. Nem toda Norma é lei.
Elementos da Norma.
Hipótese Normativa: Se A, B deve ser.
(A) Situação de Fato Efeito Jurídico (B)
Ex.: Ter conjunção carnal ou praticar outro ato libidinoso com o menos de 14 anos. (Essa primeira parte indica Situação de fato). Pena Reclusão de 8 a 15 anos. (E na segunda indica o Efeito Jurídico).
Hipótese Normativa, tem toda a situação e a pena por cometer o crime. (Se você fizer até o que vai acontecer).
Estrutura Lógica da Norma Jurídica.
Portanto a norma jurídica apresenta uma estrutura uma, onde a situação se integra.
Logo: Se A, B, deve ser, sob pena de S
A: Situação de fato
B: Conduta exigida
S: Sanção (Efeito Jurídico)
Características da Norma Jurídica:
Coercibilidade: Forçar – imposto a forçar-se. Usar ou não da coação.
Generalidade: É para todos na mesma situação jurídica. Maior número de pessoas na mesma situação jurídica.
Abstração: Maior número possível de situações.
Bilateralidade: Feita para dois. Direito e dever (Direito de um corresponde ao Dever do outro).
Imperatividade: Imposição a norma é essa. Não é se você quiser, a norma é imperativa. É imposta pelo Estado, você querendo ou não!
Classificação das Normas Jurídicas.
Quanto a Hierarquia:Normas Constitucionais
Leis Complementares, leis ordinárias, leis delegadas, decretos. Legislativo e resoluções, medidas provisórias.
Decretos regulares
Outras normas de hierarquia inferior tais como portarias circulares etc....
Quanto a Natureza de suas disposições:
Normas jurídicas substantivas (ou materiais) criam, declaram e definem direitos. Ex.: CC, CDF
Normas jurídicas adjetivas (ou processuais) regulam o modo e o processo necessário para o acesso ao Poder Judiciário. 
Ex.: CPP, CPF, normas processuais da CLT
Quanto à vontade das partes:
Normas cogentes (taxativas): Não podem ser modificadas, por convenção dos particulares. Impõe/Não admite ser alterada. Ex.: Alguém tentou me matar, vou modificar a pena que a constituição determina.
Normas dispositivas (de ordem permissivas): Permitem aos particulares estabelecer regras por acordo de vontade. As partes podem alterar por vontade própria. 
Ex.: Contrato = acordo de vontades.
Quanto a sanção:
Mais que perfeita: nulidade + sanção, se violada a lei (Ex.: casamento de pessoa já casada)
Perfeita: nulidade (EX.: testamento público: 2 testemunhas)
Menos que perfeita: só sanção (Multa)
Imperfeita: Não impõe nulidade, nem sanção. (EX.: lei sobre as técnicas de elaboração, redação e alteração das leis. Se não obedecer, não acontece nada.)
Lei de Introdução ás Normas do Direito Brasileiro
Redação dada pela lei nº 12.376/10 – Antiga LICC – Lei de Introdução ao Código Civil.
Decreto lei: 4.657/42 – LC 95/98 e LC 107101 Lei: 12.036/09
Características:
Conjunto de normas sobre normas
Função de coordenação, como interpretar e aplicar outras leis
Autonomia: Dirige-se a todos os ramos do Direito, salvo naquilo que for regulado de forma diferente na legislação específica.
Âmbitos da Norma Jurídica: 
Existência: 
As leis passam a existir (PROMULGAÇÃO)
Promulgação: Declaração formal da existência da lei
A promulgação torna a lei existente mas não obrigatória
Vigência: Período onde a lei é obrigatória
Impõe-se imperatividade aos seus destinatários
Não se confunde com a existência, pois uma norma pode ser promulgada, mas ainda não estar em vigor
Início: Após a publicação no Diário Oficial pode coincidir com a publicação (mesmo dia) ou na data que a lei determinar
Se a lei não designar a data de sua entrada em vigor, considera-se vigente 45 dias após sua publicação
VOCATIO LEGIS (Art. 1º LINDB)
 Espaço de tempo compreendido entre a publicação e a entrada em vigor da lei.
 Espaço 
 Vigência inicia a publicação, não necessariamente no mesmo dia.COM
 Requisito
Lei brasileira admitida no estrangeiro: 3 meses após sua publicação.
Obrigatoriedade simultânea (todo o país).
Vigência 
Lei corretiva: Nova publicação, antes de entrar em vigor. Recomeça a correr o prazo (Vocatio Legis ou prazo determinado). Se a correção do texto, já está em vigor, considera-se Lei Nova.
Forma de contagem do prazo: A contagem do prazo para a entrada em vigor das leis, estabelecem período de vacância, far-se-á com a inclusão da data da publicação do último dia do prazo entrando em vigor no dia subsequente a sua consumação integral. (Lei complementar nº 95198 art. 8º).
Tempo de duração da lei: 
Variável
Lei: Vigência
Temporária: Prazo pré determinado, já sabe quando é o prazo final.
Termo fixo: Se diz até que tem vigência
Termo condicionado, á um fato ou acontecimento
Termo subordinado, a uma situação temporária
Permanente: Prazo indeterminado, até que outra lei revogue ou a modifique
Perda da vigência: Decurso do tempo (normas de vigência temporária). Revogação por outra lei.
Desuso NÃO é uma perda de vigência e sim de eficácia.
Revogação por outra lei:
Revogar é tornar sem efeito uma norma reiterando sua obrigatoriedade. 
Art. 2º LINDB Preceitos quanto a revogação
Lei posterior revoga a anterior quando: Declara expressamente, for ela incompatível e regula inteiramente a matéria que tratava a lei anterior.
Lei Nova: Estabelece disposições gerais ou especiais a par das já existentes. Norma que não tem relação com a outra. Não revoga nem modifica a lei anterior. A lei trata de uma coisa e a lei nova de outra.
Em Regra: Lei revogada não se restaura por ter a lei revogada perdido a vigência (salvo expressa) previsão legal.
Repristinação: Não é aceita no Brasil.
Se estiver expressa, os feitos da lei A são restaurados. Se revoga a lei revogadora não existe mais.
Revogação
Expressa: Determina especificamente a revogação da lei anterior.
Tácita: Gera dúvidas. Lei posterior revoga a anterior, devido a incompatibilidade entre ambas. Lei posterior engloba, tudo o que a anterior trazia.
Via de regra: a revogação deve vir expressa (lei complementar nº 95/98)
Total ou ab-rogação: Quando uma nova lei revoga todos os dispositivos da anterior.
Parcial ou derrogação: Quando uma nova lei revoga parcialmente o disposto em outra anterior. É a mais comum.
Antinomia das Leis: 
Critérios que podem ser adotados:
CCx Portaria – Prevalece o CC
CCx Lei do Inquilinato – Prevalece a lei
Lei 2013 X Lei 2015 – Prevalece a Lei 2015 pelo tempo.
Conflitos de critérios. (Critérios de segundo grau ou metacritérios): 
*Divergência
Validade: Uma lei inválida pode gerar efeitos.
Formal: Diz respeito a forma.
Obedecer todas as etapas legais de elaboração (processo legislativo) – Questão objetiva.
Material: Está de acordo com a constituição, caso contrário pode ser declarada inválida pelo Judiciário. Normas inferiores devem ser avaliadas em confronto com normas superiores.
Efetividade: Quando é efetivamente observada pelo grupo social (destinatário e aplicadores do Direito). Se atuar sobre a sociedade.
Eficácia: Coincidência entre o ser e o dever ser (Kant)
Princípio da Causalidade Princípio da Imputação
Direito diz como deve ser as coisas
Causa e Efeito. 
O que acontece. 
- Aplicação concreta da Norma Jurídica
- Relação entre a ocorrência concreta e o que está prescrito na norma.
Ocorrência concreta: Quando produz o efeito esperado e satisfatório.
- Cumprimento da Norma ou transgressão da Norma, com a aplicação da consequência jurídica.
 
Não se observa o mundo dos fatos/Valores sociais mudam
- Perda da eficácia pelo desuso, norma deixa de ter aplicabilidade por que os valores sociais se alteram.
- Leis ineficazes podem ser assim declaradas pelo juiz, que pode deixar de usa-la naquele caso concreto.
O desuso acarreta na perda da Eficácia 
 - Art. 3º LINDB: Ninguém se escusa a cumprir a lei, alegando que não a conhece.
Princípio da Obrigatoriedade: A lei uma vez que publicada e tendo entrado em vigor, torna-se obrigatória para todos.
 - O art. 3º da LINDB visa garantir a eficácia da ordem jurídica.
A lei é obrigatória e deve ser cumprida por todos para que seja possível a convivência social.