Prévia do material em texto
AO JUÍZO DE DIREITO DA VARA ÚNICA FEDERAL DA SUBSEÇÃO JUDICIÁRIA DO MUNICÍPIO ALFA, DA SEÇÃO JUDICIÁRIA DO ESTADO BETA Autos nº: ... JOSÉ, nacionalidade, estado civil, profissão, portador da carteira de identidade nº ..., expedida pelo órgão expedidor/UF, inscrito no CPF sob o nº ..., residente e domiciliado em..., telefone: ..., possuidor do endereço eletrônico: ..., por seu advogado(a) devidamente constituído(a) consoante procuração anexa, vem à presença de Vossa Excelência, com fundamento no art. 1.009 do novo Código de Processo Civil, interpor, tempestivamente, RECURSO DE APELAÇÃO em face da sentença de mérito prolatada nos autos supra, em processo movido contra a UNIÃO, pessoa jurídica de direito público interno na pessoa de seu representante legal com domicílio no local de sua repartição, consoante as razões fáticas e jurídicas declinadas em anexo. Diante do exposto, requer-se, desde já, a Vossa Excelência que após as formalidades previstas no art. 1.010 do Código de Processo Civil a intimação da parte recorrida para, querendo, oferecer as contrarrazões e, ato contínuo, sejam os autos, com as razões anexas, remetidas ao Egrégio Tribunal Regional Federal, para os fins aqui aduzidos. Nestes termos, pede deferimento. Local, data. Advogado (a)/matrícula. AO DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL Apelante: JOSÉ Apelado: UNIÃO Proc. nº ... EGRÉGIO TRIBUNAL, 1. TEMPESTIVIDADE DO RECURSO A sentença foi proferida em ... e publicada em ..., julgando improcedentes os pedidos do apelante, inconformado com a r. sentença, interpõe o presente recurso de apelação no sétimo dia útil da intimação da sentença. O artigo 1.003, parágrafo 5º do Código de Processo Civil, estabelece o prazo de 15 dias úteis para a apresentação do recurso. À luz do exposto, resta inequívoca a tempestividade deste recurso de apelação. 2. INTERESSE RECURSAL A parte recorrente possui interesse recursal em razão de ter a sua causa no mérito julgada improcedente e condenado em custas, assim, deseja conseguir reverter a sua derrota e, tratando-se de sentença, apresenta apelação, na forma do art. 1.009 do CPC. 3. DO PREPARO De acordo com o art. 1.007 do CPC, o apelante, junta o respectivo preparo, comprovante de guia de recolhimento anexa. 4. BREVE SÍNTESE DA DEMANDA Trata-se de ação ordinária proposta por José, ora recorrente, aposentado pelo Regime Geral de Previdência Social desde 2020, que, em janeiro de 2022, foi diagnosticado com neoplasia maligna, conforme comprovação documental inequívoca. Insurge-se o apelante em face da douta sentença proferida pelo Juízo a quo que fundamentou: ausência de interesse de agir, por supostamente não esgotado o recurso administrativo; ocorrência superveniente da doença após a aposentadoria, o que afastaria a isenção tributária; e insuficiência da prova pericial, por ausência de laudo médico oficial de serviço público, não aceitando apenas exames e laudo particular. Entretanto, a decisão merece reforma, pois a isenção do Imposto de Renda para portadores de neoplasia maligna é direito garantido independentemente do momento da aposentadoria, conforme disposto no artigo 6º, inciso XIV, da Lei nº 7.713/1988; o ajuizamento da ação sem esgotamento da via administrativa não configura falta de interesse de agir, pois o pedido administrativo foi indevidamente negado e não há previsão legal que exija tal esgotamento como condição prévia; por fim, a prova médica produzida é robusta, suficiente e apta para comprovar o diagnóstico da doença, não havendo obrigatoriedade de laudo oficial para reconhecimento do direito. Diante disso, requer-se o conhecimento e provimento do recurso para que seja reformada a sentença, reconhecendo-se o direito de José à isenção do Imposto de Renda sobre seus proventos de aposentadoria desde a data do diagnóstico da neoplasia maligna, com a condenação do ente réu à restituição dos valores pagos indevidamente. É contra a r. sentença que se recorre. 5. DAS RAZÕES RECURSAIS 5.1. DO PRINCÍPIO DA INAFASTABILIDADE DO JUDICIÁRIO O primeiro fundamento trata do princípio da inafastabilidade do Poder Judiciário. Nesse sentido, destaca-se que não é necessário o esgotamento da via administrativa para o ingresso em juízo, sob pena de violação ao art. 5º, inciso XXXV, da Constituição Federal, in verbis: Art. 5º Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à propriedade, nos termos seguintes: (...)XXXV - a lei não excluirá da apreciação do Poder Judiciário lesão ou ameaça a direito;(...) Para Canotilho, em seu livro de Direito constitucional e teoria da constituição, p. 494, a garantia de acesso aos tribunais representa mesmo princípio estruturante do Estado de Direito, é importante mencionar, que a própria Carta Magna não prevê ser requisito para ingresso de ação no Poder Judiciário o esgotamento dos recursos na via administrativa, diante da atuação plena do princípio da inafastabilidade do controle jurisdicional, portanto a regra é essa. Á título explicativo, convém deixar claro que existe exceção, é o caso, por exemplo, na solução dos litígios desportivos (Constituição Federal, artigo 217, §§ 1º e 2º), não sendo o presente caso em lide, que trata do direito de isenção do IR, pois não há previsão normativa alguma nesse sentido, assim, da jurisprudência do STF colhe-se trecho do voto do ministro Carlos Ayres Britto no qual se consignou que: “se ao Legislativo não se pode impor a obrigação de legislar, ao Judiciário se impõe, sim, a obrigação de julgar. É proibido, no âmbito do Judiciário, a formulação daquele juízo de non liquet, de não resolver a causa. O juiz de qualquer instância, o Tribunal de qualquer natureza tem que solver a questão, liquidar a questão para corresponder a esse prestígio máximo que a Constituição lhes deu ao dizer que a lei não excluirá da apreciação do Poder Judiciário lesão ou ameaça a direito. (Cf. STF, HC no 91.352, rel. min. Menezes Direito, Tribunal Pleno, j. em 28.2.2008, DJe-070; grifou-se. No mesmo sentido, veja-se: HC 91.041, rel. min. Cármen Lúcia, rel. p/ acórdão min. Carlos Britto, Primeira Turma, j. em 5.6.2007, DJe-082; RE no 377040, rel. min. Moreira Alves, j. 28.3.2003, DJ 12.5.2003; HC 93443, rel. min. Cármen Lúcia, Primeira Turma, j. 29.4.2008, DJe117. No STJ, veja-se, entre outros, o REsp 840.690/DF, rel. min. Mauro Campbell Marques, Segunda Turma, j. em 19/8/2010, DJe 28/9/2010)” Consoante o melhor entendimento supramencionado, não poderia o juízo a quo exigir que fosse esgotado os meios administrativos para que somente após procedesse o recorrente a abertura da demanda judicial, sendo flagrante violação a Constituição Federal. 5.2.DA ISENÇÃO DE IR POR MOLÉSTIA GRAVE O direito de José, eis apelante, à isenção do Imposto de Renda está previsto no art. 6º, inciso XIV, da Lei n. 7.713/1988, que dispõe que ficam isentos do IR os valores recebidos por aposentados portadores de doenças graves, incluindo neoplasia maligna (câncer). Art. 6º Ficam isentos do imposto de renda os seguintes rendimentos percebidos por pessoas físicas: (...)XIV – os proventos de aposentadoria ou reforma motivada por acidente em serviço e os percebidos pelos portadores de moléstia profissional, tuberculose ativa, alienação mental, esclerose múltipla, neoplasia maligna, cegueira, hanseníase, paralisia irreversível e incapacitante, cardiopatia grave, doença de Parkinson, espondiloartrose anquilosante, nefropatia grave, hepatopatia grave, estados avançados da doença de Paget (osteíte deformante), contaminaçãopor radiação, síndrome da imunodeficiência adquirida, com base em conclusão da medicina especializada, mesmo que a doença tenha sido contraída depois da aposentadoria ou reforma;(...) grifo nosso. A legislação não exige que a doença tenha sido diagnosticada antes ou durante a aposentadoria, é imperioso destacar que o benefício é devido independentemente do momento da descoberta da enfermidade. Portanto, o fato de o recorrente já estar aposentado quando a neoplasia foi diagnosticada não impede a concessão da isenção a teor do Art. 153, III CF e da Súmula n. 627 STJ, abaixo colacionados. Art. 153. Compete à União instituir impostos sobre: III - renda e proventos de qualquer natureza; SÚMULA N. 627 - O contribuinte faz jus à concessão ou à manutenção da isenção do imposto de renda, não se lhe exigindo a demonstração da contemporaneidade dos sintomas da doença nem da recidiva da enfermidade. Além disso, para o STJ, o termo inicial da isenção e da restituição dos valores recolhidos a título de IR sobre proventos de aposentadoria de portadores de moléstias graves deve ser a data em que foi comprovada a doença, ou seja, a data do diagnóstico médico, e não a da emissão do laudo oficial. O entendimento foi reafirmado pela Segunda Turma em 2018, no julgamento do AREsp 1.156.742. Segundo a relatora, ministra Assusete Magalhães, é desnecessária, conforme precedentes do STJ, a realização de outras inspeções médicas periódicas, como condição para manter a isenção do IR já reconhecida para os portadores das moléstias graves. A orientação jurisprudencial acima foi reafirmada reiterada vezes, segue o seguinte precedente da Primeira Turma: "TRIBUTÁRIO. MOLÉSTIA GRAVE. ART. 6º, XIV, DA LEI 7.713/88. ISENÇÃO DO IMPOSTO DE RENDA. TERMO A QUO. 1. A jurisprudência do STJ tem decidido que o termo inicial da isenção da imposto de renda sobre proventos de aposentadoria prevista no art. 6º, XIV, da Lei 7.713/88 é a data de comprovação da doença mediante diagnóstico médico, e não a data de emissão do laudo oficial. Precedentes: REsp 812.799/SC, 1ª T., Min. José Delgado, DJ de 12.06.2006; REsp 677.603/PB, 1ª T., Ministro Luiz Fux, DJ de 25.04.2005; REsp 675.484/SC, 2ª T., Min. João Otávio de Noronha, DJ de 01.02.2005). 2. Hipótese em que a paralisia começou a dar sinais de aparecimento em 1991 e o laudo médico oficial atesta como marco, para efeito de isenção do imposto de renda, o ano de 1995. Como o crédito tributário refere-se ao ano-base de 1994 e o próprio exame do INSS referido na sentença revela a anterioridade e progressividade da doença desde 1991, não é razoável adotar como marco da isenção a data em que reconhecida a invalidez pelo Ministério da Fazenda. 3. Recurso especial a que se nega provimento" (STJ, REsp 780.122/PB, Rel. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, PRIMEIRA TURMA, DJU de 29/03/2007).” À luz dos supra fundamentos, não encontra razão a sentença que indeferiu o pedido do requerente por ocorrência superveniente da doença após a aposentadoria, devendo ser reformada para que o apelante possa se valer do seu direito à restituição do IRPF pagos indevidamente durante os cinco anos anteriores, ou seja, a partir de 2020, quando foi diagnosticado com a doença, é o que estabelece o Código Tributário Nacional no artigo 168. 5.3. DA POSSIBILIDADE DA ISENÇÃO DO IR PODE SER RECONHECIDA COM BASE EM LAUDO MÉDICO PARTICULAR Além disso, não existe normativa no ordenamento jurídico do Brasil que exige a apresentação de laudo oficial emitido por serviço médico oficial, bastando a comprovação por qualquer. prova idônea, como exames, relatórios e documentos médicos emitidos por profissionais habilitados. Esse entendimento é pacífico na jurisprudência do Superior Tribunal de Justiça, que já decidiu reiteradas vezes que: A moléstia pode ser diagnosticada após a aposentadoria; não se exige laudo oficial, sendo suficiente qualquer prova médica válida. https://processo.stj.jus.br/processo/revista/documento/mediado/?componente=MON&sequencial=97664119&tipo_documento=documento&num_registro=201702248463&data=20190701&formato=PDF De acordo com a Súmula 598 do STJ, é desnecessária a apresentação de laudo médico oficial para o reconhecimento judicial da isenção do imposto de renda, desde que o magistrado entenda suficientemente demonstrada a doença grave por outros meios de prova, como o apelante juntou vasto lastro probatório de sua doença, com a apresentação de laudo médico particular, não tem razão o juiz a quo quando valorou a necessidade da prova médica oficial (diagnóstico pelo SUS) deixando de lado todos os laudos médicos particulares juntados pelo apelante. Súmula 598 do STJ - É desnecessária a apresentação de laudo médico oficial para o reconhecimento judicial da isenção do imposto de renda, desde que o magistrado entenda suficientemente demonstrada a doença grave por outros meios de prova. Assim, os três fundamentos da sentença devem ser enfrentados e afastados, no que tange a falta de interesse de agir – indevida, pois houve negativa administrativa formal, dispensando esgotamento; doença superveniente à aposentadoria – irrelevante, pois a lei não faz essa restrição e a ausência de laudo oficial – desnecessário; laudo médico particular que comprove os fatos é suficiente. Diante de todo o exposto, requer a reforma da sentença. 3. DOS PEDIDOS Diante de todo o exposto, requer a Vossa Excelência: a) O recebimento e o conhecimento do presente recurso, por preencher todos os requisitos de admissibilidade, inclusive quanto à tempestividade, legitimidade, interesse recursal e preparo devidamente comprovado; b) O provimento da apelação, para reformar integralmente a r. sentença proferida pelo Juízo de origem, reconhecendo o direito do apelante à isenção do Imposto de Renda incidente sobre seus proventos de aposentadoria, em razão de ser portador de neoplasia maligna, nos termos do art. 6º, inciso XIV, da Lei nº 7.713/1988; c) O reconhecimento do direito à restituição dos valores indevidamente recolhidos a título de Imposto de Renda sobre seus proventos de aposentadoria desde a data do diagnóstico da doença (2020), observada a prescrição quinquenal prevista no art. 168 do CTN; d) A condenação da União ao pagamento das custas e honorários advocatícios, na forma do art. 85, §§ 2º e 3º, do CPC; e) A intimação da União Federal, na pessoa de seu representante legal, para, querendo, apresentar contrarrazões ao presente recurso. Por fim, requer o apelante que todas as futuras publicações e intimações sejam feitas em nome de seu advogado abaixo assinado, sob pena de nulidade. Nestes termos, pede deferimento. Local, data. Advogado, matrícula.