Introdução ao Direito Constitucional

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24 de Dezembro de 2024
Direito Constitucional
Publicado por Antônio Eufrásio há 5 anos
DIREITO CONSTITUCIONAL
Autor: José Júlio de Andrade Junior
Introdução
DIREITO CONSTITUCIONAL Ramo do Direito Público que estuda os princípios indis-
pensáveis à organização do Estado, à distribuição dos poderes, os órgãos públicos e os
direitos individuais e coletivos.
Origem O Direito Constitucional, enquanto ramo do Direito que estuda os princípios
necessários e indispensáveis à estruturação da vida do Estado, teve como origem a
Assembléia Nacional Constituinte da França de 26/09/1791, que determinou a obrigato-
riedade do ensino da Constituição para os estudantes franceses. A expressão Direito
Constitucional, contudo, somente surgiu em 1797, em Milão, norte da Itália.
FONTES DO DIREITO CONSTITUCIONAL As fontes do Direito Constitucional podem
ser divididas em fontes imediatas e fontes mediatas. Como fontes imediatas temos a
própria Constituição política, fonte primária do Direito Constitucional, que estabelece
as diretrizes políticas e organizacionais de uma sociedade – podendo esta ser escrita –
como verbi gratia, a Constituição brasileira – ou não escrita – como a Constituição in-
glesa, e as leis constitucionais esparsas, escritas ou não – estas nos países que adotam o
common law. Como fontes mediatas temos o Direito Natural, a doutrina, a jurisprudên-
cia e os costumes e tradições do povo, da sociedade.
O SENTIDO DE CONSTITUIÇÃO Em sentido geral, amplo, constituição é a estrutura
fundamental ou a maneira de ser de qualquer coisa. Em teoria política e direito,
Constituição, em letra maiúscula, refere-se a Estado, podendo ser empregada em senti-
do amplo ou restrito. Em sentido amplo, genérico, é a própria organização estatal.
Todos os países possuem suas Constituições, que lhes são próprias. Em sentido restrito,
define-se a Constituição como o conjunto de normas jurídicas necessárias e básicas à es-
truturação de uma sociedade política, geralmente agrupadas em uma única Lei
Fundamental. Para Ferdinand Lassale (1825-1864) advogado na antiga Prússia, as ques-
tões constitucionais não são jurídicas, mas políticas, onde os fatores reais do poder for
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Para Lassalle, o poder da força seria sempre superior ao poder das normas jurídicas, si-
tuação em que a normatividade é submetida à realidade fática. Isso significaria a nega-
ção da Constituição jurídica, que teria unicamente a função de justificar as relações de
poder dominantes. Hesse traduzido entre nós por Gilmar Ferreira Mendes, se contrapõe
às concepções de Lassalle demonstrando que o desfecho entre os fatores reais de poder
e a Constituição não implica necessariamente na derrota desta última. Para Hesse, exis-
tem pressupostos realizáveis que permitem assegurar sua força normativa, e que apenas
quando esses pressupostos não sejam satisfeitos é que as questões jurídicas podem se
converter em questões de poder.
O primeiro desses pressupostos é a vontade de Constituição. A Constituição transforma-
se em força ativa se existir a disposição de orientar a própria conduta segundo a ordem
nela estabelecida, se fizerem-se presentes, na consciência geral (especialmente na cons-
ciência dos principais responsáveis pela ordem constitucional), não só a vontade de po-
der, mas também a vontade de Constituição. E conclui Hesse, que a força normativa da
Constituição não está assegurada de plano, configurando missão que somente em deter-
minadas condições poderá ser realizada de forma excelente. Para ele, compete ao direito
constitucional realçar, despertar e preservar a vontade de Constituição, que, indubita-
velmente, constitui a maior garantia de sua força normativa. Hans Kelsen, formulador e
principal defensor da “Teoria Pura do Direito”, fundador da Escola Normativista, tam-
bém chamada Escola de Viena, contrapôs-se a Lassalle e a Hesse. Para Kelsen, o direito
deve ser examinado como ele de fato o é, isento de juízos valorativos, e não como deve-
ria ser. Vale dizer, o direito tem de ser despido de todo seu conteúdo valorativo, e que
necessita existir uma respeitabilidade entre o conjunto hierarquizado das normas, que
contém na Constituição seu ápice.
Segundo Kelsen , “o ordenamento jurídico não é, portanto, um sistema jurídico de nor-
mas igualmente ordenadas, colocadas lado a lado, mas um ordenamento escalonado de
várias camadas de normas jurídicas”. Até meados do século XVIII, as Constituições
eram costumeiras, baseadas nas tradições, hábitos e costumes do povo, e, também, ba-
seadas em leis e documentos esparsos, como por exemplo, a Magna Carta inglesa, de
João Sem Terra, de 1215, que consubstanciou o acordo entre o Rei e o baronato revolta-
do com os amplíssimos poderes do Monarca sobre tudo e sobre todos. Posteriormente,
em 1689, na mesma Inglaterra, para, uma vez mais, estabelecer limites aos poderes do
Monarca, foi editada a Bill of Rights.
A idéia de Constituição veio a ganhar força quando foi associada às concepções ilumi-
nistas, com o liberalismo político representando a ideologia revolucionária do século
XVIII. O triunfo das idéias liberais dá-se com as Revoluções dos séculos XVII, na
Inglaterra, e XVIII, nos Estados Unidos e na França, quando se afirmam os direitos fun-
damentais e a não-intervenção arbitrária do Estado.
A partir da segunda metade do século XVIII, inspirado na filosofia sóciocontratualista
existente especialmente durante os séculos XVI a XVIII, compreendeu-se a LASSALLE,
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Teoria pura do direito. Revista dos Tribunais, São Paulo, p. 103, 2003, necessidade da
elaboração de uma Constituição escrita, baseada no pacto social, de maneira que ela sig-
nificasse uma verdadeira expressão contratual da sociedade, devendo, por isso, ser cla-
ra, objetiva, racional e firme, de modo a representar um princípio de maior proteção
contra possíveis e prováveis deformações de caráter autoritário, arbitrário. A primeira
Constituição escrita, criada pelo Poder Constituinte e em termos similares aos que atu-
almente são conhecidos, surgiu em 1787, nos Estados Unidos, tendo por base a teoria do
contrato social.
É bem de ver, contudo, que antes da revolução americana, e, por conseguinte, bem an-
tes dessa primeira Constituição escrita, todas as treze colônias americanas já tinham as
suas cartas constitucionais. Com a independência dessas colônias, depois transformadas
em Estados soberanos, foram publicados documentos formais como a Declaração de
Direito do Estado da Virgínia, de 12/06/1776, e a de Massachussets, em 1780, tomada
como principal modelo da Constituição Federal americana. Depois disso, a Constituição
se tornaria uma instituição política que tinha por objetivo a delimitação do Poder, sendo
que esta delimitação se operava, de maneira extrínseca pela garantia dos direitos natu-
rais, e de maneira intrínseca, como decorrência da adoção do princípio da separação de
poderes, conforme explicitado pela Declaração dos Direitos do Homem, de 1789.
Segundo Norberto Bobbio, o Estado moderno, liberal e democrático surgiu da reação
contra o Estado absoluto.4 Para Bobbio, o problema fundamental do Estado constituci-
onal moderno, que se desenvolve como uma antítese do Estado absoluto, é o dos limites
do poder estatal.
CONSTITUCIONALISMO Conceito É o estudo dos meios utilizados no processo da evo-
lução constitucional ao longo dos tempos CONSTITUCIONALISMO MODERNO E
CONTEMPORÂNEO O constitucionalismo moderno tem as suas origens nas revoluções
inglesa de 1688, americana de 1776, e francesa de 1789, embora o seu embrião possa ser
encontrado na Magna Carta de João Sem Terra, na Inglaterra, de 1215, posto que nela já
se encontravam presentes alguns dos elementos essenciais do moderno constituciona-
lismo, quais sejam a limitação do poder do Estado e a garantia de alguns dos direitos
fundamentais da pessoa humana.
O constitucionalismo moderno, cujo nascimento coincidiu com o nascimento do Estado
Liberal, decorreu, assim, da idéia e da necessidade de submeter o Estado ao Direito, li-
mitando as suas funções, estabelecendo a segurança nas relações jurídicas e garantindo
a proteção do indivíduo contra o Estado. É que o Estado, antes das revoluções a que nos
referimos, era absoluto. O soberano tudo podia e não se subordinava a ninguém.
À partir das constituições modernas o estado, e, consequentemente, o soberano, vêem-
se submetidos à constituição e ao princípio da separação dos poderes BOBBIO,
Norberto. Direito e Estado no Pensamento de Emanuel Kant. Brasília: UNB, 1997, p. 15.
19 Para J.J.Gomes Canotilho, três seriam as características principais do constituciona-
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poder político segundo esquemas tendentes a torná-lo limitado e moderado.
TIPOLOGIA Os tipos constitucionais diferem, pois existem Constituições sem qualquer
preocupação com a liberdade e com os direitos individuais dos cidadãos, como, por
exemplo, as Constituições dos países totalitários, verbi gratia a da China e a da ilha de
Cuba, enquanto outras existem que priorizam os direitos individuais, dentre as quais a
nossa Constituição.
CLASSIFICAÇÃO DOS TIPOS CONSTITUCIONAIS Quanto ao conteúdo: material e for-
mal Constituição materialé o conjunto de regras constitucionais esparsas, codificadas
ou não em um único documento. Já a Constituição, no seu conceito formal,
consubstancia-se em um conteúdo normativo expresso, estabelecido pelo poder consti-
tuinte originário em um documento solene que contém um conjunto de regras jurídicas
estruturais e organizadoras dos órgãos supremos do Estado.
A diferença entre sentido material e sentido formal da Constituição é que nesta temos a
existência estatal reduzida à sua expressão jurídica formalizada através da codificação
solene das normas constitucionais. Quanto à forma: escrita e não escrita Constituição
escrita é o conjunto de regras codificado e sistematizado em um único documento para
fixar-se a organização fundamental.6 Caracteriza-se por ser a lei fundamental de um po-
vo, colocada no ápice da pirâmide das normas legais, dotada de coercibilidade. Todas as
Constituições brasileiras foram escritas, desde a Carta Imperial até a Constituição de
1988. Constituição não escrita é o conjunto de normas constitucionais esparsas, basea-
do nos costumes, na jurisprudência e em convenções. Exemplo: Constituição inglesa.
Quanto à forma de elaboração: dogmáticas e históricas Constituição dogmática é aquela
que se nos é apresentada de forma escrita e sistematizada, por um órgão constituinte, a
partir de princípios e idéias fundamentais da teoria política e do direito dominante em
uma determinada sociedade. CANOTILHO, J.J. Gomes. Direito Constitucional e Teoria
da Constituição. Coimbra: Almedina, 2002, pp.56. MORAES, Alexandre de. Direito
constitucional. São Paulo: Atlas, 2001. p. 36. 20 Constituição histórica é aquela que re-
sulta da história, dos costumes e da tradição de um povo.
Quanto à origem: promulgadas (democráticas e populares) e outorgadas A Constituição
promulgada, também chamada de democrática ou popular, é aquela fruto do trabalho
de uma Assembléia Nacional Constituinte, eleita pelo povo com a finalidade da sua ela-
boração. Exemplos: Constituições brasileiras de 1891, 1934, 1946 e 1988. Constituição
outorgada é aquela estabelecida através da imposição do poder, do governante, sem a
participação popular. Exemplos: Constituições brasileiras de 1824, 1937, 1967 e a
Emenda Constitucional de 1969.
Quanto à estabilidade: imutáveis, rígidas, flexíveis e semi-rígidas Constituição imutável
é aquela onde é vedada qualquer modificação. Essa imutabilidade pode ser, em alguns
casos, relativa, quando prevê a assim chamada limitação temporal, consistente em um
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Constituição rígida é aquela escrita, mas que pode ser alterada através de um processo
legislativo mais solene e com maior grau de dificuldade do que aquele normalmente uti-
lizado em outras espécies normativas. Exemplo: Constituição brasileira de 1988 (Ver ar-
tigo 60 – Emendas à Constituição). Constituição flexível é aquela em regra não escrita e
que pode ser alterada pelo processo legislativo ordinário, sem qualquer outra exigência
ou solenidade. Constituição semi-rígida ou semiflexível é aquela que pode ter algumas
de suas regras alteradas pelo processo legislativo ordinário, enquanto outras somente
podem sê-las por um processo legislativo mais solene e com maior grau de dificuldade.
Alexandre de Moraes entende que a Constituição brasileira de 1988 é superrígida, por-
que “em regra poderá ser alterada por um processo legislativo diferenciado, mas, excep-
cionalmente, em alguns pontos é imutável (CF, art. 60, § 4o – cláusulas pétreas)”
Quanto à sua extensão e finalidade: analíticas (dirigentes) e sintéticas (negativas, garan-
tias) Constituição analítica é aquela que examina e regulamenta todos os assuntos rele-
vantes à formação, destinação e funcionamento do Estado.
É também chamada de Constituição dirigente porque define fins e programa de ação fu-
tura. Exemplo: Constituição brasileira de 1988. Constituição sintética é aquela que pre-
vê somente os princípios e as normas gerais de organização do Estado e a limitação do
seu poder através da fixação de direitos e garantias fundamentais para o cidadão.
Exemplo: a Constituição dos EUA. A Constituição brasileira é, destarte, formal, escrita,
dogmática, promulgada, rígida e analítica. MORAES, Alexandre de. Direito constitucio-
nal. São Paulo: Atlas, 2001. p. 37. 21 2.
O SISTEMA CONSTITUCIONAL Duas são as acepções de sistema constitucional admi-
tidos pela doutrina: o sistemaexterno ou extrínseco, e o sistema interno ou intrínseco.
O sistema extrínseco refere-se ao trabalho intelectual, cujo resultado forma um conjun-
to de conhecimentos logicamente classificados, ou, na lição de Kant, em Crítica da razão
pura: “entendo por sistema a unidade dos diversos conhecimentos debaixo de uma
idéia”. Os requisitos do sistema extrínseco ou externo são de natureza puramente for-
mal.
O sistema intrínseco ou interno cuida do conhecimento do objeto, da sua sistematiza-
ção, da sua estruturação jurídica. A Constituição escrita é sistematizada através de um
conjunto de normas referentes às mais diversas matérias e finalidades buscadas pelo le-
gislador constituinte. Tais normas, autênticas regras jurídicas, são agrupadas em títulos,
capítulos e seções, formando um todo que se convencionou chamar de elementos consti-
tucionais do Estado.
ESTRUTURA NORMATIVA Para José Afonso da Silva as Constituições contemporâne-
as, em sua estrutura normativa, revelam cinco categorias de elementos destacáveis: or-
gânicos; limitativos; sócioideológicos; de estabilização constitucional; e, finalmente, for-
mais de aplicabilidade. Elementos orgânicos: são aqueles contidos em normas jurídicas
que regulam a estrutura e o funcionamento do poder estatal, sendo, portanto, funda-
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Na atual Constituição brasileira, tais elementos podem ser encontrados nos Títulos III
(Da Organização do Estado), no Título IV (Da Organização dos Poderes e do Sistema de
Governo), no Título V, Capítulos II e III (Das Forças Armadas e da Segurança Pública),
e no Título VI (Da Tributação e do Orçamento); Elementos limitativos: são aqueles que
têm origem no liberalismo clássico, que busca estabelecer limites à ação do Estado, as-
segurando um Estado de Direito onde os direitos individuais e coletivos devem estar
presentes no texto constitucional.
Na atual Constituição brasileira podemos encontrar esses elementos limitativos ao lon-
go do Título II (Dos Direitos e Garantias Fundamentais), a exceção do Capítulo II, que
trata dos direitos sociais; Elementos sócio-ideológicos: não existiam nas primeiras
Constituições escritas, porque elas tratavam exclusivamente da limitação à ingerência
estatal.
Tais elementos revelam a emergência de um Estado Social, mais intervencionista que o
velho Estado Liberal. O surgimento e emergência do assim chamado Estado Social tra-
zem como conseqüência governos de cunho intervencionista, cuja atividade governa-
mental busca garantir a promoção dos direitos sociais voltados aos menos favorecidos,
com aumento dos gastos públicos e com o conseqüente endividamento público. Na
Constituição brasileira em vigor, vislumbramos os elementos sócioideológicos no
Capítulo II, do Título II (Dos Direitos Sociais), e, também, nos Títulos VII e VIII (Da
Ordem Econômica Financeira e Da Ordem Social);
Elementos de Estabilização Constitucional: são aqueles que trazem ínsitos a necessida-
de da proteção do texto constitucional, e, por isso mesmo, destinam-se à defesa da
SILVA, José Afonso. Curso de direito constitucional positivo. São Paulo: Malheiros,
1992. 22 Constituição e à solução de conflitos constitucionais, garantindo os meios de
efetivação e continuidade da norma constitucional.
Conclusão:
Na Constituição brasileira de 1988 encontramos esses elementos nos arts. 102, I, a, e
103 (relativos à jurisdição constitucional), nos arts. 34 a 36 (Da Intervenção nos Estados
e Municípios), nos arts. 59, I, e 60 (referentes ao processo de emendas à Constituição), e
no Título V, Capítulo I (Do Estado de Defesa e do Estado de Sítio); Elementos Formais
de Aplicabilidade: são aqueles que dizem respeito à formação das regras de aplicação
das normas constitucionais. São, assim, elementos de aplicabilidade os artigos 1o ao 4o ,
que revelam princípios fundamentais da Constituição, assim também as disposições
constitucionais transitórias. Também devemos considerar como elemento de aplicabili-
dade o § 1o , do art. 5o , onde está disposto que as normas definidoras dos direitos e ga-
rantias fundamentais.
ReferênciasBibliográficas:
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