Baixe o app para aproveitar ainda mais
Prévia do material em texto
DIREITO ADMINISTRATIVO II LICITAÇÕES E CONTRATOS Notas introdutórias - Contrato :um dos instrumentos jurídicos de que se utiliza a Administração Pública para atender os interesses da coletividade e se relacionar com os cidadãos. - Não há liberdade para contratar: a) princípio da indisponibilidade do interesse público b) natureza da função pública/ não prevalece a auto- nomia da da vontade - Providências preliminares à contratação: Licitação - Licitar: dever constitucional :CF- art.37,XXI, art.22,XXVII, art.173,§1º,III e art.175 e dever legal: Lei Federal 8666/93-art.2º e Lei Federal 10520/2002(normas regulamentadoras do art.37,XXI da CF) Conceitos: a) Meirelles: “Licitação é o procedimento administrativo mediante o qual a Administração Pública seleciona a proposta mais vantajosa para o contrato de seu interesse” b) Di Pietro: “ o procedimento administrativo pelo qual um ente público, no exercício da função administrativa, abre a todos os interessados, que se sujeitem as condições fixadas no instrumento convocatório, a possibilidade de formularem propostas dentre as quais selecionará e aceitará a mais conveniente para a celebração do contrato.” Idéias que decorrem do conceito a) Licitação como procedimento- se desenvolve através de uma série ordenada de atos executados pela administração e pelo licitante, preparatórios ao ato final da Administração que é a contratação. b) Compreensão da finalidade da licitação: art.3º da Lei 8666/93: escolher a proposta mais vantajosa para o contrato que será celebrado, ou seja, aquela que melhor atende o interesse público, promover o desenvolvimento nacional sustentável, garantir o princípio da isonomia entre os que negociam com o Poder Público e a efetividade dos princípios da legalidade, da moralidade e da probidade. c) A licitação é uma competição através do qual a Administração abre a possibilidade de disputa a todos os interessados que se sujeitem às condições fixadas no instrumento convocatório/ quem deve fixar as condições é a Administração Pública. - Quem pode legislar sobre licitações pelo ordenamento jurídico brasileiro? A competência é comum entre os entes federativos União edita normas gerais- art. 22-XXVII- CF- art.118 Lei 8666/93 e art.117. - Quem deve realizar licitação? Art. 1º, parágrafo único da Lei 8666/93 e art.6º-XI - Objeto da Licitação: art. 2º da Lei 8666/93-( art.6º) Princípios da Licitação a) procedimento formal- art.4º, parágrafo único, 41 e 43 da Lei 8666/93 b) Publicidade: art.3º, parágrafo 3º, artigo 4º, in fine, art.16 art. 21 e parágrafo 4º da lei 8666/93 c) Igualdade entre os licitantes: art.37-XXI CF, art.3º, parágrafo 1º, inciso I, art.30 parágrafos 5ºe 6, art. 20, parágrafo único e artigo 90 da Lei 8666/9332. d) Sigilo na apresentação das propostas- art. 3º, parágrafo 3º, in fine, art. 94 da Lei 8666/93 e) Vinculação ao instrumento convocatório: arts.41, 21,parágrafo 4º da Lei 8666/93 f) Julgamento Objetivo: art. 44 e 45 da Lei 8666/93 g) Adjudicação compulsória: art. 50 da Lei 8666/93- direito do vencedor limita-se à adjudicação e não ao contrato, pois este pode ser retardado ou revogado. h) Probidade- Lei 8429/92 i) Ampla defesa e contraditório- CF- art.5º-LV POSSIBILIDADE DE CONTRATAÇÃO DIRETA: INEXIGIBILIDADE, DISPENSABILIDADE E DISPENSA Contratação direta não significa a eliminação dos dois postulados básicos relacionados ao estabelecimento de relações jurídicas pela AP: - existência de um procedimento adm. - vinculação do Estado aos seus fins Nas etapas iniciais o procedimento é igual ao realizado para licitar: - Procedimento prévio, verificação existência de recursos, definição do objeto , define o meio mais adequado para a contratação: com ou sem licitação a partir da análise da aplicabilidade dos pressupostos da contratação direta. PRESSUPOSTOS E APLICABILIDADE PARA COMPRAS OBRAS E SERVIÇOS a)Inexigibilidade- art. 25 Lei 8666/93- resulta da natureza das coisas/ inviabilidade de competição /hipóteses exemplificativas Pluralidade de ofertas e ofertantes: Licitação pressupõe escolha entre diversas alternativas; se não houver pluralidade de opções não existe sentido em realizar a escolha; se não houver ofertantes para concorrer entre si não há como realizar a competição. Art. 25,I Singularidade: art.25,II- é necessário que a complexidade, a relevância, tornem os serviços singulares, de modo a exigir a contratação do profissional notoriamente especializado. Art. 25,II- cabe apenas para contratos de prestação de serviços, obedecendo três requisitos: estar no art. 13, natureza singular, notória especialização. Julgamento Objetivo: se não houver possibilidade de se ter um julgamento objetivo, ou seja, se os critérios de avaliação tiverem natureza subjetiva, porque a natureza da prestação envolve fatores intelectuais, artísticos, criativos, não há como realizar licitação. Art.25,III Característica: utiliza-se quando a disputa for inviável b)Dispensabilidade- art. 24 Lei 8666/93 - é produto da vontade legislativa/ hipóteses exaustivas- decisão discricionária Circunstâncias verificadas no dia-a-dia da ação estatal , previstas em Lei, que facultam e autorizam à Administração a escolher entre realizar ou não a licitação e/ou determinam a não realização. Faculdade da Administração inserida na sua competência discricionária. Diferença em relação a inexigibilidade: viabilidade de competição São os casos em que há possibilidade de escolha entre realizar ou não, a partir da análise do caso concreto. Se verifica em situações em que, embora viável a competição entre os particulares, a licitação afigura-se objetivamente inconveniente com os valores norteadores da atividade administrativa; relação custo/benefício, custos econômicos, de tempo etc. Dispensabilidade: quatro categorias: em razão do pequeno valor, de situações excepcionais, do objeto e da pessoa que será contratada. PRESSUPOSTOS E APLICABILIDADE PARA ALIENAÇÃO DE BENS Dispensa- art, 17 da Lei 8666/93 - Não envolve a possibilidade discricionária; contratação direta é uma decisão vinculada -A partir da regra geral que prevê as modalidade licitatórias de concorrência e leilão para alienação de bens imóveis e móveis, respectivamente, o artigo 17 enumera taxativamente os casos em que o procedimento é dispensado. Providências para contratação direta: art.25§2º e 26 da Lei 8666/93- normas de controle e sanção MODALIDADES DE LICITAÇÃO A) LEI 8666/93- art. 22- cinco modalidades: concorrência, tomada de preços, convite, concurso e leilão a) concorrência, tomada de preços e convite,art. 22§ 1º, 2º e 3º: compras, obras e serviços - nestes casos a AP para um preço a ser proposto pelos licitantes critério para escolha da modalidade: valor do objeto a ser contratado – art. 23 Concorrência- precede relações jurídica de grande valor, Tomada de Preços de médio valor e Convite de pequeno valor b) concurso- art. 22 §4º contratação de trabalho técnico, artístico ou científico c)Leilão- art.22 §5º Regra geral: utilizado para alienação de bens móveis inservíveis ou de produtos legalmente apreendidos ou penhorados; exceção art.19. B) LEI 10520/02- Pregão/ regulamentação Decreto3555/2000 Objeto: bens e serviços comuns- art. 1º Critério de escolha: natureza do objeto, independe do valor PROCEDIMENTO DA LICITAÇÃO/MODALIDADES DA LEI 8666/93 a) Fase interna: providências que precisam ter tomadas no âmbito interno do órgão público para desencadear a licitação; nesta realizam-se os atos preparatórios com os quais a Administração Pública, após decidir sobre a necessidade e conveniência de uma contratação, passa a adotar as medidas necessárias para atingir seu objetivo. Definição do objeto, verificação da existência de recursos, exigência ou não de licitação, definição da modalidade etc. Arts. 38,7º, 14, 15, 52 e 53 da Lei 866/93. - Designação da comissão- art. 51 - Elaboração do edital ou da carta convite e sua divulgação - Análise jurídica:art.38§único - Autorização da autoridade b) Fase externa: providências de efeito externo que informarão à coletividade a realização de determinado procedimento licitatório e chamarão os interessados à participação. Atos da fase externa – concorrência, tomada de preços e convite: divulgação, habilitação dos licitantes, julgamento das propostas ,homologação e adjudicação a) Divulgação: edital ou carta convite- Edital: concorrência e tomada de preços- art. 21, 40 e 41 Carta convite: convite – art. 21 §2º- IV audiência pública- art. 39 Impugnação: art.41 b) Habilitação dos licitantes- análise das condições dos participantes- fase subjetiva -CONCORRÊNCIA -atos: recebimentos dos envelopes com os documentos e propostas, abertura e análise dos documentos, habilitação ou inabilitação, devolução dos envelopes fechados da proposta comercial aos inabilitados art. 43- I e II- §1º , 2º,4º,5º E 6º art.27 a 32- art. 34- documentos e registro cadastral recurso- 109 diligência- 43 §3º inabilitados não continuam- art. 41 §4º todos inabilitados- art.48§3º -TOMADA DE PREÇOS- habilitação prévia- art.34, §3º do art.32, §2º art.34 -CONVITE- habilitação presumida art. 32 §1º- Pode não exigir todos os documentos c) Análise e julgamento da propostas- fase objetiva – 43, III , IV e V e 48 Atos a serem praticados: -abertura dos envelopes, -classificação das propostas conforme o edital-43 IV- 48-I -julgamento- tipos – 43 V, 44, 45, 46,48 - classificação final Recursos- 109 Diligência- 43 §3º Todos desclassificados: art.48§3º d) Homologação – 43 VI É a confirmação do resultado Três possibilidades: confirmar, ordenar retificação da classificação diante de irregularidade sanável no julgamento, ou anular o julgamento ou todo o procedimento Recurso- 109 com a homologação a autoridade superior passa a responder por todos os efeitos e consequências da licitação nas esferas administrativa e judicial. e) Adjudicação do objeto ao vencedor- 43 VI adjudicar é atribuir e significa que, adjudicado o objeto ao vencedor, a AP não poderá contratar com outro que não seja este. Art. 50 da Lei 8666/93 ato declaratório decorrência: convocação do licitante para assinar o contrato- 64 e §1º , 2º e 3º, 81,87 Atos da fase externa concurso Divulgação por edital- art. 21 Comissão, art.51§5º procedimento – art. 52 Atos da fase externa do Leilão Divulgação: art. 21- edital Procedimento: art. 53 Procedimento da licitação na modalidade Pregão-Lei 10520/2002 Fase interna/preparatória: art.3º Atos da fase externa do Pregão- Lei 10520/2002- art. 4º Atos : divulgação, análise das propostas, habilitação, homologação e adjudicação Divulgação: edital – art. 4º- I ao V- impugnação: art.12 de Decreto 3555/2000 Análise das propostas – art. 4º, VI aoXI Habilitação: art. 4º XII ao XVII- recurso- XVIII ao XXI Homologação e adjudicação : art. 4º XXII e XXIII Vantagens: celeridade, transparência, economia obrigatoriedade: União DESFAZIMENTO DO PROCEDIMENTO LICITATÓRIO Anulação e revogação- art. 49 da Lei 8666/93- aplica-se também ao pregão, art.9º da Lei 10520/02 e art.18 do Decreto 3555/2000 Anulação: razões de ilegalidade competência : Administração Pública e Poder Judiciário atinge todo o procedimento ou parte dele efeitos: ex tunc- retroage às origens induz à nulidade do contrato - Revogação: razões de conveniência e oportunidade/ motivo superveniente competência: Administração Pública/ avaliação de mérito efeitos: ex nunc- de ora em diante só existe em relação a todo o procedimento/ não cabe parcial CRIMINALIZAÇÃO: tipificação penal- arts. 89 e seguintes da Lei 8666/93 CONTRATOS- Art. 54 da Lei 8666/93 Instrumento jurídico que propicia a relação da Administração com os cidadãos decorre de relações bilaterais estabelecidas pela AP/ unilateral é ato adm. Primeira compreensão: acordo de vontades firmado pelas partes destinado a criar obrigações e direitos recíprocos instituto típico do direito privado tipos: semi-públicos: celebrados sob a égide do direito privado- civil e comercial/empresarial públicos/ administrativos: regidos precipuamente pelo direito público Princípios: a)lei entre as partes: impede a alteração do que foi convencionado b) pacta sunt servanda- observância do que foi pactuado- obriga o cumprimento do que foi avençado c) boa-fé d) função social do contrato Disciplina Legal: arts. 37 XXI e 22 XXVII da CF e Lei Federal 8666/93 Objeto: obras, compras, serviços, concessão, permissão, alienação ou locação- art. 2º Conceitos: Meirelles: “ é o ajuste que a Administração Pública agindo nessa qualidade, firma com particular ou outra entidade administrativa para a consecução de objetivo de interesse público, nas condições estabelecidas pela própria Administração.” Di Pietro: “são os ajustes que a Administração, nesta qualidade, celebra com pessoas físicas ou jurídicas, públicas ou privadas, para a consecução de fins públicos, segundo regime jurídico de direito público.” Legal: Lei 8666/93- art. 2º, §único Características dos contratos a) consensual- constitui-se de um acordo de vontades- art. 2º §único b) formal- deve obedecer os requisitos e a forma prevista em lei- beneficia o interessado e possibilidade o controle- arts. 60, 61, 62 e 55. c) oneroso- deve ser remunerado na forma convencionada pelas partes- 55-III d)comutativo- estabelece compensações recíprocas e equivalentes – 55,VII e) natureza intuito persone: determina que o próprio contratado execute o contrato- arts. 72 e 78,VI da Lei. f) finalidade pública: norte de toda a ação estatal. g) exigência de licitação: característica externa – 37 XXI CF h) cláusulas exorbitantes: necessárias para garantir o atendimento perfeito do interesse público, que deve se sobrepor ao interesse particular. art.58 - Uma das características principais dos contratos administrativos Principais cláusulas exorbitantes a) alteração unilateral do contrato- art,58 I e 65 I e parágrafos - preceito de ordem pública, fundamentado na competência exclusiva que possuem as autoridades públicas para organizar e administrar os interesses públicos. só cabe em cláusulas regulamentares e de serviço( objeto do contrato e modo de execução) direito do contratado: reequilíbrio do contrato- art. 58§2º art. 65 §4º,5º e 6º quanto pode ser alterado? Até 25% para mais ou para menos. Art. 65 §1º b) rescisão unilateral-art. 58 II- 79 I -decorre do princípio da continuidade do serviço público pode ocorrer por inadimplência do contratado_ art. 79 I- 78 I a XI ou por interesse público, artigo 79 I, 78 XII exige ampla defesa e contraditório- distrato não é discricionário- 78 §único consequências: art. 80 Recurso – 109,I, e c)manutenção do equilíbrio econômico-financeiro do contrato- direito do contratado- é a manutenção, ao longo da execução do contrato, da mesma proporcionalidade entre os encargos e as vantagens estalecidos no momento da celebração. Art. 37 XXI- CF- manter as condições da propostas - se houver alteração que imponha mais gastos ou ônus ao contratado, deve ser revisto para restabelecer o equilíbrio do contrato. Art. 57§1º, 58 Ie §1º e 2º , 65 §6º e II-d d) reajustamento de preços objetiva manter o equilíbrio do contrato- 65 §8º e) Restrições ao uso da cláusula da Exceção do Contrato não cumprido significa a possibilidade de interrupção da execução do contrato por uma das partes quando a outra não cumpre suas obrigações. Há restrições para sua utilização nos contratos administrativos quando a falta é da AP porque afetaria a continuidade do serviço público. Lei atenua- art. 78 XV f) Fiscalização ou controle do contrato – art. 58 III É poder-dever da Administração- art. 67 da Lei g) Aplicação de penalidades- 58 IV decorre do princípio da auto-executoriedade sanções- arts. 86 a 88 recurso – 109 I,f e III h) Exigência de garantia- art. 56 reserva feita pelo contratante para assegurar o cumprimento do contrato. Pode ser feita já na licitação- 31§2º modalidades diversas escolha da modalidade é do contratado previsão no instrumento convocatório FORMALIZAÇÃO DOS CONTRATOS Refere-se ao modo como os contratos se exteriorizam, se expressam previsão legal: art. 60 a 64 da Lei contrato verbal é exceção necessidade de publicação minuta deve estar anexa- art.40§2º III e 62 §1º - obrigatoriedade do instrumento contratual- art. 62 CONTEÚDO DOS CONTRATOS É a vontade das partes expressa no momento da celebração e o contrato deve demonstrar o desejo dos contratantes, registrado através de suas cláusulas. Cláusulas necessárias: art. 55 da Lei Duração dos contratos: atrelada à vigência dos créditos orçamentários. Art. 57 da Lei EXECUÇÃO DOS CONTRATOS E FISCALIZAÇÃO --A execução pressupõe o cumprimento do que foi estabelecido no contrato, em relação à realização do objeto, à perfeição técnica do trabalho e aos prazos contratuais- art. 66 da Lei execução deve ser acompanhada pela Administração- fiscalizar, orientar interditar e intervir quando houver necessidade e aplicar penalidades. Fiscalização – 67 a 71 recebimento do objeto: provisória e definitiva- 73 a 76 INEXECUÇÃO DOS CONTRATOS POR CULPA de qualquer das partes SEM CULPA a) Inexecução por culpa: é a que decorre de negligência, imprudência ou imperícia no atendimento das cláusulas contratuais. Pode ser por ação ou omissão. -sobre qual conteúdo pode recair? Pode se referir aos prazos contratuais, ao modo de realização do objeto ou à própria execução. - consequências: aplicação das sanções legais ou contratuais proporcionalmente à gravidade das faltas- art.86 e 87 da Lei b) Inexecução sem culpa: é a que se verifica sem que haja ação ou omissão das partes, ou seja, decorre de fatos ou atos estranhos à conduta da parte, acarretando o retardamento ou impedimento total da execução do contrato. Nesse caso, mesmo ocorrendo a inadimplência e até a rescisão do contrato, não haverá responsabilidade alguma para as partes porque estas não contribuiram para o descumprimento e os fatores estranhos são as causas justificadoras da inexecução. As causas justificadoras da inexecução são aqueles eventos extraordinários, imprevistos e imprevisíveis, onerosos, retardadores ou impeditivos da execução do contrato. Quando estes eventos atingem um contrato, a parte atingida fica liberada dos encargos contratuais originários e o contrato deve ser revisto ou rescindido com base na teoria da imprevisão. Teoria da imprevisão: Meirelles: consiste no reconhecimento de que eventos novos, imprevistos e imprevisíveis pelas partes e a elas não imputáveis, refletindo sobre a economia ou a execução do contrato, autorizam sua revisão, para ajustá-lo às circunstâncias supervenientes” ou sua rescisão. Que eventos estão compreendidos na teoria da imprevisão? Força maior, caso fortuito, fato do príncipe, fato da administração. a) Força maior: evento que decorre da ação humana, imprevisível e inevitável, e torna impossível a regular execução do contrato. ex. Greve b) Caso fortuito : eventos da natureza , imprevisíveis e inevitáveis, que impedem a regular execução do contrato. ex. Vendaval, ciclone etc., só pode ser invocado se não houver culpa da parte, ou seja, se esta tomou as devidas precauções em relação a tais eventos. Consequências: alteração contratual- 65 II,d, 57§1º,II rescisão contratual: 79, I ou II, §2º c)Fato do príncipe: determinação ou medida legal ou administrativa de caráter geral, expedida pela Administração imprevista e imprevisível, não relacionada diretamente com o contrato, mas que nele repercute, provocando desequilíbrio econômico-financeiro em relação ao contratado. --Alteração – 65II, d - rescisão por interesse público- 79,II, 78 XII - ex:: tributo que incida sobre matérias- primas necessárias para execução, medida que impeça importações etc. d) Fato da Administração ação ou omissão do poder público que, incidindo direta e especificamente sobre o contrato, retarda ou impede sua execução. Falta contratual da Administração. Consequências: rescisão amigável ou judicial- art. 79, II ou III,78- XIII,XVI alteração: prorrogação – 57§1º,VI II,III e §2º FORMAS DE RESCISÃO a) Administrativa: unilateral – é a extinção do vínculo contratual por decisão unilateral da Administração. Art. 79 I, 78 I-XII e XVII direitos do contratado- se for por sua culpa, sofre penalizações, execução de garantia etc. Art.80, 86 e 87 se for sem culpa, devolução de garantias, etc. Art. 79§2º, indenizações b) Amigável: extinção do vínculo por acordo entre as partes. Art. 79II, §1º e 2º- - casos – 78 XIII a XVI Direitos do contratado: indenizações etc. Condição: ampla defesa e contraditório – 78§único c) Judicial: 79 III extinção do vínculo por determinação judicial qualquer das partas e uma das viáveis para o contratado. Casos: 78 XIII a XVII- consequências: 79 §2º PRINCIPAIS CONTRATOS - Obras, serviço, fornecimento, concessão e consórcio público
Compartilhar