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Direito Empresarial III Títulos de Crédito Prof. Gustavo Teixeira Villatore 1 Aval x Fiança AVAL Instituto próprio de direito cambiário – não podendo ter por objeto obrigação não cambiária. Não se admite aval em instrumento em separado; FIANÇA Regulado pelo CCB – arts. 818 a 839 – pode garantir qualquer obrigação; A fiança pode ser formalizada no próprio instrumento ou em documento separado; 2 Aval x Fiança AVAL Declaração unilateral de vontade do avalista; Só pode garantir obrigações líquidas; O avalista obriga-se perante pessoa indeterminada, que será quem, no vencimento, tiver, em mão, o título de crédito; FIANÇA Tem forma de contrato (contrato acessório); Pode garantir obrigações líquidas e ilíquidas; O fiador obriga-se perante pessoa determinada; 3 Aval x Fiança AVAL A obrigação do avalista é autônoma em relação à obrigação avalizada. Se esta for nula, subsiste a obrigação do avalista, sendo garantia objetiva (salvo se a nulidade decorrer de vício de forma). FIANÇA Corresponde a uma obrigação acessória, sendo garantia subjetiva. Nula a obrigação principal do devedor, nula será a fiança; 4 Aval x Fiança AVAL Não admite benefício de ordem. Como regra, o avalista só pode defender-se com exceções pessoais suas ou comuns a todos os devedores FIANÇA Admite benefício de ordem (CCB, 827, 828 e 839) O fiador demandado pode arguir exceções pessoais do afiançado (art. 837 do CCB) 5 Aval x Fiança AVAL O avalista que paga adquire direito originário, autônomo, novo, decorrente do título em relação à pessoa avalizada e aos devedores que a garantem, dos quais poderá haver o total pago; FIANÇA O fiador que paga se sub-roga em todos os direitos do credor, mas só poderá demandar a cada um dos outros fiadores pela respectiva quota (CCB., 831) – direito derivado; 6 Aval x Fiança AVAL A assinatura lançada no anverso do título, que não seja o sacador ou aceitante da letra de câmbio, ou emitente da nota promissória ou do cheque, consubstancia aval dado em favor do sacador da letra, e do emitente da nota promissória e do cheque. FIANÇA Fiança não se presume; 7 Aval x Fiança AVAL O Aval deve corresponder a ato puro e simples FIANÇA Fiança pode ter sua eficácia subordinada a condição; 8 Aval COMERCIAL. TÍTULOS DE CRÉDITO. AVALISTA. ÓBITO ANTES DO VENCIMENTO. OBRIGAÇÃO NÃO PERSONALÍSSIMA. TRANSMISSÃO AOS HERDEIROS. I - O aval, espécie de obrigação cambial, é autônomo em relação à obrigação do devedor principal e se constitui no momento da aposição da assinatura do avalista no título de crédito. II - Existente a obrigação desde a emissão do título, o avalista era devedor solidário no momento do óbito, constituindo o transcurso da data do vencimento apenas requisito para a exigibilidade do montante devido. III - A morte do responsável cambiário é modalidade de transferência anômala da obrigação que, por não possuir caráter personalíssimo, é repassada aos herdeiros, mesmo que o óbito tenha ocorrido antes do vencimento do título. (...) (REsp 260004/SP, Rel. Ministro CASTRO FILHO, TERCEIRA TURMA, julgado em 28/11/2006, DJ 18/12/2006, p. 358) 9 Aval Do corpo do acórdão: “Embora haja a presença da fidúcia no aval, ela não se apresenta como elemento preponderante, como acontece no contrato de fiança. Enquanto a relação de fiança é dependente, somente podendo ser invocada a responsabilidade do fiador no caso de inadimplemento pelo devedor principal, no aval, forma-se uma relação obrigacional nova, autônoma e distinta entre avalista e credor, cuja exigibilidade independente da inadimplência do avalizado. Destarte, não há caráter personalíssimo no aval, razão pela qual a obrigação dele decorrente é repassada aos herdeiros, nos limites da herança, sendo modalidade de transferência anômala, segundo definição de Cesare Vivante (Tratatto de Diritto Commerciale , 4ª ed., vol. 3, n.º 1.161).” 10
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