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CURSO DE DIREITO COLETÊNA DE EXERCÍCIOS DIREITO EMPRESARIAL II – SOCIEDADE ANÔNIMA Expediente Curso de Direito — Coletânea de Exercícios Direção Nacional do Centro de Ciências Jurídicas Profa. Solange Ferreira de Moura Coordenação do Projeto Prof. Sérgio Cavalieri Filho Coordenações Pedagógicas Profa. Sonia Regina Vieira Fernandes Profº Marcos Lima Organização da Coletânea Professores da disciplina, sob a coordenação da Prof.ª Maria Cristina Frascari Colaboradores Prof.ª Margô Sartori � Caro Aluno A Metodologia do Caso Concreto, aplicada em nosso Curso de Direito, é centrada na articulação entre teoria e prática, com vistas a desenvolver o raciocínio jurídico. Ela abarca o estudo interdisciplinar dos vários ramos do Direito, permitindo o exercício constante da pesquisa, a análise de conceitos, bem como a discussão de suas aplicações. O objetivo é preparar os alunos para a busca de resoluções criativas a partir do conhecimento acumulado, com a sustentação por meio de argumentos coerentes e consistentes. Desta forma, acreditamos ser possível tornar as aulas mais interativas e, conseqüentemente, melhorar a qualidade do ensino ofere cido. Na formação dos futuros profissionais, entendemos que não é papel do Curso de Direito tão-somente oferecer conteúdos de bom nível. A excelência do curso será atingida no momento em que possamos formar profissionais autônomos, críticos e reflexivos. Para alcançarmos esse propósito, apresentamos a Coletânea de Exercícios, instrumento fundamental da Metodologia do Caso Concreto. Ela contempla a solução de uma série de casos práticos a serem desenvolvidos pelo aluno, com auxílio do professor. Como regra primeira, é necessário que o aluno adquira o costume de estudar previamente o conteúdo que será ministrado pelo professor em sala de aula. Desta forma, terá subsídios para enfrentar e solucionar cada caso proposto. O mais importante não é encontrar a solução correta, mas pesquisar de maneira dis ciplinada, de forma a adquirir conhecimento sobre o tema. � A tentativa de solucionar os casos em momento anterior à aula expositiva aumenta consideravelmente a capacidade de compreensão do discente. Este, a partir de um pré-entendimento acerca do tema abor dado, terá melhores condições de não só consolidar seus conheci mentos, mas também dialogar de forma coerente e madura com o professor, criando um ambiente acadêmico mais rico e exitoso. Além desse, há outros motivos para a adoção desta Cole tânea. Um segundo a ser ressaltado é o de que o método estimula o desenvolvimento da capacidade investigativa do aluno, incen tivando-o à pesquisa e, conseqüentemente, proporcionando-lhe maior grau de independência intelectual. Há, ainda, um terceiro motivo a ser mencionado. As constantes mudanças no mundo do conhecimento - e, por con seqüência, no universo jurídico - exigem do profissional do Di reito, no exercício de suas atividades, enfrentar situações nas quais os seus conhecimentos teóricos acumulados não serão, per si, suficientes para a resolução das questões práticas a ele confiadas. Neste sentido, e tendo como referência o seu futuro pro fissional, consideramos imprescindível que, desde cedo, desen volva hábitos que aumentem sua potencialidade intelectual e emocional para se relacionar com essa realidade.E isto é propor cionado pela Metodologia do Estudo de Casos. No que se refere à concepção formal do presente mate rial, esclarecemos que o conteúdo programático da disciplina a ser ministrada durante o período foi subdividido em 15 partes, sendo que a cada uma delas chamaremos “Semana”. Na primeira semana de aula, por exemplo, o professor ministrará o conteúdo condizente com a Semana nº 1; na segunda, com a Semana nº 2, e, assim, sucessivamente. O período letivo semestral do nosso curso possui 22 se manas. O fato de termos dividido o programa da disciplina em � 15 partes não foi por acaso. Levou-se em consideração não so mente as aulas que são destinadas à aplicação das avaliações ou os eventuais feriados, mas, principalmente, as necessidades pe dagógicas de cada professor. Isto porque o nosso projeto pedagógico reconhece a im portância de destinar um tempo extra a ser utilizado pelo profes sor - e a seu critério - nas situações na qual este perceba a neces sidade de enfatizar de forma mais intensa uma determinada parte do programa, seja por sua complexidade, seja por ter observado na turma um nível insuficiente de compreensão. Hoje, após a implantação da metodologia em todo o cur so no Estado do Rio de Janeiro, por intermédio das Coletâneas de Exercícios, é possível observar o resultado positivo deste tra balho, que agora chega a outras localidades do Brasil. Recente convênio firmado entre as Instituições que figuram nas páginas iniciais deste caderno permitiu a colaboração dos respectivos docentes na feitura deste material disponibilizado aos alunos. A certeza que nos acompanha é a de que não apenas tor namos as aulas mais interativas e dialógicas, como se mostra mais nítida a interseção entre os campos da teoria e da prática, no Direito. Por todas essas razões, o desempenho e os resultados obti dos pelo aluno nesta disciplina estão intimamente relacionados ao esforço despendido por ele na realização das tarefas solicita das, em conformidade com as orientações do professor. A aqui sição do hábito do estudo perene e perseverante não apenas o levará a obter alta performance no decorrer do seu curso, como também potencializará suas habilidades e competências para um aprendizado mais denso e profundo pelo resto de sua vida. Lembre-se: na vida acadêmica, não há milagres; há estudo com perseverança e determinação. Bom trabalho. Direção do Centro de Ciências Jurídicas � PROCEDIMENTOS PARA UTILIZAÇÃO DAS COLETÂNEAS DE EXERCÍCIOS 1- O aluno deverá, antes de cada aula, desenvolver pesquisa prévia sobre os temas objeto de estudo de cada semana, envolvendo a legislação, a doutrina e a jurisprudência e apresentar soluções, por meio da resolução dos casos, preparando-se para debates em sala de aula. 2- Antes do início de cada aula, o aluno depositará sobre a mesa do professor o material relativo aos casos pesquisados e pré-resolvidos, para que o docente rubrique e devolva no início da própria aula. 3- Após a discussão e solução dos casos em sala de aula, com o professor, o aluno deverá aperfeiçoar o seu trabalho, utilizando, necessariamente, citações de doutrina e/ou jurisprudência pertinentes aos casos. 4- A entrega tempestiva dos trabalhos será obrigatória, para efeito de lançamento dos graus respectivos (zero a um), independentemente do comparecimento do aluno às provas. 4.1- Caso o aluno falte à AV1 ou à Av2, o professor deverá receber os casos até uma semana depois da prova, atribuir grau e lançar na pauta no espaço específico. 5- Até o dia da AV 1 e da AV2, respectivamente, o aluno deverá entregar o conteúdo do trabalho relativo às aulas já ministradas, anexando os originais rubricados pelo professor, bem como o aperfeiçoamento dos mesmos, organizado de forma cronológica, em pasta ou envelope, devidamente identificados, para atribuição de pontuação (zero a um), que será somada à que for atribuída à AV1 e AV2 (zero a nove). 5.1- A pontuação relativa à coletânea de exercícios na AV3 (zero a um) será a média aritmética entre os graus atribuídos aos exercícios apresentados até a AV1 e a AV2 (zero a um). 6- As provas (AV1, AV2 e AV3) valerão até 9 pontos e serão compostas de questões objetivas, com respostas justificadas em até cinco linhas, e de casos concretos, baseados nos casos constantes das Coletâneas de Exercícios,salvo as exceções constantes do regulamento próprio. � Sumário Semana 1 Evolução histórica. Conceito. Natureza jurídica. Semana 2 Sociedade Anônima: características. Responsabilidade dos sócios. Análise comparativa sociedade limitada do Código Civil. Comandita por ações. Semana 3 Mercado de ações - companhia aberta e companhia fechada. Mer cado de Balcão. Bolsa de Valores. Mercado Novo. Balcão Organi zado. Semana 4 Capital social: formação nas sociedades anônimas. Modificação. Semana 5 Constituição da Sociedade Anônima. Semana 6 Ações - conceito, natureza jurídica e classificação das ações. Semana 7 Ações - Propriedade. Negociabilidade. Circulação. Perda. Extravio. Amortização. Resgate e Reembolso. Semana 8 Valores mobiliários - debêntures. Semana 9 Partes beneficiárias. Bônus de subscrição. Opção de compra. Commer cial Paper. ADRs. � Sumário Semana 10 O acionista. Conceito. Natureza jurídica. Deveres. Sócio remisso. Di reitos essenciais. Semana 11 Voto. Conceito. Direito de voto e as espécies de ações. Voto conflitante e abusivo. Acionista controlador: responsabilidade. Acordo de acionistas. Semana 12 Órgãos sociais. Assembléia. Competência. Legitimação e forma de convocação. Quórum: diversidade. Espécies de assembléias. Direito de retirada. Semana 13 Conselho de Administração. Diretoria. Conselho Fiscal. Atribuições. Características. Responsabilidade dos administradores. Ação de responsabilidade. Semana 14 Reorganização societária: Transformação. Incorporação. Fusão. Cisão. Procedimentos. Direitos dos credores. Semana 15 Dissolução da sociedade. Liquidação. Partilha. 10 � Semana 1 Evolução Histórica. Conceito. Natureza Jurídica. Semana 2 Sociedade Anônima: Características. Responsabilidade dos Sócios. Análise Com parativa Sociedade Limitada do Código Civil. Comandita por Ações. Sugestão de Leitura: Coelho, Fábio Ulhôa. Curso de Direito Comercial: Direito de Empresa. Sociedades. Vol. 2. RJ: Saraiva, p. 61 a 190. Borba, José Edwaldo Tavares. Direito Societário. SP: Renovar (Capítulo XIII). Campinho, Sérgio. O Direito de Empresa. SP: Renovar (Capítulo 10). CASOS CONCRETOS 1. Seis investidores se reuniram com a pretensão de constituírem uma sociedade empresária, para atuação no segmento industrial, já definindo, entre seus objetivos, a exportação dos produtos para toda a América do Sul. A expectativa dos investidores é de que a responsabilidade dos sócios seja limitada, tendo, ainda, a possibilidade de viabilizar o ingresso de novos investidores na sociedade, através de participação popular, na medida em que a empresa venha a se sedimentar no mercado. Diante de tais premissas, bus cam definir o tipo de sociedade a ser constituída, havendo dúvidas quanto a escolher a sociedade limitada ou a sociedade anônima, considerando que não pretendem se envolver em qualquer processo de transformação depois de iniciadas as atividades. Buscando sua consultoria sobre a questão, os investidores solicitam que apresente as principais diferenças entre as duas sociedades, considerando as pretensões por eles aduzidas. 2. Manoel da Silva, José de Souza, Carlos Cuiabano e Heloiza Helenal, Ana e Ricardo firmaram contrato de sociedade limitada, constituindo a Amar Serviços de Conservação e Limpeza Ltda. Após cinco anos de atividade, Manoel da Silva falece deixando seu patrimônio para o único filho, que não sucedeu o pai no quadro social, em face da previsão contra tual de liquidação das quotas do sócio em caso de falecimento, nos termos previstos na legislação vigente. Liquidadas as quotas do de cujus, a empresa continuou em plena ascensão no mercado, o que conduziu a sua transfor 11 � Coletânea de Exercícios mação em sociedade anônima, passando a contar com mais dez acionistas. Algum tempo depois da transformação, José de Souza vem a falecer deixando dois filhos como herdeiros. Diante dos fatos, Carlos Cuiabano, que ocupa o cargo de presidente do conselho deliberativo, o procura na condição de advogado para saber se, a exemplo do que ocorreu por ocasião do falecimento de Manoel, é possível evitar que os herdeiros do acionista venham a substituí-lo, já que José de Souza era o acionista majoritário e seus filhos são extremamente irresponsáveis e despreparados para o mundo dos negócios. Que orientações você daria, considerando a natureza das sociedades mencionadas? QUEST'ES OBJETIVAS 1. Em relação à sociedade por ações, é correto afirmar que: a) tem o capital dividido em ações e a responsabilidade dos acio nistas ser limitada ao preço de emissão das ações subscritas ou adquiridas; b) pode ser sociedade simples ou sociedade empresária, na medida em que exerça ou não empresa; c) a elas podem ser aplicadas, subsidiariamente, as regras da socie dade limitada; d) seu capital social pode ser expresso em moeda estrangeira. 2. Assinale a alternativa correta no estudo das sociedades: a) o tipo mais antigo de sociedade que contempla sócios com res ponsabilidade é a Sociedade Anônima; b) o tipo mais antigo de sociedade que se contempla a responsabi lidade dos sócios limitada é a Sociedade Limitada; c) a sociedade limitada quanto à sua natureza é sempre de capital; d) a Sociedade Anônima possui, em regra, o elemento affectio socie tatis em sua constituição; Semana 3 Mercado de Ações - Companhia Aberta e Companhia Fechada. Mercado de Balcão. Bolsa de Valores. Mercado Novo. Balcão Organizado. Sugestão de Leitura: Curso de Direito Comercial - Direito de Empresa, Fábio Ulhoa Coelho, Ed. Saraiva, 2008, p. 180 a 217. 12 � CASOS CONCRETOS 1) Hergílio, Ivan e Saulo são diretores e únicos acionistas da Cia. de Transportes Modernos, que não possui ações admitidas à nego ciação no mercado de valores mobiliários. Pergunta-se: poderão os citados administradores votar, como acionistas, o relatório da administração sobre os negócios sociais e os principais fatos admi nistrativos do exercício findo na Assembléia Geral Ordinária? Res ponda, justificando o seu entendimento e indicando o dispositivo legal adequado. 2) À luz da Lei 6.404/76 enumere 2 (dois) tipos de registros concedi dos pela CVM. Embase legalmente. QUESTÕES OBJETIVAS 1) ESAF (AUDITOR DA PREFEITURA DO RECIFE / 2003) - A disciplina da emissão de ações pelas companhias prevê: a) a autorização prévia da CVM para emissão privada; b) a prévia aprovação da emissão pela assembléia geral em qual quer caso; c) a manutenção de proporção da participação dos acionistas no capital social; d) o pagamento integral do preço de emissão em todos os caso. 2) Respeitando as normas das sociedades por ações, em relação às com panhias abertas e fechadas pode-se afirmar, SALVO: a) a luz da L. 6404/76, a companhia é aberta ou fechada, conforme os valores mobiliários de sua emissão estejam ou não admitidos à negociação no mercado de valores mobiliários. b) consideram-se ações em circulação no mercado todas as ações do capital da companhia aberta menos as de propriedade do acionista controlador, de diretores, de conselheiros de admi nistração e as ações em tesouraria. c) na companhia aberta, os titulares de, no mínimo, 20% (vinte por cento) das ações em circulação no mercado poderão reque rer aos administradores da companhia que convoquem assem bléia especial dos acionistas titulares de ações em circulação no mercado para deliberar sobre a realização de nova avaliação pelo mesmo ou por outro critério. 13 � Coletânea de Exercícios d) a Bolsa de Valores é uma instituição de Direito Privado que facilita o intermédio, por meio deagentes muitas vezes desig nados pelas pessoas jurídicas, de títulos de companhias autoriza das pelo Governo Federal, através de uma autarquia conhecida como CVM. 3) Considerando a doutrina do direito societário , em relação às com panhias abertas e fechadaspode-se afirmar: a) nas companhias abertas ou fechadas, em regra, os subscritores devem - preliminarmente - realizar 10% do valor nominal das ações subscritas em dinheiro, serviços, bens ou créditos; b) toda companhia aberta ou fechada deverá antes de entrar em funcionamento arquivar seus atos constitutivos no Registro Público de Empresas e publicá-los no Diário Oficial; c) nas companhias abertas as ações ordinárias e preferenciais pode rão ser de uma ou mais classes; d) as ações das companhias abertas são negociadas somente no mer cado de balcão. Fundamente. Semana 4 Capital Social: Formação nas Sociedades Anônimas. Modificação. Sugestão de Leitura: COELHO, Fábio Ulhoa. Curso de direito comercial. v. 2. São Paulo: Saraiva, 2006. p.156-175; BORBA, José Edwaldo Tavares. Direito societário. Rio de Janeiro: Renovar, 2004. p.197-203; e GUSMÃO,Mônica. Curso de direito empresarial. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007, p. 203-208. CASOS CONCRETOS 1. Ricardo Fontes, Rosangela, Céli e Rachel constituíram uma Socie dade Anônima fechada; os sócios avaliam que ela precisa de recur sos da ordem de R$ 300.000,00; em seguida, estabelecem a parte dos recursos que cada sócio se compromete a disponibilizar em favor da pessoa jurídica em formação. 14 � A parte de recursos que os sócios se comprometem é de 25% do total do capital, para cada um deles. Eles realizam, no momento da constituição, a quarta parte dos recursos em dinheiro, com exceção de Célio que integraliza a sua parcela (1/4) com um imóvel de sua propriedade. A entrega dos 3/4 restantes poderá ser feita no futuro, através de prestações semestrais. Com base no texto acima, responda: a) Considerando as características do capital social das sociedades anônimas, identifique no texto acima o percentual do capital subscrito e do capital integralizado, conceituando as duas moda lidades. b) A realização de parte das ações do sócio Célio com um bem imóvel necessita de escritura pública para a efetivação da trans ferência do respectivo bem? Fundamente. 2. Os sócios da sociedade petrolífera Mares do Sul S.A. resolvem au mentar seu capital social. Um dos acionistas pretende realizar a sua parcela do aporte de capital com o know how de sua titularidade. A diretoria jurídica, no entanto, descartou tal possibilidade por ausên cia de previsão legal sobre a matéria. Analise - diante do caso concreto apresentado - se a pretensão do acionista, atendendo às normas das sociedades por ações, apresenta amparo jurídico. Fundamente. QUESTÕES OBJETIVAS 1. Respeitando as normas das sociedades por ações, especificamente em relação à modificação do capital social das sociedades anônimas, pode-se afirmar, SALVO: a) a utilização do capital autorizado da companhia realizada pelos administradores comporta numa das causas de aumento do capi tal social. b) a assembléia geral poderá deliberar a redução do capital social se julgá-lo excessivo. c) a assembléia geral ordinária apresenta legitimidade para modi ficar o capital social da companhia. d) por conversão, em ações, as debêntures representam uma forma de aumento do capital social da companhia. Justifique. 15 � Coletânea de Exercícios 2. Ao capital social, que é expresso em moeda nacional, corresponde a respectiva integralização, que se processará em dinheiro ou bens de qualquer natureza. Na transferência dos bens para formar o capital da sociedade, a respon sabilidade é: a) da Sociedade, pois os valores dos bens incorporados ao capital social são aprovados pela Assembléia Geral de acionistas, pelos vícios redibitórios e pela evicção; b) da Assembléia Geral, pois os valores dos bens incorporados ao capital social são aprovados pela própria AG, pelos vícios redi bitórios e pela evicção; c) do subscritor-acionista, pois os valores dos bens incorporados ao capital social são entregues por ele, que responde como ven dedor, pelos vícios redibitórios e pela evicção; d) do diretor, pois a incorporação dos bens ao patrimônio social foi executada por ele, pelos vícios redibitórios e pela evicção. Semana 5 Constituição da Sociedade Anônima. Sugestão de Leitura: Manual das Sociedades Anônimas. Ivaldo Correa De Souza. Ed. Freitas Bastos. p. 16 a 32. CASOS CONCRETOS 1. Haydem procura seu escritório narrando a seguinte situação: que no presente ano está constituindo juntamente com Vistorino, Portes, Moura e Casarin uma sociedade anônima através da deliberação dos subscritores em assembléia geral; que foi encerrada a subscrição tendo o capital social sido subscrito em sua integralidade pelos fundadores já nominados acima; que a referida assembléia foi convocada para o dia 12 de fevereiro próximo passado através de anúncio de convoca ção regularmente realizado por carta registrada com comprovante de recebimento e anúncio em jornais de grande circulação; que na oportunidade todos os fundadores encontravam-se presentes; que na oportunidade foram apresentadas as avaliações dos bens que compo 16 � riam o capital social, feitas regularmente por três peritos; que o valor atribuído pelos peritos aos bens foram aceitos como justos por todos os fundadores; que entre os bens oferecidos devidamente avaliados e aceitos encontra-se o imóvel que servirá de sede para a sociedade em constituição; que na oportunidade foi deliberada pela unanimidade dos presentes a constituição da companhia cujo nome foi desde logo estabelecido como AbuguruçuamãS.A; que uma vez aprovada a cons tituição da companhia a ata de fundação da mesma foi assinada por todos os acionistas; que a seguir passou-se à eleição dos membros da administração e do conselho fiscal; que na oportunidade embora 50% (cinqüenta por cento) do capital fossem representados por ações ordi nárias e 50% (cinqüenta por cento) por ações preferenciais sem direito a voto entendeu-se por bem que todos votassem; que ela, Haydem, não sabe se tal procedimento foi correto; que até a presente data os atos constitutivos da sociedade não foram arquivados ou publicados. Por nada entender sobre o assunto e temendo recair em alguma irre gularidade, Haydem o questiona para que você, na condição de advogado, esclareça-a nos questionamentos que seguem: a) O imóvel incorporado para a formação do capital social e que ser virá de sede para a companhia precisa de escritura pública para ser transferido para a sociedade? Fundamente em dispositivo legal. b) Poderia Vistorino participar como acionista da referida sociedade apenas com seu trabalho? Explique. c) A sociedade Abuguruçuamã S.A. poderia começar a funcionar a partir do término da referida assembléia? Explique e fundamente em dispositivo legal. d) É correto na assembléia de constituição da companhia que todos os acionistas, mesmo os possuidores de ações preferenciais sem direito ao voto, participem da deliberação votando? Explique e fundamente em dispositivo legal. 2. Joana e Marcília - no processo de constituição de uma sociedade anônima com capital autorizado - realizaram todo o procedimento legal exigido para a constituição da companhia, tendo, porém, o pe dido de arquivamento da sociedade indeferido pela Junta Comercial, sob o fundamento da sociedade não atender à exigência da pluralidade dos sócios. Analisando o caso apresentado, diga - de forma fundamentada - se procede a decisão de indeferimento da Junta Comercial.17 � Coletânea de Exercícios QUEST'ES OBJETIVAS 1. Em se tratando de constituição da sociedade, analise as afirmati vas: I - como regra geral é um requisito preliminar a subscrição por pelo menos duas pessoas de todas as ações em que se divide o capital social fixado no estatuto; II - sociedades anônimas abertas, por terem obrigatoriamente conselho de administração, necessitam ser constituídas por, no mínimo, três pessoas; III - pessoas jurídicas não podem participar na condição de acio nista na constituição da sociedade; IV - poderá a companhia ser constituída mediante escritura públi ca, tendo um único acionista, desde que este seja sociedade brasileira; V - em função da alta complexidade da sociedade anônima, a mes ma só poderá ser constituída tendo, no mínimo, sete acionis tas; VI - por ser uma sociedade tipicamente de pessoas, a sociedade anônima depende da affectio societatis para sua constituição. Somente é correto o que se afirma em: a) I, II, e III. b) II, III e IV. c) I, II e IV. d) II, IV e VI. 2. A constituição de sociedade anônima depende de subscrição de: a) todas as ações em que se divide o capital social fixado no esta tuto. b) 50%, no mínimo, das ações em que se divide o capital social fixado no estatuto. c) 25%, no mínimo, das ações em que se divide o capital social fixado no estatuto. d) 10%, no mínimo, das ações em que se divide o capital social fi xado no estatuto. 18 � Semana 6 Ações - Conceito, Natureza Jurídica e Classificação das Ações. Sugestão de Leitura : RIZZARDO, Arnaldo. Direito de Empresa . Rio de Janeiro: Forense, 2007, p. 297-319. COELHO, Fábio Ulhoa. Curso de Direito Comercial . V. 2. 6ª ed. São Paulo: Saraiva, 2003, p. 151. CASOS CONCRETOS CASO 1 Tiago, Jean e Morais pretendem se unir para um empreendimento com fins de comercialização de bolas esportivas, nas seguintes condições: todas as ações serão escriturais, negociáveis no mercado de balcão, emitidas em duas classes com direitos distintos para os ordinarialistas. Morais será preferencia lista, detentor de 60% do capital social, e o restante das ações serão rateadas entre Tiago e Jean, sendo que o primeiro ficará com ações ordinárias da classe A e o segundo com as da classe B. Eles procuram você como advogado para responder fundamentada e jus tificadamente se será possível a composição do capital social nestes termos. CASO 2 A Procuradoria do Estado do Rio de Janeiro apresentou, perante o Juízo competente, o pedido de anulação da Assembléia de uma Companhia priva tizada que deliberou a respeito de matéria de interesse público de titularidade do ente desestatizante, sem que o Estado fosse convocado para manifestação pertinente. A companhia alega que o ente estatal não é acionista e, por tal razão, não procede a pretensão de convocação/manifestação a respeito das deliberações societárias. Considerando as normas pertinentes às sociedades anônimas, espe cialmente em relação às espécies de ações e analisando o caso apresentado, diga se procede a pretensão da Procuradoria do Estado do Rio de Janeiro. Fundamente. QUESTÃO DISCURSIVA Observe a afirmativa abaixo e responda: 19 � Coletânea de Exercícios “AÇÃO NOMINATIVA É, PORTANTO, TÍTULO DE CRÉDITO DA ESPÉCIE VALOR MOBILIÁRIO (...).” Apud in José Luiz Bulhões Pedreira, A Lei das S/A., Renovar, p. 314. Comente o posicionamento doutrinário acima esboçado, apontando a natureza jurídica do instituto objeto da assertiva, fundamentada e justi ficadamente. QUEST'ES OBJETIVAS 1. No que tange às ações de gozo: a) podem advir de uma amortização parcial ou total de ações ordi nárias ou preferenciais. b) a operação acarretará em diminuição do capital social, uma vez que haverá o adiantamento do acervo líquido a determinados sócios. c) os detentores de ações de fruição, em nenhuma hipótese, par ticiparão do rateio no caso de dissolução da companhia. d) são aquelas que substituem as ações ordinárias ou preferenciais, desde que inteiramente amortizadas. Semana 7 Ações - Propriedade. Negociabilidade. Circulação. Perda. Extravio. Amortiza ção. Resgate. Reembolso. Sugestão de Leitura: Manual das Sociedades Anônimas. Ivaldo Correa De Souza. Ed. Freitas Bastos. p. 67. CASOS CONCRETOS 1. Os sócios controladores de sociedade anônima de capital aberto consultam você sobre a possibilidade de convocar assembléia geral extraordinária para deliberar sobre alteração estatutária visando a introduzir no estatuto social cláusula que estabeleça limitações à circulação das ações da companhia. Responda à consulta na forma de parecer. 20 � 2. Você, advogado, procurado por um grupo de empresários que deseja constituir uma Sociedade Anônima de Capital Fechado, foi consul tado no sentido de redigir cláusula estatutária que regule a circulação das ações de sociedade. Redija o documento. QUEST'ES OBJETIVAS 1. Aponte a alternativa falsa, justificando a indicação. As ações da companhia representam: a) parcelas do capital social; b) a totalidade dos recursos transmitidos à sociedade pelos sócios; c) menor fração em que se divide o capital social; d) título corporativo e de legitimação. 2. Quanto à alienação das ações, é correto afirmar que: a) as ações da companhia aberta poderão ser negociadas depois do pagamento de 20% das ações. b) admite-se à Companhia negociar com as suas próprias ações. c) as ações da Companhia Aberta somente poderão ser negociadas depois de pagos pelo menos 10% das ações. d) o estatuto da Companhia Fechada pode conter cláusula de proi bição de negociação das ações. Semana 8 Valores Mobiliários - Debêntures. Sugestão de Leitura: Manual das Sociedades Anônimas. Ivaldo Correa de Souza. Ed. Freitas Bastos, p. 80 a 89. CASO CONCRETO 1 - VALOR ECONÔMICO - 13 de janeiro de 2003. “Após dois anos de negociação, o grupo Inepar finalmente chegou a um acordo com credores e minoritários para levar adiante seu plano de reestruturação. Na sexta-feira, o grupo anunciou a venda da usina hidrelétrica de Dona Francisca (uma das condições de credores, fundos de pensão 21 � Coletânea de Exercícios e BNDES) e a emissão de R$ 90 milhões em ebêntures sem garantia conver síveis em ações preferenciais. Os papéis serão subscritos pelos minoritários, inclusive BNDES.” Atendendo às normas do direito societário e com base na matéria publicada no jornal, responda: a) O Grupo Inepar para emitir as debêntures apresentadas no texto acima necessita conferir o direito de preferência aos seus acionistas? Fundamente. b) Considerando a decretação da falência da Companhia antes da efe tivação dos pagamentos das debêntures, diga qual a preferência dos debenturistas diante dos demais credores da falência. QUEST'ES OBJETIVAS 1. Considerando a doutrina do direito societário , em relação às com panhias abertas e fechadaspode-se afirmar, SALVO: a) nas companhias abertas ou fechadas, em regra, os subscritores devem - preliminarmente - realizar 10% no mínimo do preço das ações subscritas em dinheiro. b) toda companhia aberta ou fechada deverá antes de entrar em funcionamento arquivar seus atos constitutivos no Registro Público de Empresas e publicá-los no Diário Oficial. c) nas companhias fechadas as ações ordinárias e preferenciais poderão ser de uma ou mais classes. d) as companhias abertas e fechadas podem emitir debêntures e partes beneficiárias como forma de captação de recursos. 2. Assinale a alternativa correta: A debênture é: a) valor mobiliário em que se divide o capital social.b) um título de crédito próprio. c) título que confere direito de acionista. d) título representativo de empréstimo tomado pela S/A. 22 � Semana 9 Partes Beneficiárias. Bônus de Subscrição. Opção de Compra. Commercial Pa per. ADRs. Sugestão de Leitura: Curso de Direito Comercial, volume 02, Fábio Ulhoa Coelho, Editora Saraiva, 2007, p. 152 a 155; Curso de Direito Comercial, Rubens Requião, Editora Saraiva, 2007, p. 109/110 e 122/123. CASOS CONCRETOS Caso 1 A Companhia Industrial Fluminense, de capital aberto, pretende, em assembléia geral ordinária, autorizar emissão de partes beneficiárias. A convocação assemblear atendeu aos requisitos e ao quórum de instalação exigidos pela lei. A deliberação realizada teve aprovação unânime dos acionistas no sentido de criar os respectivos valores mobiliários em duas classes: “A” e “B”; aquela, concedendo aos seus titulares o direito de participar dos lucros anuais da Companhia, no percentual de 12%; e esta estendendo aos seus titulares os direitos essenciais dos acionistas. Adolfo, acionista minoritário, ingressa em juízo requerendo anulação da assembléia que deliberou matéria contrária à lei das sociedades por ações. Respeitando as normas pertinentes às sociedades anônimas, bem como o conteúdo da assembléia realizada, diga se procede a pretensão do acionista minoritário. Fundamente. Caso 2 As ações da companhia aberta Petropolitana - Importações e Exportações S/A são muito atraentes aos investidores, possuindo um alto índice de liquidez. Planejando aumentar sua capitalização no prazo de 3 anos, a referida companhia emite bônus de subscrição, sendo que a maior parte dos títulos foi adquirida pelos próprios sócios. Três anos mais tarde, conforme a intenção mencionada, a companhia decide aumentar seu capital emitindo novas ações. Carlos Gustavo, que é acionista da Petropolitana - Importações e Ex portações S/A e não se interessou pela aquisição dos referidos títulos nomi nativos, não conseguiu realizar a nova subscrição, pelo fato de as novas ações terem sido integralmente adquiridas por titulares dos bônus de subscrição. 23 � Coletânea de Exercícios Inconformado, procura-o na condição de advogado intencionando propor uma ação judicial por entender que, como sócio da companhia, é titular do direito de preferência na subscrição de novas ações. Analisando a questão apresentada e respeitando as normas pertinentes às sociedades por ações, diga se procede a contrariedade de Carlos Gustavo. Fundamente. QUEST'ES OBJETIVAS 1. O valor mobiliário que atribui ao seu titular o direito de preferência para subscrever novas ações da companhia emissora, quando de fu turo aumento do capital social, denomina-se: a) bônus de subscrição (art. 75 e parágrafo único da Lei 6.404/76); b) debêntures; c) warrants; d) partes beneficiárias. 2. As partes beneficiárias são títulos: a) não negociáveis, sem valor nominal, emitidos por uma sociedade por ações, por conta e ordem de qualquer de seus acionistas, por meio dos quais transfere para terceiro os direitos aos lucros das respectivas ações. b) resgatáveis, limitado seu valor a 10% do lucro anual de uma sociedade por ações, que os emitirá em favor de entidades sem fins lucrativos, para ser aplicado em benefício de obras sociais. c) negociáveis, sem valor nominal, emitidos por uma sociedade por ações, que atribuem aos seus titulares o direito a um crédito eventual, consistente na participação nos lucros anuais (art. 46, § 1º, da Lei 6.404/76). d) emitidos por uma sociedade por ações, que conferem aos seus titulares o direito de subscrição de novas ações, estabelecendo o benefício do deságio de 10% quando da integralização do seu valor nominal. 24 � Semana 10 O Acionista. Conceito. Natureza Jurídica. Deveres. Sócio Remisso. Direitos Es senciais dos Acionistas. Reembolso. Sugestão de Leitura : Fábio Ulhôa Coelho, Curso de Direito Comercial , Volume 2, Editora Saraiva; A Nova Lei de Sociedades Anônimas: Modesto Carvalhosa e Nelson Eizirik, Editora Saraiva; e Lei nº 6.404/1976. CASOS CONCRETOS 1º) Lídia Vivas - acionista dissidente da Companhia Siderúrgica Rio Vermelho - apresenta contrariedade em relação ao valor do reembolso pago a ela pela Companhia. Na realidade, a acionista comprova que o valor pago foi inferior ao patrimônio líquido constante no último balanço da compa nhia aprovado em assembléia geral Com a intenção de questionar a respec tiva quantia em Juízo, contrata você, advogado especialista na matéria, para solucionar a seguinte dúvida: se há alguma regra legalmente estabelecida que legitime a companhia a apurar o valor do reembolso conforme o recebido pela acionista dissidente. Fundamente. 2º) Os acionistas de uma Cia., de capital fechado, deliberaram, por maioria absoluta de votos, aprovar a alteração do estatuto social para incluir cláusula compromissória, prevendo que todo e qualquer litígio societário será dirimido por arbitragem. Sergio Eiras, acionista que ingressou após a respec tiva alteração estatutária, apresenta resistência em anuir à clausula compromissória por não ter havido manifestação expressa nesse sentido. Respeitando as normas das sociedades por ações bem como analisando o caso concreto apresentado, diga se procede o argumento do acionista Sergio Eiras. Fundamente. QUEST'ES OBJETIVAS 1ª - Marque a alternativa correta: (TCU - 2007). A A.G.E., da Companhia Brasileira de gelados e quentes S.A., fechada, deliberou a mudança de seu objeto social. Pablo Gentil, acionista detentor de 10% (dez por cento) de ações preferenciais sem direito de voto, não com pareceu à assembléia da alteração. Pablo: 25 � Coletânea de Exercícios a) não poderá exercer o direito de retirada, no que tange a dividen dos. b) poderá exercer o direito de retirada, no que tange a dividendos. c) só poderá exercer o direito de retirada de dividendos, se tivesse comparecido à assembléia. d) só poderá exercer o direito de retirada de dividendos, se a compa nhia fosse aberta. 2ª - Marque a alternativa correta: (BNDES - 2007). O acionista controlador: a) deve ser uma pessoa jurídica; b) poderá efetivamente usar ou não seu poder de controle para dirigir as atividades sociais; c) poderá ser um grupo de pessoas vinculadas por acordo de voto; d) será necessariamente o acionista com o maior número de ações da companhia. Semana 11 Voto. Conceito. Direito de Voto e as Espécies de Ações. Voto Conflitante e Abusivo. Acionista Controlador: Responsabilidade. Acordo de Acionistas. Sugestão de Leitura : PERIN Jr. Ecio. A lei 10.303/01 e a Proteção do Acionista Minoritário . Ed. Saraiva. p. 98/117; DA SILVA, Américo Luís Martins Sociedades Empresariais . Vol. 02. Ed. Forense. p. 448/465; PRADO, Roberta Nioac. Oferta Pública de Ações Obrigatória nas S.A. (tag along); Cap. 03 p. 191/204. COELHO, Fabio Ulhoa. Curso de Direito Comercial . Ed. Saraiva. Vol. 02. São Paulo. 2004. p. 273/285. CASOS CONCRETOS 1. O Grupo Al Caponii, sociedade empresária proprietária de 50% do capital social e todas as suas ações com direito a voto, lidera e in centiva o Grupo Dom Corleonii, sociedade empresária proprietária de 30% das ações do capital social, e o Grupo Matarrazzo também sociedade empresária proprietária de 10% do capital social a enviar, em comunhão com os conselheiros administrativos e em assembléia 26 � geral extraordinária, pelo terceiro exercício consecutivo, o lucro líquido obtido, à conta de reserva de lucros, prejudicando os demais acionistas. Resolvem também deixar de recolher as obrigações pre videnciárias da quala sociedade é devedora vindo a prejudicar os trabalhadores. Considerando que você seja o(a) advogado(a) de um acionista detentor de 5% das demais ações preferenciais e sem direito a voto, em circulação na bolsa de valores, que diante deste fato pergunta: 1) Em conformidade com o caso concreto apresentado, qual dos acio nistas se identifica como acionista controlador. Por quê? 2) Como se pode ter acesso ao endereço dos demais acionistas não mencionados no enunciado? 3) Respeitando as normas das sociedades por ações, diga quais os prin cipais instrumentos de proteção de garantia dos acionistas minori tários que foram violados no caso apresentado. Fundamente. 4) Analisando o caso apresentado, diga se é possível a desconsidera ção da personalidade jurídica da companhia para que o patrimônio pessoal do controlador satisfaça as dívidas previdenciárias mencio nadas? Fundamente. 2. Acesita S/A, acionista controladora da maioria das ações ordinárias, resolve alienar o poder de controle da companhia à Mixttal S/A, tendo em vista que os administradores da referida companhia Acesita S/A, negligentemente, causaram danos de monta à sociedade e deixaram de recolher as obrigações tributárias da qual a sociedade é devedora, vindo a prejudicar a fazenda pública e a comunidade na qual a sociedade está inserida. Os acionistas minoritários detentores de ações sem direito a voto, sentindo-se prejudicados pela alienação do poder de controle, querem saber se podem tomar alguma providência judicial a fim de minimizar os riscos e responsabilidades do patrimônio da sociedade. QUEST'ES OBJETIVAS 1ª Questão - Assinale a resposta correta e justifique a sua opção. A responsabilidade dos acionistas na sociedade anônima é limitada ao preço de emissão das ações subscritas ou adquiridas exceto: a) se o acionista for titular de ações preferenciais; b) quando o capital social não tiver totalmente integralizado; 27 � Coletânea de Exercícios c) quando o acionista controlador induzir administrador à prática de ato ilegal e abusar do seu poder de controle; d) se a ação não puder ser alienada em bolsa de valores. 2ª Questão - Assinale a resposta correta e justifique a sua opção. Acionista controlador é aquele que: a) detém a maioria das ações da sociedade anônima; b) exclusivamente pessoa física que pode votar em assembléia geral ordinária; c) somente sozinha detém a maioria da ações com direito a voto; d) pessoa que isoladamente ou por acordo de acionistas dispõe da maioria dos votos nas deliberações em assembléia e usa efetiva mente este poder. Semana 12 Órgãos Sociais. Assembléia. Competência. Legitimação e Forma de Convocação. Quórum: Diversidade. Espécies de Assembléias. Direito de Retirada. Sugestão de Leitura: Manual das Sociedades Anônimas. Ivaldo Correa de Souza. Ed. Freitas Bastos. p. 119 a 130. CASOS CONCRETOS 1. Dois empresários, pretendendo constituir uma Sociedade Anônima de Capital Aberto, seguindo as orientações do artigo 80 e incisos da Lei 6.404/76 e seguintes para a constituição da Companhia, tiveram o seu registro negado, tanto na CVM como no Registro do Comér cio. Você foi o advogado consultado para saber o porquê da negativa dos registros. 2. Antônio dos Santos, membro do Conselho de Administração da Companhia Natura Cosméticos S/A, pretende saber se, co mo acionista, poderá votar na Assembléia Geral que examinará as demonstrações contábeis como administrador e procura o seu escritório para obter a consulta. Que orientação você daria a tal indagação? 28 � QUEST'ES OBJETIVAS 1. Assinale a alternativa correta: A Administração da Companhia competirá: a) somente ao Conselho de Administração; b) somente à Diretoria; c) somente ao Conselho Fiscal; d) conforme dispuser o Estatuto, o Conselho de Administração e a Diretoria. 2. Assinale a alternativa correta: O Conselho de Administração será composto: a) por dois membros não-sócios; b) por três membros não-sócios; c) por qualquer número eleito em Assembléia; d) por no mínimo três membros, devendo os mesmos serem acio nistas. Semana 13 Conselho de Administração. Diretoria. Conselho Fiscal. Atribuições. Característi cas. Responsabilidade dos Administradores. Ação de Responsabilidade. Sugestão de Leitura: BORBA, José Edwaldo Tavares. Direito Societário. 10ª ed. SP: Renovar, 2006. COELHO, Fábio Ulhôa. Curso de Direito Comercial. Vol. II. 12ª ed., revista e atualizada SP: Saraiva, 2007. CASOS CONCRETOS 1) João Marcelo foi diretor da CIA. de Cimento do Brasil, com man dato já cumprido. Enquanto na sua gestão, deixou de cumprir os deveres legais e estatutários. Sua negligência, que gerou prejuízo a terceiros, pode ser fundamento a ações pessoais de execução pelo Fisco? 2) Em março de 2008 foi distribuída ação proposta pelos acionistas mi noritários da GLOBAL Telecom S/A em face de acionista controla dor e administrador. Têm estes legitimidade ativa para a demanda, sem que tivesse havido autorização assemblear? 29 � Coletânea de Exercícios 3) Acionista com participação de 10% do capital social de Companhia o consulta, em 23.05.2007, quanto à possibilidade de ajuizar ação de responsabilidade civil contra os administradores da sociedade, em razão de ter descoberto prejuízos por eles causados no ano de 2004, apesar de a assembléia geral ter aprovado, sem reservas, em 30.04.2005, as demonstrações financeiras e as contas dos adminis tradores, cuja ata foi publicada em 15.05.2005. QUEST'ES OBJETIVAS 1. A regra geral é de que o administrador de Companhia não responde pessoalmente: a) por atos ilícitos cometidos por outros administradores; b) mesmo se deixar de comunicar à assembléia geral o não-cum primento dos deveres impostos por lei, por seu predecessor ou pelo administrador competente, com ele respondendo solida riamente; c) se dissentir, desde que consigne sua divergência em ata de reu nião do órgão de administração ou, não sendo possível, dela dê ciência imediata e por escrito ao órgão da administração, con selho fiscal ou assembléia geral; d) pelas obrigações que contrair em nome da sociedade e decor rente de ato regular de gestão. 2. Com relação aos administradores da Companhia. a) o administrador de uma sociedade por ações não responderá solidariamente por atos ilícitos de outros administradores se fizer consignar sua divergência em ata de reunião do órgão de administração. b) a ação de responsabilidade civil contra o administrador compete à Companhia. c) a renúncia do administrador torna-se eficaz, em relação à Com panhia, desde o momento em que a comunicar por escrito, podendo o renunciante, para ter igual eficácia em relação a terceiros de boa-fé, promover o arquivamento da comunicação no registro de comércio e a respectiva publicação, se a Companhia se omitir de tais providências. d) como regra geral o administrador responderá pessoalmente pelas obrigações sociais em caso de inadimplemento, independentemente de culpa ou dolo. 30 � Semana 14 Reorganização Societária: Transformação. Incorporação. Fusão. Cisão. Proce dimentos. Direitos dos Credores. Sugestão de Leitura: Manual das Sociedades Anônimas. Ivaldo Correa de Souza. Ed. Freitas Bastos. p. 141 a 150. CASOS CONCRETOS 1. João Fabio, acionista de Sociedade Empresária Refrigerantes do Bem S/A, proprietário de 65% do capital social e com direito a voto em todas as ações, resolve, em assembléia geral extraordinária, votar pela fusão da companhia com a Sociedade Empresária Refri do Mal Ltda., em razão de ser sócio nesta última sociedade e de ter interesse pessoal na referida fusão.Os acionistas minoritários, desesperados com a quebra de credibilidade da Sociedade Empresária Refrigeran tes do Bem S/A, procuram pelos seus serviços querendo saber se vem a ser possível a anulação da referida assembléia ou qualquer outra medida para proteção do investimento realizado à sociedade. 2. A Leader Magazin ingressou com uma execução por título executivo extrajudicial em face de vários devedores. Os executados alegam que a sociedade é parte ilegítima no feito, vez que, antes do ajuizamen to da execução, foi incorporada em fevereiro de 2008 pelas Lojas Renner S/A, juntando os documentos comprobatórios do alegado . Pergunta-se: Pode uma sociedade pleitear direito seu, após ser incorporada por ou tra? QUEST'ES OBJETIVAS Considerando as normas de reorganização das sociedades por ações, pode-se afirmar: I - A transformação significa: a) o mesmo que incorporação; b) o mesmo que fusão; c) a mudança de um tipo societário para outro; d) a mudança de Companhia Aberta para Companhia Fechada. 31 � Coletânea de Exercícios II - Considerando as normas relativas à transformação de uma Compa nhia, pode-se afirmar: a) a transformação exige o consenso de ¼ das ações ordinárias da Companhia; b) a transformação exige o consenso unânime dos sócios, salvo se prevista no estatuto o direito de dissidência; c) a transformação exige o consenso da maioria dos acionistas; d) não existe a necessidade de registro em relação á transforma ção. Semana 15 Dissolução da Sociedade. Liquidação. Partilha. Sugestão de Leitura: Manual das Sociedades Anônimas- Ivaldo Correa de Souza. Ed. Freitas Bastos. p. 141 e 142. CASOS CONCRETOS 1- “Um acionista minoritário da COSIMIG requereu a dissolução da sociedade, pois a exploração da indústria siderúrgica tornara-se economicamente inviável. O Tribunal entendeu que a sociedade não deveria ser dissolvida, pois essa não era a única atividade esta tutariamente prevista em seu estatuto social. Assim, a inviabilidade econômica de um dos objetivos não implicava a inviabilidade dos outros, mesmo que estes não estivessem, ainda, gerando lucros” (Recurso Extraordinário nº 100.442-8, de 1998, citado em Socieda des por Ações, Jurisprudência, Casos e ComentáriosPaulo de Loren zo Messina e Paula A. Forgioni, Editora Revista dos Tribunais, SP, 1999). Em qual categoria se enquadra e qual disposição legal fundamenta o pedido acima comentado? 2- Determinada Sociedade Anônima de Capital Fechado, constituída em janeiro de 2001 por dois sócios, Antônio e Manoel, para a explo ração de uma rede de supermercados, encontra-se nos dias de hoje na seguinte situação: em março de 2008, faleceu Manoel, e Antônio procura o seu escritório de advocacia querendo saber se a sociedade 32 � estará de imediato dissolvida. Responda com base na lei à consulta de seu cliente. QUEST'ES OBJETIVAS 1. Assinale a alternativa falsa, mencionando o fundamento legal da opção. Respeitando as normas das sociedades por ações, em relação à disso lução da companhia, pode-se afirmar: a) perde a personalidade jurídica após a dissolução. b) conserva a personalidade jurídica até a partilha. c) conserva a personalidade jurídica durante a liquidação. d) perde a personalidade jurídica com a baixa no Cadastro Nacio nal de Pessoas Jurídicas. 2. Assinale a alternativa correta, fundamentando a opção. O liquidante nomeado pela assembléia geral de sociedade anônima pode ser destituído pelo órgão: a) somente pode ser destituído pela Assembléia Geral b) somente pode ser destituído pelo Conselho Fiscal. c) somente pela Diretoria. d) a qualquer tempo pelo órgão que o tiver nomeado. 33
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