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PARECER JURÍDICO 
 
ENDEREÇAMENTO 
Aos senhores Odenir Donizete Martelo; William Cardozo Silva; Juliana Marques Borsari; 
Érica Bassanezi Morandin; Daniele Arcolini Cassucci 
 
EMENTA 
DIREITO PROCESSUAL PENAL – DIREITO PENAL – DIREITO PROCESSUAL CIVIL – DIREITO 
CIVIL – DIREITO COLETIVO DO TRABALHO – CONCURSO DE PESSOAS – INTERPRETAÇÃO 
DOS CONTRATOS – TUTELAS DE URGÊNCIA – INQUÉRITO CIVIL – HERANÇA DE PESSOA 
VIVA – ESCADA PONTEANA – AÇÃO PÚBLICA INCONDICIONADA – ARTIGO 70 CPP – 
ARTIGO 41 CPP – ARTIGO 129 CF – ARTIGO 611 CLT – ARTIGO 59 CP – ARTIGO 121 CP – 
ARTIGO 104 CC – ARTIGO 167 CC 
 
RELATÓRIO 
Sebastião de Almeida é empregado na Fazenda Portal da Serra, no Município de São 
João da Barra, Estado do Mato Grosso do Sul, já faz cerca de vinte anos, onde reside com 
sua família. Com o falecimento do proprietário da Fazenda, o Sr. José Leonardo Dias, 
iniciou-se um processo de Inventário, sendo certo que um dos herdeiros, o Sr. Carlos 
Aparecido Dias, que passou a residir na sede da Fazenda começou a exercer pressão 
sobre Sebastião para que ele desocupasse o imóvel, pois pretendia referido herdeiro, 
que também é inventariante rescindir o seu contrato de trabalho. É fato que a cerca de 
um mês, Carlos Aparecido procedeu o desligamento da energia elétrica do imóvel 
ocupado por Sebastião, e, iniciada uma discussão e alterados os ânimos, em razão de 
tais fatos, Carlos sacou de um revólver e disparou contra Sebastião, que foi atingido no 
abdome, o que foi presenciado pelo Sr. Pedro Ribeiro, que também é empregado da 
Fazenda. A Polícia Militar foi acionada e realizou a prisão em flagrante do Sr. Carlos. 
Prontamente, o Sr. Sebastião foi levado ao hospital municipal, onde chegou 
desacordado. O médico de plantão realizou os procedimentos de emergência e indicou 
a transferência do Sr. Sebastião para a Santa Casa de Belém, diante da falta da Unidade 
de Terapia Intensiva (UTI) naquele Município. A família de Sebastião acionou o plano de 
saúde contratado pela fazenda, em razão de obrigação derivada em Convenção Coletiva 
de Trabalho. Contudo, a cobertura de sua transferência foi negada sob a alegação de 
falta de pagamento. 
Não obstante, no curso do inventário, o sr. Carlos Aparecido Dias tomou ciência de que 
seu irmão, o sr. Roberto Carlos Dias, havia celebrado um contrato, em data muito 
anterior a da morte do sr. José Leonardo Dias, com a pessoa de João Miguel Oliveira, do 
qual constava a cessão de sua cota-parte na herança a ser deixada por seu pai e, como 
contraprestação, o sr. Roberto foi incluído no quadro societário de uma grande empresa 
multinacional. 
É o relatório. Passo a opinar. 
 
FUNDAMENTAÇÃO 
Inicialmente devemos falar sobre a instauração de inquérito. A forma de instauração de 
inquérito policial que se aplica no caso em pauta é o de Auto de Prisão em Flagrante que 
se conceitua como: quando uma pessoa é presa em flagrante, deve ser encaminhada 
para a delegacia onde é lavrado o auto de prisão; este é um documento constando as 
circunstâncias do delito e da prisão, assim que lavrado o auto, o inquérito será 
instaurado. Por mais que não conste expressamente no artigo 5º do CPP, o auto de 
prisão em flagrante é sim, uma das formas de instauração do inquérito policial, assim 
funcionando o mesmo auto como a peça inaugural da investigação. 
Com a conclusão do inquérito, será oferecida ação penal pública incondicionada. A 
Titularidade da ação pertence ao Ministério Público conforme disposto no Artigo 129, 
inciso I da Constituição Federal: “São funções institucionais do Ministério Público: 
I - Promover, privativamente, a ação penal pública, na forma da lei; ”. Por se tratar de 
ação penal incondicionada, desde que provado um crime, tornando verossímil a 
acusação, o órgão do Ministério Público deverá promover a ação penal, sendo 
irrelevante a oposição por parte da vítima ou de qualquer outra pessoa. É a regra geral 
na moderna sistemática processual penal. Assim, basta que o crime investigado seja de 
ação pública e que existem indícios suficientes de autoria e materialidade para que o 
promotor seja autorizado a oferecer a denúncia. O prazo para oferecimento de denúncia 
é de 5 dias, se o indiciado estiver preso e de 15 dias se estiver solto (art. 46, CPP), 
contados da data em que o Ministério Público receber os autos com vista. 
Por se tratar de um crime cuja modalidade de ação penal pública incondicionada, a ação 
se iniciará por meio da denúncia proposta pelo Ministério Público. Ato no qual o 
promotor levará ao conhecimento do juiz a infração penal, expondo quem a cometeu e 
pedindo que seja instaurado o devido processo. O prazo para o oferecimento da 
denúncia, estando o Sr. Carlos preso, é de 5 dias e se solto, 15 dias, a contar da data em 
que o MP recebeu os autos do inquérito policial. 
Os requisitos que deverão ser exigidos na denúncia, assim como na queixa-crime, estão 
previstos no artigo 41 do CPP, sendo eles: exposição do fato criminoso, com todas as 
suas circunstâncias, a qualificação do acusado ou esclarecimentos pelos quais se possa 
identificá-lo, a classificação do crime e, quando necessário, o rol das testemunhas” Já, 
como previsto no artigo 70 do CPP, a competência será, de regra, determinada pelo 
lugar do último ato da execução da tentativa de homicídio. Ou seja, será em São João 
da Barra. 
Comprovada a autoria após inquérito analisemos o presente caso sob o tipo penal 
cometido pelo senhor Carlos. Ao considerarmos que ele efetuou um disparo contra 
Sebastião e possuía ciência das possíveis consequências deste ato, teremos um 
homicídio que não foi consumado (visto os fatos não apontarem o contrário) por fatores 
alheios a vontade de Carlos, sendo assim uma tentativa. Quando avaliamos o porquê 
deste disparo ter ocorrido, podemos, por exemplo, abordar o calor do momento 
proveniente da discussão. Assim, teremos que o tipo penal praticado por Carlos é 
homicídio qualificado tentado, disposto no artigo 121, parágrafo 2º, inciso II do Código 
Penal c/c o artigo 14 inciso II do mesmo código, sendo a qualificadora o motivo fútil. 
Art. 121. Matar alguém /Homicídio qualificado § 2º Se o homicídio é cometido: II - por 
motivo fútil; Pena - reclusão, de doze a trinta anos. 
Art. 14 - Diz-se o crime: II - tentado, quando, iniciada a execução, não se consuma por 
circunstâncias alheias à vontade do agente. Parágrafo único - Salvo disposição em 
contrário, pune-se a tentativa com a pena correspondente ao crime consumado, 
diminuída de um a dois terços. (Incluído pela Lei nº 7.209, de 11.7.1984) 
Cremos que não há que se falar em agravantes ou atenuantes contidas nos artigos 61, 
65 e 66 do CP, pois somente se enquadraria o caso da futilidade (como agravante), 
porém, esta já é aplicada como qualificadora. No entanto, cabe ainda averiguar o 
contido no artigo 59 CP, para as circunstâncias judiciais como a personalidade do agente 
(Atirar simplesmente por conta de situação em que os ânimos se alteraram), os motivos 
(já constado como qualificadora), as circunstancias, as consequências do crime 
(conforme nos é apresentado, temos toda uma movimentação a fim de conseguir 
manter vivo o sr. Sebastião, o que pode até mesmo resultar na morte do mesmo), como 
a culpabilidade (Carlos possuía consciência de sua ação e consequências ao atirar), a 
conduta social, e as particularidades que envolvem o fato criminoso (Como por exemplo 
todo o enredo da situação que os dois elementos há algum tempo já estavam vivendo). 
As demais contidas neste artigo não aparentam serem importantes para a avaliação do 
caso. Se somarmos 1/6 a mais de pena para cada circunstancias, teríamos 12 anos a 
mais, resultando numa pena total de 24 anos. 
Se fossemosabordar uma progressão de regime, sob a ótica dos art. 33, § 2º, do Código 
Penal e art. 112, caput, da Lei de Execução Penal e artigo 112 da Lei nº 7.210/89, visto 
que a pena é maior que oito anos, teríamos incialmente um regime fechado, podendo 
haver a progressão para semiaberto (em caso de primário e bons antecedentes) após 
cumprido 1/6 da pena, ou seja, 4 anos. Já, se o crime se enquadrar como hediondo, nós 
teremos progressão de regime prisional do condenado após dois quintos (se primário) 
ou três quintos (se reincidente) de cumprimento da pena privativa de liberdade 
conforme disposto no artigo 2º da Lei 8.072 de 25 de Julho de 1990. 
Por fim, não poderá haver substituição da pena privativa de liberdade por pena restritiva 
de direito pois segundo o art. 44. As penas restritivas de direitos são autônomas e 
substituem as privativas de liberdade, quando: 
I - Aplicada pena privativa de liberdade não superior a quatro anos e o crime não for 
cometido com violência ou grave ameaça à pessoa ou, qualquer que seja a pena 
aplicada, se o crime for culposo; 
Carlos não pode usufruir de tal dispositivo pois sua pena é superior a 4 anos. 
Olhemos agora a questão da vítima, o sr. Sebastião, que devido a seu grave estado 
necessita ser movido para uma UTI na Santa Casa de Belém, porém, sua família está 
encontrando problemas com o plano de saúde. 
Se olharmos o artigo 300 do NCPC, teremos que: 
Art. 300. A tutela de urgência será concedida quando houver elementos que evidenciem 
a probabilidade do direito e o perigo de dano ou o risco ao resultado útil do processo. 
§ 1o Para a concessão da tutela de urgência, o juiz pode, conforme o caso, exigir caução 
real ou fidejussória idônea para ressarcir os danos que a outra parte possa vir a sofrer, 
podendo a caução ser dispensada se a parte economicamente hipossuficiente não puder 
oferecê-la. 
§ 2o A tutela de urgência pode ser concedida liminarmente ou após justificação prévia. 
§ 3o A tutela de urgência de natureza antecipada não será concedida quando houver 
perigo de irreversibilidade dos efeitos da decisão. 
Pois bem, o sr. Sebastião está correndo risco de vida e aparentemente possui o direito 
de remoção hospitalar e internação na UTI através do plano de saúde, ou seja, atende 
os requisitos para requerer uma tutela de urgência antecipada antecedente. A questão 
de ser antecipada e antecedente provém exatamente da urgência de assegurar o 
provimento jurisdicional fim para evitar o dano/risco a vida. 
Podemos falar também do fato que não há risco ao conceder tal tutela, visto sua 
reversibilidade, pois bastaria que a família do sr. Sebastião pagasse ao plano de saúde 
os gastos com todos os procedimentos que não eram devidos a eles. Obviamente, aqui 
já sabemos que estará no polo ativo da ação o Sr. Sebastião (ou legal representante) e 
no polo passivo a empresa do plano de saúde. 
Por fim, teremos com esta tutela a antecipação da decisão de mérito, devendo ela ser 
requerida antes do pedido principal (sendo aprovada liminarmente, ou não) e solicitada 
ao juiz competente para conhecer do pedido principal. As custas deverão ser recolhidas 
ao entrar-se com o pedido de tutela. Já, o valor da causa será equivalente aos custos 
necessários para que haja a transferência do paciente para a UTI, além de todos os 
outros gastos que estejam atrelados a intenção e que não podem ser apurados de forma 
exata por falta de dados na descrição do caso. A petição para a tutela deverá conter: 
Exposição da lide, exposição do direito que se busca realizar, mais o perigo de dano e o 
requerimento da tutela final, valor da causa de acordo com o pedido de tutela final (303, 
e parágrafo 4º, NCPC). 
Novamente devemos falar que se for tutela de urgência antecipada deve ser 
comprovado que a tutela pode ser reversível (300, par.3º., NCPC). Além é claro, do Juiz 
pode determinar caução conforme avaliar possibilidade (300, par.1º., NCPC) 
Se for concedida a tutela e autor não houver mencionado os fatos, o direito e qual é a 
tutela final pretendida deverá aditar a petição inicial, sem incidência de novas custas 
(303, par.3º. NCPC), confirmando qual é o pedido de tutela final e também juntando 
todos os documentos no prazo que o juiz fixar, sendo que, pelo NCPC, em seu artigo 
303, parágrafo 1º., inciso I, esse prazo é de 15 dias (ou outro maior a ser fixado pelo 
juiz). A ausência do requerimento da tutela final pretendida na própria inicial, ou no 
aditamento, acarretará a extinção do processo sem resolução do mérito (303, parágrafo 
2º., NCPC). Concedida a tutela e autor já havia mencionado a tutela final, juntados todos 
os documentos necessários à sentença final, não haverá a necessidade de aditamento. 
A grande vantagem desse tipo de tutela é que, uma vez deferida, ela pode se tornar 
estável, caso o réu não interponha o Agravo de Instrumento da respectiva decisão (304, 
NCPC) e se não revista, reformada ou invalidade por decisão de mérito proferida em 
ação específica pode se tornar definitiva em 2 anos contados da ciência da decisão que 
extinguiu o processo. Para finalizarmos o tópico sobre tutelas, devemos deixar claro que 
o Juiz poderá exercer diversas medidas a fim de torna-la efetiva. Dentre estas medidas 
podemos ter um mandado de transferência para a UTI imediata e total cobertura de 
gastos, ou ainda, caso isto não seja realizado pelo plano de saúde, multa diária até que 
se cumpra. 
Levando em conta que Sebastião era funcionário do falecido senhor José Leonardo, 
temos que abordar o caso sobre uma ótica trabalhista. Toda a situação comentada 
acima provém do plano de saúde, que tem origem em uma Convenção Coletiva de 
Trabalho deveremos entender o que é isto. Conforme Art. 611 da CLT, Convenção 
Coletiva de Trabalho é o acordo de caráter normativo, pelo qual dois ou mais Sindicatos 
representativos de categorias econômicas e profissionais estipulam condições de 
trabalho aplicáveis, no âmbito das respectivas representações, às relações individuais 
de trabalho. 
Como o sistema sindical brasileiro está dividido por categoria e não por classe, as 
negociações através das Convenções Coletivas se tratam de negociações por categorias, 
isto é, Sindicato Patronal contra Sindicato dos Trabalhadores, esta negociação faz lei 
para as empresas e empregados inseridos neste ramo de atividade e territorialidade. 
Acordo Coletivo de Trabalho: conforme Art. 611, § 1º da CLT, é facultado aos Sindicatos 
representativos de categorias profissionais celebrar Acordos Coletivos com uma ou mais 
empresas da correspondente categoria econômica, que estipulem condições de 
trabalho, aplicáveis no âmbito da empresa ou das acordantes respectivas relações de 
trabalho. 
A negociação de âmbito da empresa, é o Acordo Coletivo, isto é, quando uma ou mais 
empresas firmam negócio jurídico com o sindicato dos trabalhadores, onde esta 
negociação faz lei para as empresas e empregados registrados nesta ou nestas 
empresas. 
A distinção entre Convenção Coletiva de Trabalho e Acordo Coletivo de Trabalho é uma 
das partes. Convenção Coletiva de Trabalho uma das partes são os Sindicados Patronais 
e a outra os Sindicados dos Trabalhadores, enquanto o Acordo Coletivo de Trabalho uma 
das partes é Empresa ou Empresas e a outra os Sindicatos dos Trabalhadores. Ambas 
fazem lei para os inseridos na negociação. 
Mas como ficaria a hierarquia das cláusulas convencionais e suas incorporações nos 
contratos individuas de trabalho? Primeiro é importante saber que as hierarquias das 
cláusulas convencionais são compostas por: 
Cláusulas que regem a convenção – É o caso da norma convencionada sobre o prazo de 
vigência do convênio. 
Cláusulas obrigacionais – São aquelas que dizem respeito às obrigaçõesassumidas, 
resultam de cláusulas de compromissos diretos e concretos que são vinculados. 
Cláusulas normativas – Aqui são criadas as condições de trabalho, mediante as normas 
e devem ser respeitadas na celebração dos contratos individuais. 
A respeito das incorporações nos contratos individuais de trabalho as cláusulas 
obrigacionais extinguem-se com o término da vigência da norma coletiva, porém, a 
doutrina aborda duas correntes: 
Na primeira os juristas sustentam que as novas condições de trabalho, não podem vir a 
prejudicar o empregado, artigo 468 da CLT. 
Na segunda sustentam que as normas coletivas têm prazo certo de vigência artigo 613, 
II. 
Neste quesito trabalhista, temos que comparar as cláusulas obrigacionais e normativas, 
para entendermos quais se aplicam neste caso. 
Cláusulas obrigacionais, são aquelas que estabelecem as obrigações a serem assumidas, 
em nome próprio, pelos sindicatos ou empresas, ela cria obrigações direta para os 
convenentes e são imediatas, sendo assim incidem diretamente sobre casos concretos, 
um exemplo de cláusula obrigacional, seria uma cláusula prevendo uma multa para o 
sindicato que descumprir alguma convenção, pois possui a característica de uma 
obrigação assumida pelo sindicato como pessoa jurídica, por tanto resulta de tais 
cláusulas compromissos diretos e concretos que vinculam, não as categorias alcançadas 
pelos convênios, mas sim, os próprios convenentes, neste sentido as cláusulas 
obrigacionais em nada diferem, quanto à sua natureza jurídica, das cláusulas do contrato 
civil, comercial ou mesmo do contrato individual de trabalho. Por isso, podemos 
denomina-las cláusulas contratuais. 
Cláusulas normativas, elas são usadas para criar condições de trabalho, mediante a 
indicação das normas que, com força obrigatória, devem ser respeitadas na celebração 
dos contratos individuais, elas estabelecem as normas adotadas pelas partes, como 
verdadeira regras de conduta, que disciplinam seu comportamento, mas submetem à 
sua determinação o contrato individual de trabalho que venha a ser celebrado por 
qualquer das categorias alcançadas pela convenção, elas não incidem sobre os fatos, 
mas sim, sobre outros atos jurídicos, que a elas se subordinam, sob pena de nulidade, 
exemplo uma cláusula que asseguram aumento salarial tem natureza normativa. 
No presente caso estudado, a espécie de cláusula é normativa, pois foi criada uma 
condição na convenção, que ela seria aceitada desde que se obtivesse esse plano de 
saúde, por tanto se criou uma condição de trabalho, que deve ser respeitada por 
possuírem força obrigatória, sendo assim essa relação pode ser considera nula, pois essa 
cláusula tem esse poder de nulidade, e se no contrato houver cláusula obrigacional que 
se descumprir alguma convenção, poderá haver pena de multa. 
Como último tópico desta fundamentação, abordemos a questão do contrato celebrado 
entre Roberto e João. 
Inicialmente cabe comentarmos que o contrato celebrado é vedado em nossa legislação, 
pois é vedado dispor sobre herança de pessoa viva, na forma do artigo 426, CC/02. Visto 
que o contrato foi celebrado em data anterior a morte de José Leonardo pai de Roberto, 
se enquadraria neste caso. Devido a esta vedação, a consequência jurídica para tal 
celebração seria a nulidade, além da ilegitimidade da parte e da carência de ação. Não 
existe possibilidade jurídica, quando o autor visa garantir futuro direito hereditário, 
contendo em si a expectativa da morte do genitor, buscando estabelecer limitação ao 
direito de propriedade dele. 3. O filho não é sócio do pai, podendo ser, no máximo, seu 
dependente, e até poderá vir a ser futuro herdeiro, mas não tem direito algum sobre o 
seu patrimônio ou sobre os negócios do genitor, o qual pode dispor do que é seu como 
melhor lhe aprouver.) 
Apliquemos ao presente caso a Escada Ponteana a fim de identificar em que momento 
de sua formação o contrato se tornou irregular. Observemos o que é necessário no 
“segundo degrau” da escada de Pontes de Mirada: Segundo degrau: o plano da validade. 
Os substantivos recebem os adjetivos. Requisitos de validade (art. 104) -> partes 
capazes, vontade livre (sem vícios), objeto lícito, possível ou determinado ou 
determinável, e forma prescrita ou não defesa em lei. Temos aqui os requisitos da 
validade. Não há dúvida, o código civil adotou o plano da validade. Se tenho um vício de 
validade, ou problema estrutural, ou funcional, o negócio jurídico será nulo (166 e 167) 
ou anulável (171). 
Mesmo que existisse boa-fé entre as partes, não é possível a celebração de tal contrato, 
pois ele estaria ferindo a legislação que aborda o assunto e ainda abrindo precedentes 
para que mais vezes ocorresse tal situação. 
Caso o senhor Carlos, no papel de herdeiro do senhor João Miguel, queira ingressar com 
uma ação contra o irmão Roberto para que o contrato seja avaliado judicialmente e 
assim identificado todos os vícios já comentados, a sentença seria constitutiva, ou seja, 
iria criar, modificar ou extinguir o estado ou relação jurídica existente entre os 
celebrantes do contrato. 
 
CONCLUSÃO 
Pelo exposto, respondendo a cada um dos questionamentos formulados na consulta, 
opinamos o seguinte: 
Referente ao senhor Carlos, deverá ser instaurado inquérito através do Auto de Prisão 
em Flagrante, sendo posteriormente oferecida ação penal pública incondicionada com 
Titularidade da ação pertence ao Ministério Público. 
Para o caso de condenação, o crime do réu estará tipificado como homicídio qualificado 
tentado, podendo pegar 24 anos ao somarmos atenuantes, agravantes e circunstância. 
Sua progressão de regime se daria após 4 anos e não lhe caberia substituição penal, visto 
o tempo de pena ser superior a quatro anos. 
Referente ao senhor Sebastião, sua família poderá ingressar com tutela de Urgência 
Antecipada Antecedente para que o plano de saúde arque com a transferência para a 
UTI de Belém. Deverão estipular o valor da causa e pagar as custas assim que entrarem 
com a petição da tutela. Caberá ao Juiz estipular ações como a imediata remoção do 
paciente, multa diária enquanto esta não for realizada e até mesmo fiscalizar se o plano 
de saúde está cobrindo todas as despesas para os procedimentos. O plano de saúde foi 
adquirido por clausula normativa do contrato de trabalho. 
Por fim, referente ao senhor Roberto e o contrato celebrado com João Miguel, teremos 
a nulidade do mesmo por violar dispositivo que veda dispor sobre herança de pessoa 
viva. O irmão do senhor Roberto, senhor Carlos, poderá propor ação. 
É o parecer. 
 
SÃO JOÃO DA BOA VISTA – SP, 18 DE OUTUBRO DE 2017 
 
 
GUILHERME BERNARDES RODRIGUES 
OAB/SP nº 416612