Baixe o app para aproveitar ainda mais
Esta é uma pré-visualização de arquivo. Entre para ver o arquivo original
* * Direito Constitucional Ramo do Direito Público que expõe, interpreta e sistematiza as normas fundamentais do Estado. Conhecimento sistematizado da organização jurídica fundamental do Estado. * * Direito Constitucional Princípios e regras sobre estrutura do Estado, forma de governo, modo de aquisição e exercício do poder, estabelecimento de seus órgãos, limites de sua atuação, direitos e garantias fundamentais do ser humano. * * Constitucionalismo e Estado de Direito Constitucionalismo - Revoluções liberais; - contra o absolutismo; - Ideia de Constituição; - Limitação de poder; - Enunciado de direitos e garantias individuais. * * Constitucionalismo e Estado de Direito ESTADO DE DIREITO (LIBERAL) ideia principal = “império da Lei”. . Características: - os direitos fundamentais correspondem aos direitos da burguesia (liberdade e propriedade); - a limitação do Estado pelo Direito se estende ao Soberano (Princípio da legalidade da administração pública); - a atuação do Estado limita-se a defesa da ordem e segurança pública (Estado Mínimo). * * Constitucionalismo e Estado de Direito ESTADO SOCIAL DE DIREITO (Estado Intervencionista) Características: - Intervenção no âmbito social, econômico e laboral; - Papel decisivo na produção e distribuição de bens; - Garantia de um mínimo de bem-estar. * * Constitucionalismo e Estado de Direito ESTADO DEMOCRÁTICO DE DIREITO (Estado Constitucional de Direito) busca superar as deficiências e sintetizar as conquistas das experiências anteriores. Características: - Consagração de institutos que introduzem o povo no governo do Estado; - Preocupação com a efetividade dos direitos fundamentais; * * Constitucionalismo e Estado de Direito ESTADO DEMOCRÁTICO DE DIREITO Características: Limitação material e formal do Poder Legislativo; Aplicação direta da Constituição; Jurisdição constitucional (visa assegurar a supremacia da Constituição e a concretização dos direitos fundamentais) * * Constitucionalismo e Estado de Direito Neoconstitucionalismo - Pós 2ª Guerra Mundial; - Força normativa da Constituição: a Constituição não é programática. É norma e tem que ser aplicada. Não precisa do legislador ordinário para sua aplicação; - Normatividade dos Princípios: princípios são espécies normativas; * * Constitucionalismo e Estado de Direito Neoconstitucionalismo Centralidade dos direitos fundamentais: impuseram uma transformação no âmbito da articulação do direito; Expansão da jurisdição constitucional: aprimoramento do controle de constitucionalidade; * * Constitucionalismo e Estado de Direito Neoconstitucionalismo - desenvolvimento de novos horizontes na interpretação constitucional: . Papel criativo da jurisdição – magistrado não é só aplicador. Interpreta, cria; . Distinção entre texto e norma – a norma jurídica é resultado da interpretação de um texto normativo. . Princípio da proporcionalidade/razoabilidade – a interpretação/aplicação de qualquer norma exige que seja de maneira proporcional. * * Constituição Sentidos/acepções - Sociológico (Ferdinand Lassale): não é um documento escrito, não é uma folha de papel. É a soma dos fatores reais de poder que emanam da sociedade. Todo país tem uma Constituição. * * Constituição Sentidos/acepções - Político (Carl Schmitt): é uma decisão política fundamental tomada pelo povo. Posição decisionista. * * Constituição Sentidos/acepções - Jurídico (Hans Kelsen): é uma lei. É a lei mais importante de todo o ordenamento jurídico. É o pressuposto de validade de todas as leis. Para que uma lei seja válida, precisa ser compatível com a Constituição. * * Constituição Elementos - Orgânicos: organizam a estrutura do Estado (arts. 2º, 18, 92, da CF/88). Limitativos: limitam o Poder do Estado fixando direitos a população (art. 5º, da CF/88). Socioideológicos: fixam uma ideologia para o Estado (art. 3º). * * Constituição Elementos Formais de aplicabilidade: são elementos que auxiliam na aplicação de outros dispositivos constitucionais (art. 5, § 1º, da CF/88). Estabilização Constitucional: buscam a estabilidade em caso de abalo institucional (art. 34, da CF/88). * * Constituição Classificação Quanto ao conteúdo: . Material – possui apenas matéria constitucional . Formal – além de possuir matéria constitucional, possui outros assuntos. Quanto à forma: . Escrita – documento solene . Não escrita (costumeira) – fruto dos costumes da sociedade * * Constituição Classificação Quanto ao modo de elaboração . Dogmática – fruto de um trabalho legislativo específico. Reflete os dogmas de um momento histórico. . Histórica – fruto de uma lenta evolução histórica. * * Constituição Classificação Quanto à origem: . Promulgada – democrática, feita pelos representantes do povo. . Outorgada – imposta ao povo pelo governante. . Cesarista – feita pelo governante e submetida à apreciação do povo mediante consulta. . Pactuada ou dualista – fruto de um acordo entre duas forças políticas de um país. * * Constituição Classificação Quanto à rigidez/ estabilidade: . Rígida – possui um procedimento de alteração mais rigoroso que o destinado às outras leis. . Flexível – possui o mesmo procedimento de alteração que o destinado às outras leis. . Semirrígida – parte rígida e parte flexível. . Superrígida – rígida + cláusulas pétreas. * * Constituição Classificação - Quanto à extensão: . Sintética – resumida, concisa, que se limita a tratar dos temas principais. . Analítica – extensa, prolixa. * * Constituição Classificação - Quanto à correspondência com a realidade: . Normativa – a limitação do poder se implementa na prática. . Nominalista – contém dispositivos de limitação do poder, mas não consegue uma concreta normatização do processo real do poder. . Semântica – não há limitação do poder. Busca apenas legitimidade formal aos detentores do poder. * * Constituição Classificação Garantia – fixa direitos e garantias fundamentais. Balanço – descreve um estágio das relações de poder. Dirigente – além de fixar direitos e garantias, fixa metas estatais. * * Poder Constituinte Noção: é o poder de criar ou alterar uma Constituição. Titular = povo (art. 1, parágrafo único, da CF) obs: Sieyés (1789) Formas de exercício: outorga e assembléia nacional constituinte. * * Poder Constituinte Espécies originário: instaura uma nova ordem jurídica. Derivado . Reformador – modifica uma Constituição já existente (Emendas Constitucionais). . Decorrente – poder de estruturar a Constituição do estados-membros. . Revisor – revisão constitucional; art. 3º do ADCT; não pode mais ser feita no Brasil. * * Poder Constituinte Características - Do poder constituinte originário: . Inicial – instaura uma nova ordem jurídica. . Ilimitado – não precisa respeitar as balizas do direito anterior. Obs: parte da doutrina prevê certos limites: padrões de conduta espiritual, cultural, ético, social; princípios de justiça (suprapositivos); princípios de direito internacional (direitos humanos). * * Poder Constituinte Características . Incondicionado – não tem uma maneira prefixada para ser exercido. Do poder constituinte derivado . Limitado - encontra limites na Constituição. . Condicionado – formas prefixadas de manifestação. * * Poder Constituinte Mutação constitucional Processo informal de mudança da Constituição, por intermédio do qual são atribuídos novos sentidos até então não ressaltados à letra da Lei Maior. Reinterpretação da norma sem, contudo, modificar o texto constitucional. O texto permanece inalterado. * * Aplicabilidade das normas constitucionais no tempo Nova constituição e ordem jurídica anterior - Recepção: elaborada uma nova Constituição, as normas infraconstitucionais anteriormente editadas, desde compatíveis (materialmente), continuam em vigor. As incompatíveis serão revogadas, por ausência de recepção. * * Aplicabilidade das normas constitucionais no tempo Nova constituição e ordem jurídica anterior - desconstitucionalização: as normas da Constituição anterior são recepcionadas com status de norma infraconstitucional pela nova ordem jurídica. Não é regra, mas pode ocorrer se expressamente previsto. * * Aplicabilidade das normas constitucionais no tempo Nova constituição e ordem jurídica anterior - repristinação: instituída uma nova ordem, as normas revogadas pela Constituição anterior voltariam a produzir efeitos, se compatíveis com a nova Constituição. Não se admite, salvo disposição em contrário. * * Normas Constitucionais Classificação quanto à eficácia e aplicabilidade De eficácia plena e aplicabilidade imediata: produz todos seus efeitos sem precisar de um complemento/regulamentação. Ex: art. 2º, 14, § 2º, da CF. * * Normas Constitucionais . Classificação quanto à eficácia e aplicabilidade - De eficácia contida (redutível ou restringível) e aplicabilidade imediata: produz todos seus efeitos, mas lei infraconstitucional pode reduzir sua abrangência. EX: art. 5º, XIII, da CF. * * Normas Constitucionais Classificação quanto à eficácia e aplicabilidade - De eficácia limitada e aplicabilidade mediata: não produz todos seus efeitos, precisando de lei integrativa infraconstitucional. . De princípio institutivo – contém esquemas gerais de estruturação de instituições, órgãos ou entidades. Ex: art. 18, § 2º, CF. . De princípio programático – fixam programas a serem implementados pelo Estado. Ex: 196, CF. * * Hermenêutica Constitucional Métodos de interpretação constitucional Método jurídico ou hermenêutico clássico: adotam-se os métodos tradicionais interpretativos (gramatical, lógico, histórico, sistemático). Método tópico-problemático: o intérprete parte do problema para chegar a norma. * * Hermenêutica Constitucional Métodos de interpretação constitucional método hermenêutico-concretizador: o intérprete sai da Constituição para chegar ao problema, a partir de uma pré-compreensão da norma, fazendo um círculo hermenêutico entre fato e norma. Método normativo estruturante: a norma jurídica é bem mais que o texto normativo. Este é apenas a “ponta de um iceberg” . * * Hermenêutica Constitucional Métodos de interpretação constitucional - método comparativo: deve comparar as Constituições de ordenamentos jurídicos distintos. - Método científico-espiritual: para além da literalidade da norma, o intérprete deve buscar os valores da Constituição. * * Hermenêutica Constitucional Princípios da interpretação constitucional P. da unidade da constituição: a interpretação constitucional deve ser realizada de modo a evitar contradições entre suas normas. P. da concordância prática ou harmonização: os bens jurídicos em conflito deverão ser coordenados, evitando assim, sacrifício total de um em relação ao outro. * * Hermenêutica Constitucional Princípios da interpretação constitucional P. do efeito integrador: havendo conflito de normas, deve-se prestigiar aquela que favoreça a integração política e social. P. da justeza ou conformidade funcional: o intérprete não pode mudar as competências (esquema organizatório-funcional) definidas na Constituição. * * Hermenêutica Constitucional Princípios da interpretação constitucional P. da eficiência ou máxima efetividade: o intérprete deve buscar em cada norma a maior eficácia possível (abrangência e alcance). P. da força normativa da Constituição: o intérprete deve atribuir à norma o sentido que lhe garanta maior eficácia, aplicabilidade e permanência. * * Hermenêutica Constitucional Princípios da interpretação constitucional - P. da Proporcionalidade/Razoabilidade: havendo conflito, deve-se prestigiar a norma mais importante para o caso concreto. As normas e atos do Poder Público que não são razoáveis, são inconstitucionais. - P. da presunção de constitucionalidade: em regra, as leis e atos normativos presumem-se constitucionais. * * Hermenêutica Constitucional Princípios da interpretação constitucional - P. da interpretação conforme à Constituição: diante de normas plurissignificativas ou polissêmicas, deve-se privilegiar a interpretação que mais se aproxime dos ditames da Constituição. * * DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS TERMINOLOGIA DOS DIREITOS: . Direitos do homem: utilizada para designar, de maneira mais abstrata e com contornos mais amplos e imprecisos, aqueles direitos naturais ainda não positivados; Direitos humanos: representa aqueles direitos já positivados na esfera internacional; Direitos fundamentais: engloba aqueles direitos cujo reconhecimento e proteção estão assegurados em sede constitucional. * * DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS EVOLUÇÃO HISTÓRICA: “geração” x “dimensão”; Ideia de sucessão cronológica x complementariedade; Caducidade dos direitos das gerações antecedentes x permanência da eficácia dos direitos; Substituição x interpretação mútua/concordância prática. * * DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS EVOLUÇÃO HISTÓRICA: . 1ª Dimensão (liberdade): direitos civis e políticos (individuais); 2ª Dimensão (igualdade material): direitos sociais, econômicos e culturais (coletivos); 3ª Dimensão (solidariedade/fraternidade): direito ao desenvolvimento, à autodeterminação dos povos, ao meio ambiente saudável e equilibrado, a utilização do patrimônio comum da humanidade (transindividuais); 4ª Dimensão (pluralidade): democracia, informação e pluralismo/ “direito à diferença” (direitos de minoria); engenharia genética; 5ª Dimensão: paz. * * DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS Direitos Fundamentais na Constituição: aspectos introdutórios . Relação entre DPH e DF: Art. 1º, III, CF (fundamento da República Federativa do Brasil). Art. 170, CF (existência digna). P/ a doutrina, DPH é valor supremo da Constituição. DPH não é só direito; é atributo de todo ser humano, independente de qualquer condição. Não é o ordenamento jurídico que confere dignidade às pessoas. Logo, DPH não é apenas direito fundamental. Na lição de Humberto Ávila, DPH é postulado normativo. Pois, como valor supremo, deve-se interpretar a CF visando a DPH, o que a torna baliza estrutural das demais normas. * * DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS Direitos Fundamentais na Constituição: aspectos introdutórios . Relação entre DPH e DF: a) Decorre da norma DPH, o dever do Estado de proteção, respeito e promoção do ser humano; b) Os direitos fundamentais são direitos criados para proteger, respeitar e promover a DPH, a partir dos valores da liberdade e igualdade; c) A DPH é núcleo comum dos direitos fundamentais, o que tem o condão de lhes atribuir caráter sistemático. * * DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS Direitos Fundamentais na Constituição: aspectos introdutórios . CF/88, Título II: direitos e deveres individuais e coletivos (art. 5º), direitos sociais (arts. 6º/11), direitos de nacionalidade (arts. 12-13, direitos políticos (arts. 14/16), partidos políticos (art. 17). Art. 60, § 4º, IV – cláusula pétrea: trata-se de direitos e garantias individuais, e não de direitos e garantias fundamentais. obs: p/ o STF, assim como os direitos e garantias fundamentais não se restringem ao Título II, os direitos e garantias individuais não se restringem ao art. 5º. Ambos se encontram espalhados por todo o texto constitucional ou, ainda, em tratados e convenções internacionais. * * DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS Direitos Fundamentais na Constituição: aspectos introdutórios . Tratados Internacionais: entendimento do STF. a) art. 5º, § 3º: direitos humanos (caráter material) + 3/5, 2T, 2C = EC; b) se tratar de direitos humanos e for aprovado com quórum de LO (art. 47) = status supra-legal (Pacto San José da Costa Rica); c) recepcionado como Lei Ordinária. * * DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS Direitos Fundamentais na Constituição: aspectos introdutórios . Art. 5º, § 1º, CF/88: aplicação imediata – princípio da máxima efetividade – invocado no âmbito dos direitos fundamentais, impõe lhe seja dado sentido que confira a maior efetividade possível com vistas a realização concreta de sua função social. . Eficácia – aptidão da norma p/ produzir os efeitos que lhe são próprios. Efetividade – produção concreta dos fins p/ os quais a norma foi criada. . Eficácia positiva: aplicável ao caso concreto diretamente. Eficácia negativa: aptidão da norma p/ invalidar outras normas que lhe são contrárias obs: toda norma tem pelo menos eficácia negativa. . Validade: uma norma só será válida se produzida de acordo com seu fundamento de validade. O fundamento de validade da lei é a Constituição. * * DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS Direitos Fundamentais na Constituição: aspectos introdutórios . Classificação dos direitos fundamentais (Jellinek) a) de defesa (direitos civis): exige dever de abstenção do Estado, logo, é um direito de caráter negativo. Direito da pessoa contra o Estado – liberdade e propriedade; b) a prestação (direitos sociais): exige do Estado prestações materiais ou jurídicas, logo, é um direito de caráter positivo; c) de participação (direitos políticos): permitem a participação do indivíduo na vida política do Estado. Exigem dever de agir e abstenção do Estado ao mesmo tempo. * * DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS Direitos Fundamentais na Constituição: aspectos introdutórios . Características dos direitos fundamentais * Universalidade: ligação com o valor da DPH. Significa que existe um núcleo essencial desses direitos que precisa ser protegido nos diversos países, a despeito da peculiaridade local cultural; *Inalienabilidade: inegociáveis, indisponíveis, intransferíveis, visto que não têm caráter patrimonial; *Imprescritibilidade: por mais que a pessoa não exerça o direito, jamais prescreverá; *Historicidade: surgem em determinados momentos históricos e vão se modificando. Afastam, portanto, a idéia de que são direitos naturais, uma vez que, p/ os jusnaturalistas, estes são eternos, universais e imutáveis; * * DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS Direitos Fundamentais na Constituição: aspectos introdutórios . Características dos direitos fundamentais * Irrenunciabilidade: ninguém pode abrir mão de forma definitiva desses direitos, nem renunciar ao seu núcleo essencial. O não exercício pode ocorrer. *Concorrência: podem ser exercidos cumulativamente; *Relatividade/limitabilidade: não são absolutos, pois todos encontram limites em outros direitos fundamentais. * * DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS Direitos Fundamentais na Constituição: aspectos introdutórios . Dupla dimensão dos direitos fundamentais: norma – dimensão objetiva – orientam a criação de outras normas. direitos – dimensão subjetiva: são direitos titularizados pelos indivíduos. . Eficácia vertical dos Direitos Fundamentais: protege o indivíduo em face do Estado. Estado x indivíduo . Eficácia horizontal dos Direitos Fundamentais: aplicação dos direitos fundamentais nas relações entre particulares. Particular - Particular * * DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS Direitos Fundamentais na Constituição: aspectos introdutórios . Destinatários dos direitos consagrados no art. 5º da CF: Interpretação literal = brasileiros natos ou naturalizados / estrangeiros residentes no Brasil Obs: José Afonso da Silva diz que estrangeiros não residentes no Brasil não podem invocar esses direitos, tendo que invocar um Tratado Internacional de direitos humanos (interpretação literal); Já p/ o STF, com base na DPH, podemos fazer interpretação extensiva do art. 5º também englobando os estrangeiros não residentes no Brasil, mas que estão em solo brasileiro. * * DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS Direitos Fundamentais na Constituição: aspectos introdutórios . Destinatários dos direitos consagrados no art. 5º da CF: Pessoa jurídica pode invocar tais direitos; Pessoa jurídica de direito público (ex: Estados, Municípios) também pode invocar, v.g, contraditório, devido processo legal. * * DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS EM ESPÉCIE . Direitos são bens e vantagens prescritos na norma constitucional. Garantias são os instrumentos através dos quais se assegura o exercício dos aludidos direitos (preventivamente) ou prontamente os repara, caso violados. # Direito à vida (art. 5º, caput) + DPH (art. 1º, III) dupla acepção: 1ª) permanecer vivo; 2ª) existência digna (art. 170) * * DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS EM ESPÉCIE Irrenunciabilidade: o direito à vida é irrenunciável – protege o direito à vida contra o seu próprio titular. Ex: eutanásia, transfusão de sangue (testemunhas de Jeová) Inviolabilidade: protege este direito contra sua violação por parte de terceiros. Obs: não há direito absoluto. EX: aborto necessário (p/ preservar a vida da gestante) direito à vida da mãe x direito à vida do feto; aborto em caso de estupro (direito à vida x autonomia da vontade/privacidade/liberdade sexual); direito à vida x outros direitos (art. 5º, XLVII); * * DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS EM ESPÉCIE . Legalização do aborto Argumentos contrários: 1º) o direito à vida começa a partir da concepção (fecundação óvulo + espematozóide). Logo, é inviolável a partir deste momento; 2º) qualquer outra medida que não fosse a criminalização do aborto seria “proteção insuficiente”; 3º) a legalização aumentaria o número de abortos; 4ª) a preocupação é com relação à vida do feto. * * DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS EM ESPÉCIE . Legalização do aborto Argumentos a favor: 1º) leva-se em consideração o direito fundamental da gestante (autonomia reprodutiva e liberdade de escolha); 2º) direito à igualdade – mulheres com condição sócio-econômica favorável fazem aborto com segurança x outras mulheres fazem aborto em condições degradantes; 3º) Teoria do impacto desproporcional: homens x mulheres – Poder Judiciário pode reconhecer a inconstitucionalidade de atos que, apesar de aparentemente legítimos, causem um impacto (ônus) desproporcional a determinados grupos. Assim, feministas norte-americanas afirmam que pelo fato de só as mulheres engravidarem, isso causaria um ônus desproporcional às mulheres se comparadas aos homens. * * DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS EM ESPÉCIE . Legalização do aborto Argumentos a favor: 4º) direito à privacidade (Suprema Corte Norte-americana; 1º trimestre de gravidez) – a prática ou não do aborto diz respeito à intimidade da gestante. Logo, o Estado não poderia intervir. 5º) saúde pública (utilizado na França p/ que a legislação não criminalizasse o aborto durante os primeiros dias de gestação) – o aborto não seria questão penal-criminal, e sim, questão de saúde pública. A criminalização não impede a ocorrência. * * DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS EM ESPÉCIE . ADI 3510 (STF) – discute a constitucionalidade da Lei de Biossegurança (células-tronco). - O STF não disse a partir de quando a vida é inviolável; - O STF afirmou que como os embriões seriam descartados, o melhor seria utilizá-los para fins terapêuticos; * * DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS EM ESPÉCIE . ADPF 54 – Acrania ou Anencefalia (má formação do cérebro). - Confederação Nacional dos Trabalhadores da Saúde / advogado Luiz Roberto Barroso / Nestes casos, não é crime de aborto, e sim, antecipação terapêutica. - argumentos: 1º) atipicidade da conduta = não haveria vida humana em termos jurídicos a ser protegida. O feto morreria no máximo em 24h ou 48h ou já viria ao mundo morto. Paralelo com a Lei nº 9.434/97 – Lei de transfusão de órgãos diz que pode haver transfusão a partir da morte encefálica. Portanto, a vida começaria com o cérebro. * * DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS EM ESPÉCIE . ADPF 54 – Acrania ou Anencefalia (má formação do cérebro). 2º) ainda que fosse considerado aborto, a conduta não seria punível. Deve-se fazer interpretação evolutiva do CP (1940). Nova hipótese de excludente de punibilidade. Questão de ordem: 7 x 4 = entenderam que o STF não estaria legislando, e sim, interpretando a Constituição. 3º) DPH / analogia à tortura / interpretação conforme à constituição - carregar 9 meses um feto com a certeza da morte seria violação da DPH. Argumentos contrários à ação: direito à vida do feto / DPH * * DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS EM ESPÉCIE # Princípio da Isonomia (art. 5º, caput) : deve-se analisar se o elemento discriminador está em harmonia com o fim constitucionalmente protegido. Critério – justificável, objetivo, razoável e proporcional. - Concurso público: p/ o STF, podem ser estabelecidos critérios de admissão em edital, somente se: a) lei anterior trouxer previsão; e b) o critério exigível for em razão da natureza das atribuições do cargo. (Súmula 683, STF) (art. 7º, XXX, CF) * * DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS EM ESPÉCIE Igualdade formal (civil / jurídica / perante a lei): consiste em tratamento isonômico conferido a todos os integrantes/membros de uma mesma categoria essencial. Critério de justiça p/ Aristóteles: “tratar os iguais de forma igual, e os diferentes de forma diferente, na medida de sua desigualdade”. P/ José Afonso da Silva, tal critério está relacionado com igualdade formal (e não material). Igualdade material (art. 5º + art. 3º, III + direitos sociais): tem por fim a igualização dos desiguais por meio da concessão de direitos sociais substanciais. * * DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS EM ESPÉCIE Ações afirmativas: não são sinônimos de sistema de cotas. Este é apenas um dos tipos de ações afirmativas. Ex: bolsa de estudo, cursinhos pré-vestibulares p/ pessoas carentes, cursos profissionalizantes, determinadas isenções etc. Obs: podem ser promovidas tanto pelo poder público, quanto pelo particular (Ex: empresas e presos; instituições de ensino particulares e vagas p/ pessoas carentes). Finalidade: reduzir as desigualdades existentes, advindas de hipossuficiência econômica, física, de grupos minoritários. A concessão de algumas vantagens funciona como mecanismo de compensação da hipossuficiência. * * DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS EM ESPÉCIE . Cotas Argumentos contrários: - viola o mérito, que, por sua vez, é um critério republicano (art. 208, V); - trata-se de uma medida inapropriada e imediatista; - tais ações afirmativas geram discriminação reversa: excluem pessoas que não fazem parte do grupo minoritário. - Quanto aos negros: fomentariam mais o racismo; favoreceria negros de classe média alta; critério subjetivo. * * DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS EM ESPÉCIE . Cotas Argumentos favoráveis: - justiça compensatória: trata-se de um argumento baseado na retificação de injustiças ou falhas cometidas no passado, seja pelo governo ou por particulares; - justiça distributiva: consiste na promoção de oportunidades p/ aqueles que não conseguem se fazer representar de forma igualitária. Ex: Dworkin – 2% de médicos negros nos EUA. - promover a diversidade: estas ações são constitucionais na medida em que podem contribuir p/ o surgimento de uma sociedade mais diversificada, aberta, tolerante, miscigenada e multicultural. * * DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS EM ESPÉCIE Igualdade – na lei: significa que o princípio tem como destinatários os aplicadores (P. Executivo e P. Judiciário) e os elaboradores (P. Legislativo); perante a lei: p/ aqueles que aplicam a lei (P. Executivo e P. Judiciário) Obs: não faz sentido no Brasil, porque a Constituição diz expressamente “perante a lei”. É claro que o P. Legislativo está vinculado. - os particulares também tem o dever de respeitar o princípio da isonomia, porém com reservas em virtude da autonomia da vontade. Não é aplicado o princípio da isonomia com a mesma intensidade em relação aos particulares. Ex: art. 5º, I – homens e mulheres – a Lei infraconstitucional pode estabelecer distinções desde que seja p/ atenuar desníveis. * * DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS EM ESPÉCIE # Liberdade de Manifestação de Pensamento (art. 5º, IV e V) IV – finalidade: evitar manifestações abusivas do pensamento (veda o anonimato). V – trata do direito de resposta; indenização (moral, material, imagem). * * DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS EM ESPÉCIE Disque-denúncia e bilhete/carta apócrifos podem servir como prova? Não servem como prova processual, mas são aptos a levar informação ao conhecimento da autoridade. P/ o STF, a investigação pela autoridade competente é autônoma em relação à denúncia. O que será utilizado como prova são os elementos oriundos da investigação, e não a denúncia. Isto não ofende a teoria dos frutos envenenados. STF – regra: bilhete/carta apócrifos não são admitidos como prova. Exceção: são admitidos quando produzidos pelo próprio acusado; quando constituírem o próprio corpo de delito. EX: carta ofendendo a honra alheia; bilhete pedindo recompensa no sequestro. * * DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS EM ESPÉCIE # Liberdade de Consciência, Crença e Culto (art. 5º, VI). - liberdade de consciência: filosófica, política, religiosa (crença e não-crença). A liberdade de crença envolve a liberdade de culto, que não se restringe, por exemplo, ao templo de uma igreja. Vale p/ onde quer que se manifeste, seja na praça ou na rua. - Estado laico: o Estado brasileiro não é contra religião (art. 19, I). A separação entre Estado e Igreja pressupõe neutralidade daquele entre as várias concepções religiosas - República = “governo da razão”. Só são legitimados na esfera pública os argumentos que possam ser racionalmente justificados (Habermas). Portanto, tem que ser realizada uma tradução institucional. * * DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS EM ESPÉCIE CNJ – foram feitos quatro pedidos de providência no que tange aos crucifixos em Tribunais. Relator votou pela retirada; os demais votaram pela manutenção com a justificativa de que seriam símbolos da cultura brasileira, e não religiosos. Obs: na Alemanha, o Tribunal entendeu o contrário. Art. 5º, VIII = “imperativo de consciência” ou “escusa de consciência” Ex: serviço militar Prestação alternativa: não tem cunho sancionatório. Serve p/ assegurar liberdade de consciência. Obs: se não cumprir a obrigação legal, nem a prestação alternativa = sanção do art. 15, IV, CF (suspensão ou perda dos direitos políticos) * * DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS EM ESPÉCIE # Privacidade e Liberdade - Gravação clandestina: consiste na gravação ambiental, pessoal ou telefônica feita por um dos interlocutores sem o conhecimento dos demais. P/ o STF, em princípio viola o art. 5º, X, da CF (privacidade); salvo se houver justa causa p/ sua utilização. Ex: gravação feita pelo réu utilizada p/ sua defesa em processo penal (liberdade + ampla defesa); gravação feita em legítima defesa (excludente de antijuricidade) contra chantagista, seqüestrador, estelionatário; gravação feita contra agentes públicos no exercício funcional (moralidade administrativa + publicidade); gravação p/ documentar uma conversa visando o exercício futuro do direito de defesa. * * DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS EM ESPÉCIE # Privacidade e Liberdade - Quebra de sigilo: bancário, fiscal, informático, telefônico. Sigilo bancário – quem pode determinar a quebra? Poder Judiciário, CPI (art. 58, §3º), autoridade fazendária (ADI), MP em regra não diretamente (obs: STF admitiu a requisição direta do MP em caso no qual havia dinheiro público envolvido – MS 21729/DF), TCU não pode. * * DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS EM ESPÉCIE - Interceptação das comunicações (art. 5º, XII): consiste na interrupção de uma comunicação por parte de terceiros sem o conhecimento de um ou de ambos os interlocutores. Protege-se principalmente a liberdade de comunicação entre as pessoas. - A liberdade de comunicação protegida no art. 5º, XII, não depende do conteúdo transmitido. - A correspondência pode ser violada quando outros valores justificarem esta violação (segurança pública, integridade das pessoas). P/ STF, o sigilo epistolar não pode servir como escudo protetivo p/ salvaguardar práticas ilícitas. - O que a CF protege no art. 5º, XII, não são os dados em si, mas apenas sua comunicação. - a interceptação telefônica só pode ser determinada pelo juiz (Lei nº 9296/96). * * DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS EM ESPÉCIE - Inviolabilidade do domicílio (art. 5º, XI) . “casa” abrange escritórios, consultórios, estabelecimentos comerciais e industriais, quarto de hotel. . “dia” – critérios: cronológico (das seis horas às dezoito horas); físico-astronômico (período entre a aurora e o crepúsculo). Obs: p/ o STF, autoridade tributária não pode utilizar da força p/ invadir o estabelecimento sem autorização judicial. * * DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS EM ESPÉCIE # Direito de propriedade - O regime jurídico do direito de propriedade é de direito público, haja vista sua previsão constitucional. - Art. 5º, XXII e XXIII = função social. Propriedade urbana (182, § 2º). Propriedade rural (186). - Limites: desapropriação (art. 5º, XXIV), requisição (civil – art. 5º, XXV, militar- 139, VII), confisco (243), usucapião (183 e 191). - desapropriação-sanção: imóvel urbano (182, § 4º, III); imóvel rural (184).
Compartilhar