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Direito Administrativo II Diego Pimenta Moraes1 Técnica de Parecer - noções básicas Introdução Diego Pimenta Moraes2 Conceito: O parecer é a manifestação formal do entendimento do parecerista sobre a matéria submetida à sua análise; Finalidade: Acolhido o parecer, suas razões e conclusões passam a integrar as razões de convencimento de quem o solicitou, que é o chamado consulente. Forma Diego Pimenta Moraes3 Todo parecer deve conter 03 (três) elementos fundamentais, a saber: 1 – Relatório; 2 – Fundamentação; 3 – Conclusão. Também é indispensável ao parecerista: 1 – Observar as normas da ABNT; 2 – Elaborar Ementa; 3 – Assinar seu trabalho. RELATÓRIO Diego Pimenta Moraes4 É a descrição objetiva dos fatos documentados nos autos do processo ou na consulta formulada ao parecerista; Nesta fase, o parecerista não emite juízo de valor sobre a matéria que esta relatando. RELATÓRIO Diego Pimenta Moraes5 Exemplo: João da Silva, ocupante do cargo de agente administrativo de determinado Município da Federação, foi investigado, indiciado e processado administrativamente pela prática de infração administrativa disciplinar, consistente na aquisição de gêneros alimentícios, sem licitação, para o fornecimento de alimentos nos 15 (quinze) abrigos destinados às populações de rua, administrados pela municipalidade. Após ser regularmente citado, o mesmo, embora apresentando debilitado quadro de saúde, apresentou defesa escrita, de próprio punho, sem advogado. Defesa esta, ao final, não acolhida pela Comissão Processante da Corregedoria, que, por sua vez, entendeu, à luz das normas jurídicas previstas no Estatuto dos Serviços Públicos Municipais, pela aplicação da penalidade de demissão, bem como a remessa de cópia dos autos do processo administrativo disciplinar ao Ministério Público Estadual, para a promoção da respectiva ação penal cabível. Irresignado com a aludida decisão, o citado agente público solicita consulta jurídica acerca do caso supra mencionado. Em especial, requer opinamento no que concerne a validade do processo administrativo disciplinar e a da conseqüente decisão proferida, na medida em que a sua defesa não se efetivou por meio de advogado. É o relatório. Passamos a opinar. FUNDAMENTAÇÃO Diego Pimenta Moraes6 O parecerista irá enquadrar os fatos documentados nos autos processuais nas normas aplicáveis ao caso concreto; Apresentar todos os motivos do opinamento; Os motivos são as razões de fato e de Direito. Dicas para a Fundamentação Diego Pimenta Moraes7 Apresentação de normas em Hierarquia; Entendimento Doutrinário; Entendimento Jurisprudencial em Hierarquia. Exemplo: Diego Pimenta Moraes8 2.1. ESTEIO NORMATIVO DA OBRIGAÇÃO DE LICITAR É cediço que a obrigação de licitar encontra abrigo, primeiramente, em sede constitucional, prevendo o constituinte originário que: Art. 37, XXI. ressalvados os casos especificados na legislação, as obras, serviços, compras e alienações serão contratados mediante processo de licitação pública que assegure igualdade de condições a todos os concorrentes, com cláusulas que estabeleçam obrigações de pagamento, mantidas as condições efetivas da proposta, nos termos da lei, o qual somente permitirá as exigências de qualificação técnica e econômica indispensáveis à garantia do cumprimento das obrigações. Inseridos neste procedimento licitatório estarão sempre os princípios regentes de toda e qualquer atividade administrativa previstos no art. 37 da Constituição, em especial, o princípio da moralidade e publicidade. [...] 2.1.1 Implicações do descumprimento do dever de licitar Fixado, desta maneira, o dever de licitar e as suas exceções, importa consignar quais as conseqüências do descumprimento ilegal deste dever. Por certo, o descumprimento ilegal do dever de licitar implica ao transgressor em uma atitude configurada como ilícito, cuja responsabilidade poderá, a depender do caso em concreto, estender-se a todas as esferas normativas, quais sejam, civil, penal e administrativa. [...] CONCLUSÃO Diego Pimenta Moraes9 Momento em que o parecerista efetivamente se manifesta sobre a pretensão examinada; Clara, suscinta e objetiva. CONCLUSÃO Diego Pimenta Moraes10 À luz de toda fundamentação exposta, concluímos que: o descumprimento do dever constitucional de licitar, qualifica-se como ilícito, e pode ensejar ao transgressor sanções nas múltiplas esferas do direito, quais sejam, civil, penal e administrativa; a apuração de ato ilícito na Administração Pública não pode ser apurada sem a observância do princípio, originariamente instituído para o Processo Penal, do contraditório e da ampla defesa, formalmente previsto na redação do art. 5º, LV, da Constituição da República. não há que se falar em processo administrativo dissociado de todas as faculdades que integram o contraditório e a ampla defesa, em especial, a presença de profissional dotado de capacidade não só postulatória, mas também técnica para dar seguimento aos atos processuais. a Súmula 343 do STJ constitui grande e importante inovação para o processo administrativo, inovação esta que não deve se perder frente ao novo tratamento dado à matéria pelo STF consubstanciado na Súmula Vinculante nº. 05. do ponto de vista administrativo, seria possível a provocação da Administração Pública, por meio de petição, em conformidade com o art. 5º, XXXIV, “a”, requerendo a anulação do processo administrativo disciplinar. a utilização do Mandado de Segurança, in casu, poderia ser inócua frente ao objetivo de anular o processo administrativo e reintegrar o servidor público às suas funções. Isto porque, a existência da Súmula Vinculante poderia ofuscar requisito indispensável à concessão da segurança, qual seja, o direito líquido e certo. a Ação Ordinária visando a anulação do processo administrativo disciplinar com pedido incidental de inconstitucionalidade da Súmula Vinculante 05 do STF seria a medida judicial mais viável. Afastaria-se a aplicação desta súmula e, com a imposição do art. 5º, LV da Constituição, seria pleiteado a anulação do ato administrativo mantendo o entendimento já consagrado pela jurisprudência do STJ. É como opinamos, salvo melhor juízo. Dicas Gerais Diego Pimenta Moraes11 Objetividade nos parágrafos; Atentar para o consulente; Atualização nas citações; Desdobrar o texto em tópicos; Raciocínio deve ter: começo, meio e fim; OBJETIVO: solucionar o problema.
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