2014.1.LFG .Obrigacoes 04 (1)

MATERIAL DE APOIO DIREITO DAS OB RIGAÇÕES Apostila 04 Cláusula Penal Prof. Pablo Stolze Gagliano 1. Cláusula Penal Segundo CLÓVIS BEVILÁQUA, \u201cnão se confunde esta pena convencional com as repressõ es impostas pelo direito criminal, as quais cabem somente ao poder público aplicar em nossos dias. A pena convencional é pura mente econômica, de vendo consistir no pagam ento de uma soma, ou execução de outra pres tação que p ode ser objeto d e obrigações\u201d. 1 Trata-se, pois, de um pacto acessório pelo qual as partes fixam, previamente, a indenização devida em caso de descumpri mento culposo da obrigação p rincipal, de uma determi nada cláusula do contrato, ou, simple smente, e m caso de mora. Veja a sua disciplin a jurídica, no C ódigo Civil: Art. 408 . Incorre de pleno direito o devedor na cláusula penal, desde que, culposamente, deixe de cumprir a obrigação ou se constitua em mora. Art. 409 . A cláusula penal estipulada conjuntamen te com a obrigação, ou em ato posterior, pode r eferir-se à in execução completa da obrigação, à de alguma cláusula especial ou simples mente à mora. 1 BEVILÁQUA, Clóvi s. Theoria Geral d o Direito Civil. Campi nas: RED, 2000, pág. 104. Art. 410 . Quando se estipu lar a cláusula penal para o caso de total inadimple mento da obrigação, esta c onverter- se -á em alternativa a b enefício d o credor. Art. 411 . Quando se estipular a cláusula penal para o caso de mora, ou em seguran ça especial de o utra cláusula determinada, terá o credor o arbítrio de exigir a satisfação da pena cominada, junta mente c om o desempenh o da obrigação princip al. Art. 412 . O valor da cominação imposta na cláusula penal não pode exceder o da obrigação principal. Art. 413 . A penalidade deve ser reduzida eqüitativamente pelo juiz se a obrigação principal tiver sido cumprid a em parte, ou se o montante da penalidad e for manifestamente excessivo, tendo-se em vista a nature za e a finalidade d o negócio. Art. 4 14 . Sendo indivisí vel a o brigação, todos os devedores, caindo em fa lta um deles , incorrerão na pena; m as esta só se poderá demandar integralmente do culpado, respondendo cada u m dos outros s omente pela sua qu ota. Parágrafo único . Aos não culpados fica reservada a ação regressiva contra aquele que deu causa à aplicaçã o da pena. Art. 415 . Quando a obrigação for divisível, só incorre n a pena o devedor ou o herdeiro do devedor que a infrin gir, e proporci onalmente à sua parte na obrig ação. Art. 416 . Para exigir a pena con vencional, nã o é necessário que o cred or alegue p rejuízo. Parágrafo único . Ainda que o prejuízo exceda ao previsto na cláusula penal, não pode o credor exigir indenização suplementar se assim não foi convencionado. Se o tiver sido, a pena vale como mínimo da indenização, competindo ao credor provar o prejuízo ex cedente. Selecionamos, n essa linha, algun s importantes enunci ados (da 4ª J ornada de Direito Civil) : 355 \u2013 Art. 413. Não podem as partes renunciar à possibilidade de redução da cláusula penal se ocorrer qualq uer das hipóteses p revistas no art. 413 do Código Civil, por se trata r de preceito de ord em pública . 356 \u2013 Art. 413. Nas hipóteses previstas no art. 413 do Código Civil, o juiz deverá reduzir a cláusula pena l de ofício. 357 \u2013 Art. 413. O a rt. 413 do Código Civi l é o que complementa o art. 4º da Lei n. 8.245/91. Revogado o Enu ncia do 179 da III Jornada. 358 \u2013 Art. 413. O caráter manifestamente excessivo do valor da cláusula penal não se confunde com a alteração de circunstâncias, a excessiva onerosidade e a frustraçã o do fim do negócio jurídico, que podem incidir autonomamente e possibilitar sua revisão para mais ou para menos. 359 \u2013 Art. 413. A redação do art. 413 do Código Civil não impõe que a redução da penalidade seja proporcio nalmente idêntica ao percen tual adimplid o. Da 5ª Jornada, val e a pena conferir 2 : 42 8 ) A r t . 4 13 . A s mu l t a s pr e vi st a s n os ac ord os e co n ven ç õ es c ol et iv a s de tra ba lh o, c om in a d as p ar a im p ed i r o de sc u mp r i m en to da s d is po s i ç ões no rm a ti va s co n s tan te s de s ses in s tr ume nt os , em ra zã o da ne go cia çã o c ol eti va do s s i n d i ca to s e e mp re sa s, t ê m na tu re z a d e c l á u su la pe n a l e , p or ta n to , po d em se r red u z i d as p e lo Ju i z do T ra ba lh o qu an d o cu mp ri d a pa r c i a lme nt e a cl áu su la aj us ta d a ou qu an d o s e to r n a re m ex c es si va s pa ra o fi m p r op ost o, no s te r mo s d o a r t. 41 3 d o C ód ig o C iv il . 42 9) Ar t. 4 16 , pa rá gr af o ú n i co. N o co nt r a t o d e a d e sã o , o p r ej uí zo co mp r ova do do ad er en te q u e ex ce de r ao p r e vi st o n a cl áu s u l a pe n al c omp en sa t ór ia pod er á s er e xi gi d o p e lo cr ed o r i nd ep en d en te me n t e d e co n ven çã o. 2 Fonte: http://at ualid adesdodirei to.com.br/flaviota rtuce/2011 /12/14 /divu l gacao -ofi ci al- dos- enunciados- da - v-jornad a- de -di reit o-ci vil/ acessado em 12 d e novembro de 2013. Ao final do material de apo io, leia, també m, jurisprudência sel ecionada pertinente à mat éria. 2. Jurisprudên cia Selecionada DIREITO CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. OMISSÃ O NO JULGA MENTO DE APELAÇÃO. NÃO CONFIGURADA. COM PRA E VENDA PARCELADA DE VEÍCULO. RESCISÃO POR INADIMPLEMENTO. CLÁUSULA PENAL COMPENSATÓ RIA. PERDAS E DANOS. CUM ULAÇÃO. I MPOSSIBILIDADE. REDISTRIBUIÇÃO DE ÔNUS DE SU CUMBÊNCIA. SUCUMBÊNCIA PARCIA L . REEXAME DE FATOS E PROVAS . 1. - A jurisprudência desta Casa é pacífica ao proclamar que, se os fundament os adotados bastam para justificar o concluído na decisão, o julgador não está obrigado a rebater, um a um, os argument os utilizados pela parte. 2. - A cláusula penal compensatória funciona a um só tempo como punição pelo descumpriment o e como compensação previamente fixada pelos próprios co ntratantes pelas perdas e dano s decorrentes desse mesmo inadimple mento. 3. - A pretensão de redimensionament o dos ônus sucumbenciais envolve consid erações sobre a complexidade da demanda e a expressão econômica dos pedidos formulados na petição inicial, considerações que, a seu turno, desafiam fatos e pr ovas. Incidência da Súmula 07/STJ. 4. - Recurso Especial a que se nega pr ovimento (REsp 1335617/SP, Rel. Ministro SIDNEI BENETI, TERCEIRA TURMA, julgado em 27/03/2014, DJe 22/04/201 4) AGRAVO INTERNO EM AGRAVO DE INSTRUMENT O. CIVIL. INADIMPLEMENTO CONTRATUAL. CLÁUSULA PENAL. NATUREZA COMPENSATÓRIA. CUMULAÇÃO COM PERDAS E D ANOS. IMPOSSIBILIDADE. AGRAVO DESPROVIDO. 1. É inviável a cumulação da multa compensat ória com o cumprimento da obrigação principal, uma vez que se trata de uma faculdade disjuntiva, podendo o credor exigir a cláusula penal ou as perdas e danos, mas não ambas, conf orme o art. 4 01 do Código Civil. 2. A jurisprudência desta Corte de Justiça tem admitido tal cum ulação somente quando a cláusula penal tiver natureza moratória, e não compensatória (REsp 1.355.554/RJ, Terceira Turma, Rel. Min. SIDNEI BENETI, DJe de 4 /2/2013), o que, no entant o, não se verifica na hip ótese dos aut os. 3. Agravo interno a que se nega p rovimento. (AgRg no Ag 741.776/MS, Rel. Ministro RAUL ARAÚJO, QUARTA TURMA, julgado em 07/11/20 13, DJe 11/12/2013) AGRAVO REGIMENTAL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. APLICAÇÃO DA SÚMULA 83/STJ. CUMULAÇÃO DA CLÁUSULA PENAL E INDENIZAÇÃO POR PERDAS E D ANOS. INCIDÊNCIA SÚMULA 7/ STJ. RECURSO IMPROVIDO. I- Não é possível a cumulação de cláusula penal compensatória e indenização por perdas e danos. II - Aplica-se a Súmula 7 do STJ na hipótese em que a te se versada no recurs o reclama a análise de ele mentos probatóri os gerados ao long o da demanda. III - Agravo regimental a que se nega provi mento. (AgRg no Ag 788.124 /MS, Rel. Ministro PAULO FURT ADO (DESEMBARGA D OR CON VOCADO DO TJ/BA), TERCEIRA TURMA, julgad o em 27/1 0/2009, DJe 11/11/2009) RECURSO ESPECIAL. AÇÃO RESCISÓRIA. OBRIGAÇÃO. DESCUMPRIMENT O. CLÁUSULA PENA L MORATÓ RIA. CUMULAÇÃO COM LU CROS CESSANTES. POSSIBILIDADE. VIOLAÇÃ O A LITERAL DISPOSIÇÃO DE LEI. INEXISTÊNCIA. DISSÍDIO JURISPRU DENCIAL. AUSÊNCIA DE SIMILITU DE FÁTICA. 1. A instituição de cláusula penal moratória não compensa o inadimplemento, pois se traduz em puniçã o ao deved or que, a despeito de sua incidência, se vê obrigad o ao pagamento de indenização relativa aos prejuíz os dele d ecorrentes. Precedent e. 2. O reconheciment o de violação a literal disposição de lei somente se dá quando dela se extrai interpreta ção desarrazoada, o que não é o caso dos autos. 3. D issídio jurisprudencial não configurado em face da ausência de similitude fática entre os arestos confrontados. 4. Recurso especi al não conhecido. (REsp 968.091/DF, Rel. Ministro FERNANDO GONÇALVES, QUARTA TURMA, julg ado em 19/03/2009, DJ e 30/03/2009) AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENT O. CONTRATO DE PROMESSA DE COM PRA E VENDA. RESCISÃO CONTRATUA L. INADIMPLÊNCIA. C LÁUSULA PENAL. ART. 53, DO CDC. AG RAVO REGIMEN TAL IMPROVID O. I - A estipulação de multa contratual de 10% sobre o valor total do contrato, em caso de desfazimento do acordo, não ofende o disposto no art. 53 do CDC, porquant o apenas parte do valor total já pag o será retid o pelo fornecedor. II - N ão se conhece do recurso especial pela divergência, quando a o rientação do Tribunal se firmou no mesm o sentido da decisã o recorrida (Súmu la 83 do STJ) Agrav o Regim ental improvido. (AgRg no Ag 748.559/MG, Rel. Ministro SIDNEI BENETI, TERCEIRA TURMA, julgado em 18/09/2008, DJe 08/10/2008) CIVIL E PROCESSUAL. AÇÃ O DE PROMESSA DE COMPRA E VENDA E CESSÃO. INADIMPLÊNCIA R ECONHECIDA DOS RÉ US. RESCISÃO DECRE TADA. PERDA DAS IMPORTÂNCIA S PAGAS CONSOANTE CLÁUSU LA PENAL. CONTRAT O CELEBRA DO ANTES DA VIGÊNCIA DO CDC. VALI DADE DA COMINAÇÃO. PRE QUESTIONAMENTO INSUFI CIENTE. S UCUMBÊNCIA. CPC, ART. 20, § 4º. I. Reconhecida a inadimplência dos réus, em contrato de promessa de compr a e venda e cessão imobiliária, v álida é a cláusula que prevê a perda das parcelas pagas quando celebrado o contrato antes da vigência d o Código de Def esa do Consumido r. Precedentes d o STJ. II. Insuficiência de prequ estionamento que impede, ao teor das Súmulas n . 282 e 356 do C. STF, o debate acerca d o acerto ou não da extinção da açã o reintegratória de posse. III. Ausente a condenaç ão, a sucu mbência deve s er fixada com base no art. 20, § 4º, do CPC. IV. Recurso especial c onhecido em par te e parcial mente provid o. (REsp 399.123/SC, R el. Ministro AL DIR PASSARINH O JUNIOR, QUA RTA TURMA , julgado em 07.12.2006, DJ 05.03.2007 p . 288) CIVIL E PROCESSUAL. AÇÃ O DE RESCISÃO DE CONTRATO DE COMPRA E VEN DA. INADIMPLÊNCIA DO DEVEDOR. CONTRA TO ANTERIOR AO CDC. INAPLICABILIDAD E. PERDA DAS P RESTAÇÕES PAGA S PREVISTA EM CLÁ USULA PENAL. I. Não se aplica o Código de Defesa do Consumidor a co ntrato celebrado antes da sua v igência, pelo que a cláusula penal que prevê a perda da totalidade das parcelas pagas, contratada antes da entrada em vigor da Lei n. 8 .078/80, não pode ser afastada com base em tal diploma. Precedentes do STJ. II. Recurso especial c onhecido e pr ovido. (REsp 435.608/PR , Rel. Ministro AL DIR PASSARINH O JUNIOR, QUA RTA TURMA, j ulgado em 27/03/2007, DJ 14/05/2007 p. 3 10) Direito civil. Obrigações. Ação anulatória de contrato de cessão de obras literárias por encomenda (elaboração de duas t elenovelas). Reconvenção. Indenizaçã o por perdas e danos. Descumprimento integral do contrato. Redução da multa contratual. Cláu sula penal. Fu nção compensató ria. - Inviáve l a revisão do julgad o, por força das Súmulas 5 e 7 do STJ, se o Tribunal de origem, ao analisar o processo, atento ao teo r do contrato objeto da controvérsia e ao acervo probatório juntado pelas partes, concluiu pela inexistência de qualquer ato omissivo ou comissivo passível de macular o negóci o jurídico. - A redução da multa compensatória, de acordo com o Códig o Civil, so mente p ode ser concedid a nas hipóteses de cumprimento parcial da prestação ou, ainda, quando o valor da multa exceder o valor da obrigação prin cipal. - Co nsiderando-se que estipulad a a cláusula penal em valor não excedente ao da obrigação e que foi total o inadimplemento contratual, nã o cabe a redução do seu montante, que deve servir como compensação pela impossi bilidade de o btenção da ex ecução específica da prestação contratada, na hipótese, a elabor ação de du as telenovelas. Recurso especial nã o conhecido. (REsp 687.285/SP, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 25.09.2006, DJ 09.10.2006 p . 287) CIVIL E PROCESSUAL. C OTAS DE CON SÓRCIO ADQUIRI D AS DE EMPRESA VENDEDORA DE VEÍCULOS. CARACTERIZAÇ ÃO COMO C OMPROMISSO DE C OMPRA E VENDA. DESISTÊNCIA PELO ADQUIRENTE. C LÁUSULA PENAL. CDC , ART. 53. MITIGAÇÃO. RETENÇÃ O PARCIAL PARA RESS ARCIMEN TO DE DESPESAS. I. Reconhecido pelo Tribunal estadual que se cuidou, na espécie, de compromisso de compra e venda de quotas de consórcio, a desistência, pelo adquirente, sob alegação de dificuldades econômicas, implica na aplicação parcial da cláusula penal, cabendo a retenção de parte dos valores a serem restituído s, para ressarcim ento de despesas administrativas da vendedora. II. Recurso especial c onhecido e par cialmente provido. (REsp 165.304/SP, Rel. Min istro ALDIR PASSA RINHO JUN IOR, QUARTA TURMA , julgad o em 07.02.2006, DJ 20.03.2006 p . 273) Mais recentemente, julgou-se: AGRAVO REGIMENTA L. RECURSO ES PECIAL. PROMESSA DE C OMPRA E VEN DA. RESCISÃO CONTRATUA L. INADIMPLÊNCIA DOS PROMITEN TES COMPRA DORES. CLÁUSULA PENA L. PERDA DA TO TALIDADE DAS PRESTAÇÕES PAGAS. DESPROPORCIONA LIDADE. CONTRATO ANTERIOR À VI GÊNCIA DO CÓ DIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR. INCID ÊNCIA DO ART. 924 DO CÓDIGO CIVIL/1916. POSSIBILIDADE. I - Inaplicabilidad e do Código de Def esa do Consumid or a contrato cel ebrado antes da sua vigência. II - Possibilidade de o juiz, com fundamen to na regra d o art. 924 do Código Civil/1916, reduzir a pena conv encional estatuí da a um patamar razoável, morm ente quando se v erifica a perda de todas parcelas pagas. III - Limitação da retençã o das parcelas pagas ao percentual de 25% (vinte e cinc o), em favor da promitente vendedora. IV - Precedentes específic os, em casos similares, deste Superior Tribun al de Justiça III. AGRAVO REGIMENTA L PROVIDO (AgRg no REsp 479. 914/RJ, Rel. Minis tro PAULO DE TARSO SAN SEVERINO, TERCEI RA TURMA, julgado em 05 /10/2010, DJe 1 5/10/2010) 3. Leitura Comple mentar Texto Complemen tar 01 \u2013 Imputação do Pagamento O que se entend e por imputação do pagamento ? Imagine que um sujeito assumiu três débitos de 1.000 em face do mesmo credor. Ou seja, a dívida 01 é de 1.00 0, a dívida 02 é de 1. 000 e a dívida 03 também é de 1.0 00, devidas ao mesmo credor. Todas as dívidas v enceram. Sucede que o deved or só dispõe de 1. 000 para pagam ento. Pergunta-se: em qua l delas o paga mento será imputa do? Na dívida 0 1, 02 ou 03 ? Pois bem. A denominada imputação do pagamento nada mais faz do que estabelecer as regras pelas quais solucionamos tal questão, permitindo a indicação do pagamento dentre tais dívidas vencidas e da mesma natureza. Como fazer então ? Simples. Em regra, a imputação é feita pelo próprio devedor . É ele que fará a indicação em qual das dívidas será imputado o paga mento: Art. 352. A pess oa obrigada por d ois ou mais débitos da mesma natureza, a um só credor, tem o direito de indicar a qual deles of erece pagament o, se todos forem líquidos e venci dos. Caso o devedor nã o faça a imputaçã o do pagament o, poderá o credor fazê-lo: Art. 3 53. Não tendo o dev edor declarado em qual das dívidas líquidas e vencidas quer imputar o pagamento, se acei tar a qu itação de uma delas ( OU SEJA, S E O CREDOR DER A QUITAÇÃO, IMPUTANDO EM QUAL DAS DÍ VIDAS SERÁ FEITO O PAGAMENTO) não terá direito a reclamar contra a imputação feita pelo credor, salvo provand o haver ele cometido violência ou dolo. (referência e grifo nos sos). Entretanto, se o cr edor não fizer, a imputa ção é feita pela própria lei 3 : Art. 355. Se o devedor não fizer a indicação do art. 3 52, e a quitação for omissa quanto à imputação, esta se fará nas dívidas líquidas e vencidas em primeiro lugar. Se as dívidas forem todas líquidas e vencid as ao mesm o tempo, a imputa ção far- se -á na mais onerosa. Em síntese: Regra 01 \u2013 a impu tação é feita pe lo DEVEDOR. Regra 02 \u2013 s e o devedor não indicar em qual das dívida s s erá feito o pagamento, a i mputação é feita pelo CREDOR . Regra 03 \u2013 se o credor ta mbém não fizer a i ndicação, a imputação é feita pel a LEI: a preferência deverá ser a imputação na dívida mais ANTIGA, mas, se todas tiverem o mesmo vencimento , imputa-se na dívi da mais ONER OSA (ex.: a que te nha uma previsã o de multa mais a lta). Mas uma pergunta, ness e contexto, não quer calar : e se todas as dívidas forem venci das ao mesmo tempo e igualmente on erosas? A lei é omissa qu anto a este aspec to. O antigo Código Comercial dispunh a, em situações como esta, que o pagamen to seria \u201crateado\u201d entre as dívidas. Solução que não ex iste mais na lei comercial (que fora neste ponto revogada) , embora sirva, em nosso sentir, como uma recomendação do utrinári a para que o juiz não deixe de solucionar o cas o concreto. 4 Ainda sobre a imputa ção do paga mento, confira rece nte julgado e noticia d o STJ: 3 Em hav endo dí vida de juros, a regra legal apli cável é a do art. 354: \u201cHavendo capi tal e juros, o pagam ento imputar - se -á pri meiro nos ju ros v encidos, e de pois no capi tal, salvo estipulação em c ontrário, ou se o cr edor passa r a qui tação por conta do capi tal\u201d. 4 Tema tratado em nos so volume II \u2013 Ob rigações, Sarai va.

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