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1 Organização Administrativa DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCÍCIOS www.grancursosonline.com.br AN O TAÇ Õ ES Produção: Equipe Pedagógica Gran Cursos Online ORGANIZAÇÃO ADMINISTRATIVA 1. (FGV/Exame de Ordem Unificado – XIX – Primeira Fase/OAB/2016) O Estado X e os Municípios A, B e C subscreveram protocolo de intenções para a constituição de um consórcio com personalidade jurídica de direito privado para atuação na coleta, descarte e reciclagem de lixo produzido no limite territorial daqueles municípios. Com base no caso apresentado, assi- nale a afirmativa correta. a. Por se tratar de consórcio a ser constituído entre entes de hierarquias di- versas, a saber, Estado e Municípios, é obrigatória a participação da União. b. O consórcio de direito privado a ser constituído pelo Estado e pelos Muni- cípios não está alcançado pela exigência de prévia licitação para os con- tratos que vier a celebrar. c. O consórcio entre o Estado e os Municípios será constituído por contrato e adquirirá personalidade jurídica mediante o atendimento dos requisitos da legislação civil. d. Por se tratar de consórcio para atuação em área de relevante interesse coletivo, não se admite que seja constituído com personalidade de direito privado. O pulo do gato A questão dos consórcios, Lei n. 11.107/2005, é recorrente em provas da OAB. Comumente questiona-se o que é o consórcio, como ele é formado e qual a sua natureza jurídica; o que é o contrato de rateio etc. Sabe-se que a natureza do consórcio pode ser tanto pessoa pública quanto privada, uma vez que ele é a associação de entes da federação, que se reúnem e criam uma pessoa jurídica. O consórcio tem uma associação dos entes consorciados, que o administra. Essa associação pode ser pública ou privada. Se for pública, ela será pessoa pública e terá natureza de autarquia, de acordo com o Código Civil. Sendo privada, será pessoa privada e não terá natureza de autarquia. 2 Organização Administrativa DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCÍCIOS www.grancursosonline.com.br AN O TA Ç Õ ES Produção: Equipe Pedagógica Gran Cursos Online Comentário • Artigo 6º, II, da Lei n. 11.107/2005. • Segundo a Lei dos Consórcios, se o consórcio for privado, ele adquire capacidade jurídica na forma da lei civil, registrando seus atos no cartório de pessoa jurídica. • O consórcio é a reunião de entes da federação, podendo ser da União com Estados; da União com Estados e Municípios; de vários Municípios; de vários Estados; e de Estados e Municípios. • No caso explanado na questão, não é necessária a participação da União. • A União só pode participar de consórcio com Município se o Estado, o qual o Município integra, também participar. Dessa forma, não é possível con- sórcio da União diretamente com o Município. • O consórcio de direito privado, embora seja uma pessoa privada, não se afasta por completo das regras de direito público e, portanto, da obrigato- riedade de fazer licitação, concurso, prestar contas a um tribunal de contas competente etc. • Todos os consórcios são para atividade de relevante interesse coletivo, para prestar serviços à sociedade, e dizem respeito a serviço prestado por mais de um ente da federação. Nesse caso, a própria lei admitiu consórcio de direito público ou de direito privado. Sendo de direito público, terá natureza de associação pública, que será uma autarquia. 2. (FGV/Exame de Ordem Unificado – XVIII – Primeira Fase/OAB/2015) O Estado XYZ pretende criar uma nova universidade estadual sob a forma de fundação pública. Considerando que é intenção do Estado atribuir persona- lidade jurídica de direito público a tal fundação, assinale a afirmativa correta. a. Tal fundação há de ser criada com o registro de seus atos constitutivos, após a edição de lei ordinária autorizando sua instituição. b. Tal fundação há de ser criada por lei ordinária específica 3 Organização Administrativa DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCÍCIOS www.grancursosonline.com.br AN O TAÇ Õ ES Produção: Equipe Pedagógica Gran Cursos Online c. Não é possível a criação de uma fundação pública com personalidade ju- rídica de direito público. d. Tal fundação há de ser criada por lei complementar específica. Comentário • Quando uma fundação pública de Direito Público é criada, ela nasce com natureza de autarquia. Todos os privilégios e obrigações que uma autar- quia tem, essa fundação também terá, inclusive a lei. • A lei criará diretamente essa fundação, assim como acontece com as autar- quias. Logo, não é necessário o registro dos atos constitutivos, pois ela nasce diretamente da lei, que não autoriza a criação apenas, mas a faz diretamente. • A autarquia é criada diretamente por lei, bastando que a lei seja feita e comece a ter vigência. • A autarquia nasce para o meio jurídico, independente de registro de ato constitutivo. • Conforme o artigo 37, XIX, da Constituição, somente mediante lei especí- fica será criada autarquia e autorizada a criação de fundação de empresa pública e de economia mista. Nesse caso, autorizam-se as demais, e pos- teriormente, deve-se fazer estatuto ou contrato social e registro nos órgãos competentes. Dessa forma, a fundação privada, a empresa pública e a economia começam a ter existência no mundo jurídico, adquirindo sua per- sonalidade jurídica. • Tanto a doutrina quanto o STF admitem que as fundações podem ser públi- cas, de direito público, ou públicas de direito privado. • Como a Constituição e as leis brasileiras não definiram qual seria exata- mente a natureza das fundações, o Estado pode escolher o tipo e a natu- reza a serem adotados. • Uma lei ordinária específica faz a criação de fundação, que nasce como se fosse uma autarquia. 4 Organização Administrativa DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCÍCIOS www.grancursosonline.com.br AN O TA Ç Õ ES Produção: Equipe Pedagógica Gran Cursos Online 3. (FGV/Exame de Ordem Unificado – XVII – Primeira Fase/OAB/2015) O Governador do Estado Y criticou, por meio da imprensa, o Diretor-Presiden- te da Agência Reguladora de Serviços Delegados de Transportes do Estado, autarquia estadual criada pela Lei nº 1.234, alegando que aquela entidade, ao aplicar multas às empresas concessionárias por supostas falhas na pres- tação do serviço, “não estimula o empresário a investir no Estado". Ainda, por essa razão, o Governador ameaçou, também pela imprensa, substituir o Diretor-Presidente da agência antes de expirado o prazo do mandato daque- le dirigente. Considerando o exposto, assinale a afirmativa correta. a. A adoção do mandato fixo para os dirigentes de agências reguladoras con- tribui para a necessária autonomia da entidade, impedindo a livre exonera- ção pelo chefe do Poder Executivo. b. A agência reguladora, como órgão da Administração Direta, submete-se ao poder disciplinar do chefe do Poder Executivo estadual. c. A agência reguladora possui personalidade jurídica própria, mas está su- jeita, obrigatoriamente, ao poder hierárquico do chefe do Poder Executivo. d. Ainda que os dirigentes da agência reguladora exerçam mandato fixo, pode o chefe do Poder Executivo exonerá-los, por razões políticas não ligadas ao interesse público, caso discorde das decisões tomadas pela entidade. Comentário • Tendo o dirigente mandato físico, impede-se a sua exoneração por quem fez a sua indicação. • Dirigente de agência reguladora tem mandato fixo, ou seja, fica tempo certo e fixado nessa função. Nesse caso, o prazo do mandato e as situações em que ele pode perder esse mandato são fixados na lei de cada agência. • Cada agência é uma autarquia e nasce de uma lei específica, que estabe- lece qual será o seu mandato. • A fixação de prazo protege o dirigente, para que ele possa tomar a posição técnica que desejar e não ser destituídopor quem fez a sua indicação. 5 Organização Administrativa DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCÍCIOS www.grancursosonline.com.br AN O TAÇ Õ ES Produção: Equipe Pedagógica Gran Cursos Online • No Brasil, as agências reguladoras foram criadas na forma de autarquias. Elas são entidades da administração indireta que nascem com autonomia financeira e também administrativa. • Entre a administração indireta (autarquias, fundações e empresas públicas e sociedades de economia mista) e a administração direta, não há relação de hierarquia, mas de vinculação ao ente central. 4. (FGV/Exame de Ordem Unificado – XVII – Primeira Fase/OAB/2015) Após autorização em lei, o Estado X constituiu empresa pública para atuação no setor bancário e creditício. Por não possuir, ainda, quadro de pessoal, foi iniciado concurso público com vistas à seleção de 150 empregados, entre economistas, administradores e advogados. A respeito da situação descrita, assinale a afirmativa correta. a. Não é possível a constituição de empresa pública para exploração direta de atividade econômica pelo Estado. b. A lei que autorizou a instituição da empresa pública é, obrigatoriamente, uma lei complementar, por exigência do texto constitucional. c. Após a Constituição de 1988, cabe às empresas públicas a prestação de serviços públicos e às sociedades de economia mista cabe a exploração de atividade econômica. d. A empresa pública que explora atividade econômica sujeita-se ao regime trabalhista próprio das empresas privadas, o que não afasta a exigência de concurso público. O pulo do gato Nas provas da OAB, questões sobre ato administrativo, responsabilidade do Estado, organização administrativa, licitações e contratos, agentes públicos, bens e serviços públicos e intervenção do Estado na propriedade são recorrentes. Há uma média de 6 a 8 questões de administrativo na prova da OAB. 6 Organização Administrativa DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCÍCIOS www.grancursosonline.com.br AN O TA Ç Õ ES Produção: Equipe Pedagógica Gran Cursos Online Comentário O artigo 173 da Constituição Federal trata da constituição de empresa pública de economia mista e da sua natureza jurídica. Esse artigo se encontra no capítulo que trata da ordem econômica e dispõe que o Estado pode criar empresa pública e economia mista para concorrer diretamente na atividade comercial com particular, o que se constitui uma intervenção direta na atividade comercial promovida pelo Estado. Assim, o Estado cria pessoas privadas, empresa pública e economia mista, para concorrer diretamente com outro particular na atividade comercial. Conforme a Constituição, ao exercer atividade empresarial, o Estado será tratado como um particular. Portanto, uma empresa estatal deve seguir as mesmas regras de Direito Civil, Direito Comercial, Direito Trabalhista e de Direito Tributário das demais empresas privadas com as quais venha a concorrer. O artigo 37, XIX, da Constituição Federal estabelece que somente mediante lei específica é criada autarquia e autorizada a criação das demais entidades. Essa lei não diz respeito à lei complementar, mas à lei ordinária específica. Tanto a empresa pública quanto a economia mista podem prestar serviços públicos e explorar a atividade econômica. A Caixa, por exemplo, atua em atividade comercial, que é atividade bancária, e os Correios, que também é uma empresa pública, faz prestação de serviço postal para a sociedade. O Banco do Brasil, que é economia mista, atua na atividade comercial, atividade bancária; e a Eletrobras, que também é economia mista, presta serviço público à sociedade. As empresas estatais precisam fazer concurso, mas seguirão o regime CLT. Além disso, devem fazer licitação e prestar contas a tribunal de contas competente. 7 Organização Administrativa DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCÍCIOS www.grancursosonline.com.br AN O TAÇ Õ ES Produção: Equipe Pedagógica Gran Cursos Online Atenção! É importante destacar que as empresas estatais devem fazer licitação, conforme o artigo 173 da Constituição Federal. De acordo com ela, as empresas estatais terão lei própria de licitação, a Lei n. 13.303/16, que estabelece o regime jurídico licitatório da empresa pública e da economia mista que atuam na atividade comercial. Não se pode exigir que uma empresa estatal que atua na atividade comercial faça licitação seguindo todas as regras da Lei n. 8.666. Toda a administração direta, as autarquias e as fundações deverão ser regidas pela Lei n. 8.666. 5. (FGV/Exame de Ordem Unificado – XV – Primeira Fase/OAB/2014) No Estado X, foi constituída autarquia para a gestão do regime próprio de previdência dos servidores estaduais. A lei de constituição da entidade prevê a possibilidade de apresentação de recurso em face das decisões da autar- quia, a ser dirigido à Secretaria de Administração do Estado (órgão ao qual a autarquia está vinculada). Sobre a situação descrita, assinale a opção cor- reta. a. Não é possível a criação de autarquia para a gestão da previdência dos servidores, uma vez que se trata de atividade típica da Administração Pú- blica; b. Não cabe recurso hierárquico impróprio em face das decisões da autar- quia, uma vez que ela goza de autonomia técnica, administrativa e finan- ceira; c. A previsão de recurso dirigido à Secretaria de Administração do Estado (órgão ao qual a autarquia está vinculada) configura exemplo de recurso hierárquico próprio; d. São válidas tanto a constituição da autarquia para a gestão do regime pre- videnciário quanto a previsão de cabimento do recurso ao órgão ao qual a autarquia está vinculada. 8 Organização Administrativa DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCÍCIOS www.grancursosonline.com.br AN O TA Ç Õ ES Produção: Equipe Pedagógica Gran Cursos Online Comentário Toda autarquia desenvolve atividade típica do Estado. A autarquia não pode exercer atividade empresarial. Esta deve ser exercida por empresa pública ou por sociedade de economia mista. Como regra, não se pode recorrer de uma decisão de uma autarquia para o ente central que fez a sua criação, uma vez que não há hierarquia, porquanto a autarquia nasce com autonomia para decidir os seus atos. Porém, havendo previsão em lei, o recurso será cabível e se chamará recurso hierárquico impróprio, por não haver relação hierarquizada. A lei que criou a autarquia traz a possibilidade de se recorrer para o ente central em determinados casos. GABARITO 1. c 2. b 3. a 4. d 5. d ��Este material foi elaborado pela equipe pedagógica do Gran Cursos Online, de acordo com a aula preparada e ministrada pelo professor Gustavo Scatolino.
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