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Direito Administrativo Prof. Celso Matéria: Poderes da Administração 20/04/2011 Observações: I. O uso destes poderes só se legitima se for para a preservação do interesse público. II. O uso destes poderes só se legitima se exercido/subordinado à lei. À Administração só faz o que a lei expressamente determina, conforme o princípio da legalidade. Poderes da Administração: 1. Poder Vinculado: É aquele em que o administrador se encontra totalmente preso ao enunciado da lei, não existindo espaço para um juízo de valores, conveniência e oportunidade. O Administrador diante de soluçoões únicas, anteriormente previstas por lei, não terá espaço para realizar um juízo de valores. Ex.: Pedido de aposentadoria compulsória do servidor. A CF prevê uma solução única em seu Art. 40, p.1º, II (limite máximo de idade para fazer jus à aposentadoria compulsória). Portanto se o servidor atingir 70 anos, ele terá que se aposentar, caso contrário (não atingiu esta idade – não pode se aposentar) – continua trabalhando. Ex.: Servidor que instrui um pedido para serviço militar. O administrador terá que atender este pedido, pois trata-se de uma solução única. 2. Poder Discricionário: É aquele em que o administrador se encontra preso na lei, porém não totalmente, consequentemente existindo um juízo de valores, conveniência e oportunidade. Portanto, o administrador não se encontra diante de soluções que comportem solução única, razão pela qual poderá escolher a melhor solução que atenda ao Poder Público. Ex.: Um proprietário de um bar pedi permissão ao Poder Público para a colocação de mesas e cadeiras na calçada enfrente. Primeiramente, cabe esclarecer que a calçada é um bem público, voltada a privilegiar a circulação de pedestres. Portanto, o administrador poderá atender ou não o pedido, pois depende da analise de uma série de fatores, p.ex: horário da colocação, se vai atrapalhar ou não etc. Nota-se que trata-se de um problema com diversas soluções – conceder ou não o pedido, de forma motivada, pois aquele que se sentir prejudicado pode ingressar em juízo. Obs.: A motivação é um requisito essencial de validade. 3. Poder Hierárquico: É um poder conferido à Administração para se auto-organizar, ou seja, organizar sua própria estrutura, tendo por objetivo fixar campos de competência das figuras que integram a sua estrutura. Obs.: A competência é um requisito de validade nos atos administrativos. Estrutura da Administração Pública: À Administração Pública nas 4 esferas de governo é composta por uma estrutura direta e indireta. Na estrutura direta temos os orgãos, p.ex: Ministérios (na esfera federal), Secretárias (nas esferas – estaduais e municipais) e sub-prefeituras (na esfera municipal). Na estrutura indireta encontramos pessoas jurídicas, p.exs: Autarquias, Fundações, Empresas Públicas, Sociedades de Economia Mista. Obs.: Se uma Autarquia pratica um ato que não estava dentro do seu campo de competência – o ato será ilegal/inválido. Além dos orgãos e das pessoas jurídicas, temos os servidores públicos. O Poder Hierárquico também encontra contingente sobre os servidores públicos, ou seja, estabelecendo entre eles uma relação hierárquica/subordinação. O ato inválido poderá ser dirigido ao Poder Judiciário. 4. Poder Disciplinar: É o poder conferido à Administração para à aplicação de sanções, pela prática de infrações de caráter funcional. Pela prática de uma mesma irregularidade o servidor poderá ser responsabilizado em 3 setores diferentes – civil, penal e administrativo. Ex.: Servidor que desvia verbas públicas. Administrativo = Servidor pode ser demitido; Civil = Poderá ser condenado a devolver o que pegou; Penal = Poderá ser penalizado, por crime. Conforme o Poder Disciplinar, apenas as sanções de natureza administrativa poderão incidir em: - Advertência; - Suspensão; - Demissão; - Caçassão de Aposentadoria. Estas sanções disciplinares poderão ser aplicadas somente em razão das funções/do cargo ocupado pelo agente. Aspectos Importantes: - Para que qualquer sanção seja aplicada ao servidor, ele tem direito à abertura de uma sindicância ou processo disciplinar em que se assegure o contraditório e ampla defesa. - Tanto a sindicância quanto o processo disciplinar – são dois instrumentos de investigação de irregularidades. Diferença básica entre a sindicância e o processo disciplinar: A principal diferença está relacionada ao campo de incidência. A sindicância tem um campo de atuação delimitado pela lei 8.112/90 (Art. 145) – Estatuto dos Servidores. A sindicância pode ser utilizada somente para infrações mais brandas: advertência e suspensão (não superior à 30 dias). Já o processo disciplinar pode ser utilizado para: suspensão (não superior também à 30 dias) e para infrações mais graves. O servidor surpreendido em flagrante praticando à atividade irregularer, não poderá negar o ilícito e à autoria, mas terá acesso a sindicância ou processo disciplinar para apresentar os motivos/explicações de seus atos. Portanto, sempre terá direito ao contraditório e ampla defesa, por sindicância ou processo disciplinar. Ex.: O servidor é demitido, não existindo nenhum recurso na esfera administrativa, mas ele entende que a decisão da demissão é ilegal. Diante desta circunstância, se o Judiciário acolhe à ação e absolve o servidor, ele terá ou não o direito de se reintegrar no cargo? Resp. Depende. 1ª Possibilidade: Se o Judiciário absolver, por falta de provas – o servidor não terá direito a reintegração. 2ª Possibilidade: Se o Judiciário absolve com análise de mértio, conluindo pela negativa do fato ou pela negativa do direito – o servidor terá o direito a ser reintegrado no cargo (Lei 8.112/90, Art. 126). 5. Poder Normativo/Regulamentar: É o poder conferido à Administração para a expedição de Decretos e Regulanentos para o oferecimento de fiel execução à lei. Existem limites para a expedição, à saber: Quem tem competência dentro da Administração Pública para editar Decretos e Regulamentos? Resp. Competência conferida ao Chefe do Executivo. Art. 84 - Compete privativamente ao Presidente da República: IV –“.....bem como expedir decretos e regulamentos para sua fiel execução.” Posição Hierárquica do Decreto e Regulamento: Estão localizados abaixo da lei, logo constata-se que são simples atos administrativos. O que significa fiel execução? Resp. Os Decretos e Regulamentos poderão detalhar/esclarecer aspectos que já se encontram anteriormente na lei. Ex.: Lei que proibe fumar em locais fechados. Decreto – Explica o que é considerado locais fechados. 6. Poder de Polícia: É o poder conferido à Administração para disciplinar, restringir, condicionar, limitar o exercício de direito e atividades dos particulares para a preservação dos interesses da coletividade. Fundamento: Supremacia do interesse público sobre o do interessse particular. Exemplos: - Fechamento de um estabelecimento comercial, por falta de higiêne na cozinha. - Fechamento de um casa de espetáculo, show, cinema, por falta de segurança. - Interdição de um estádio de futebol, por falta de segurança. - Fechamento de um estabelecimento comercial, por conta do barulho provocado pelo som alto. - Fechamento de um acesso de uma praia, para reestabelecer o reequilíbrio da preservação ambiental, p.ex: As praias de Fernando de Norona (algumas tem acesso limitado ao número/quantidade de pessoas). Um dos setores que o Poder de Polícia tem atuado frequentemente – são os meios de comunicação social radio/ TV. A CF dedicou um capítulo inteiro relacionado ao assunto – iniciando-se apartir do Art. 220.
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