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7 - Positivismo Jurídico: O Normativismo de HANS KELSEN - Teoria Pura do Direito: análise estrutural de seu objeto Expurga do seu interior: justiça, origens histórica, metafísico, sociológico. - Atitude do jurista: partir da norma jurídica dada para chegar à própria norma jurídica dada. Norma jurídica é o alfa e o ômega do sistema jurídico. - Noção do Estado identifica-se com a noção de Direito. Estado é um ordenamento jurídico, mas nem toda ordem jurídica é um estado. Direito- ordenamento de normas jurídicas coercitivas da conduta. 7.3 - Conceito chave de norma jurídica: Validade Validade: não significa o mesmo que ser verdadeira ou falsa, mas estar de acordo com procedimentos formais de criações normativas previstas por determinado ordenamento jurídico. validade não submete a norma ao juízo do certo ou do errado, mas ao juízo jurídico – pertinência a um juízo formal. Pode-se partir para o conhecimento do fundamento de todo ordenamento jurídico: a norma fundamental 7.4 - Sistema jurídico: - Normas hierárquicas inferiores buscam seu fundamento de validade em normas hierárquicas superiores. interdependência entre as normas. não existe historicamente, pressuposta logicamente. Norma fundamental é o maior problema da obra de Kelsen. 7.5 - Teoria do direito: dois juízos de valores: Valores de direito: norma jurídica (lícito e ilícito) Valores de justiça: (justo injusto) Norma jurídica: é a única segurança para a teoria do direito é o centro da investigação positivista do direito está sempre sujeita à interpretação – permite diversos sentidos jurídicos convivendo em um só ordenamento. Norma fundamental: - aquela que não remete a nenhuma outra regresso ad infinitum do movimento cadenciado de busca de princípio de validade Não exclui a possibilidade de o juiz agir aplicando e interpretando, ou seja, produzindo normas individuais Interpretam-se normas gerais e criam-se normas individuais (não há norma jurídica que não passe pelo processo de interpretação). Duas formas de interpretação da lei Quem aplica o direito – interpretação autêntica Ciência do direito – (polemiza a interpretação da lei) A norma jurídica não possui apenas um sentido, mas vários sentidos. Ciência do direito procura somente identificar e descrever esses possíveis sentidos. Juiz determina qual dos sentidos é o mais adequado para o caso concreto. Feita a escolha, não há nada, no Direito Positivo que permita dizer “que uma escolha é melhor que outra”. - Pretensão do método Kelsiano: Não é estudar o Direito positivo em concreto (Direito brasileiro, direito argentino...) ou possíveis ordenamentos vigentes em dado momento histórico, mas estudar as estruturas com as quais se constrói o Direito Positivo. Estrutura a todos os sistemas, independente de sua geografia ou de sua situação histórico-temporal. - Exclui-se – conceito de sociologia - de justiça, seus respectivos juízos axiológicos Teoria pura procura identificar Validade – existência de uma norma jurídica Vigência – produção de efeitos de uma norma jurídica Eficácia – condutas obedientes e observantes de uma norma jurídica - Justiça e Direito - Normas jurídicas – objeto de estudo do direito - Normas morais – objeto de estudo da ética. Discutir sobre justiça não é discutir sobre direito e vice-versa. - Um direito positivo sempre pode contrariar alguns mandamentos de justiça e nem por isso deixa de ser válido. - O direito não precisa respeitar um mínimo moral para ser definido como tal, a natureza do direito não requer nada além do valor jurídico. Discutir a justiça é tarefa ética, não é tarefa do direito. As doutrinas sobre justiça são divididas em Racionalista (Aristóteles, direito natural) Metafísico – religioso (Platão, Jesus). Justiça não pode ser concebida de forma absoluta, comum a todos os homens, de conteúdo inefável, tratando-se de algo extremamente mutável, variável. 7.6 – Positivismo Jurídico: - Assume uma atitude científica frente ao direito, Estuda o Direito tal qual “é”, não tal qual deveria “ser”. - Estuda o direito como fato, não como valor. - Direito, objeto da ciência jurídica, é aquele que se manifesta na realidade histórica social. - Estuda o direito real. Não se pergunta pelo direito ideal Enquanto o positivismo jurídico preocupa-se com a validade do direito (da norma), e jusnaturalismo preocupa-se com valor do direito (da norma).
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