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TEORIA DO DIREITO - RESUMÃO Por: 18/11/2014 (1) O QUE É DIREITO POSITIVO? É o conjunto de normas, estabelecidas pelo poder político, que se impõem e regulam a vida social de um dado povo em determinada época; a) É o direito escrito; b) É singular/determinado/mutável; c) Diz-se que ele é posterior, ou seja, após o convívio humano é que surge a necessidade de positivação do direito (torná-lo escrito). (2) O QUE É DIREITO NATURAL? Grosso modo, podemos dizer que é um sistema de normas que independe do direito positivo, ou seja, independe das variações do ordenamento da vida social (costumes, credos, religiões) que se originam no Estado e por influencia deste. a) É o direito não escrito, que já nasce com o indivíduo; b) É universal/eterno/imutável/atemporal; c) O direito positivo tem origem no direito natural; (3-A) O QUE SÃO FONTES DO DIREITO? É uma expressão utilizada no meio jurídico para se referir aos componentes utilizados no processo de composição do direito, enquanto conjunto sistematizado de normas, com um sentido e lógica próprios, disciplinador da realidade social de um estado. Em outras palavras, fontes são as origens do direito, a matéria prima da qual nasce o direito. (3) AS FONTES DO DIREITO ABRANGEM CARÁTER: I. Materiais: são os fatores que criam o direito, dando origem aos dispositivos válidos, (todas as autoridades, pessoas, grupos e situações que influenciam a criação do direito em determinada sociedade) = baseia-se no ato/acontecimento/fato social ou jurídico; II. Formais: são aquelas pela qual o direito se manifesta; III. Históricas: todo acontecimento, documento, fato importante do passado que possa fornecer informações para o presente; (4) FONTES (escritas) DO DIREITO: I. Lei (estatal): são as normas ou o conjunto de normas jurídicas criadas através de processos próprios, estabelecidas pelas autoridades competentes; II. Doutrina (não estatal): é a produção realizada por pensadores, juristas e filósofos do direito, concentrados nos mais diversos temas relacionados às ciências jurídicas; III. Jurisprudência (estatal): é o conjunto de decisões sobre interpretações de leis, feita pelos tribunais de determinada jurisdição; **Equidade é a adaptação de regra existente sobre situação concreta que prioriza critérios de justiça e igualdade; TEORIA DO DIREITO - RESUMÃO Por: 18/11/2014 (5) FONTES (não escritas) DO DIREITO: Costume (não estatal): é a regra social derivada de prática reiterada, generalizada e prolongada, o que resulta numa convicção de obrigatoriedade, de acordo com a sociedade e cultura em particular; (6) CLASSIFICAÇÕES DAS FONTES a) Voluntárias: como fontes voluntárias temos as leis, resultantes de um processo formal legislativo, intencional, que criam regras para o direito; b) Involuntárias: é a que não traduz um processo intencional de criação do direito, ou seja, cria involuntariamente direito. Exemplo perfeito dessa modalidade é o costume; c) Materiais (vide item 3); d) Formais (vide item 3); e) Formais mediatas: são os costumes, os princípios gerais do direito, a jurisprudência e a doutrina. No artigo 4º da Lei de Introdução ao Código Civil temos que quando a lei for omissa, o juiz decidirá o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princípios gerais de direito. f) Formais imediatas: são aqueles fatos que, por si só, são fatos geradores do direito, como, por exemplo, as normas legais. (7) O QUE É SISTEMA JURÍDICO? É o conjunto de normas jurídicas (leis, costumes, jurisprudência, doutrina) interdependentes, reunidas segundo um princípio unificador. Essas regras utilizam uma linguagem prescritiva, cuja finalidade é disciplinar a convivência social. 7.1 Sistema Aberto: O sistema jurídico deve ser aberto e móvel, uma vez que está em permanente conexão com o mundo social. É suscetível às alterações do mundo natural, social e individual. 7.2 Sistema Fechado: Nada se poderá retirar de fora dele para solucionar os problemas internos, sendo, então, incabível sua aplicação ao ordenamento jurídico. (8) RAMOS DO DIREITO: 8.1 Noções introdutórias sobre os ramos do Direito: Uma primeira classificação das normas do direito divide-as em dois grandes grupos: as de direito público e as de direito privado. As normas de direito público podem regular ações dentro de um mesmo país, ou as relações do país com indivíduos. O que caracteriza essas normas é a especial presença do poder estatal. O direito privado se constitui das normas que regulam as relações entre pessoas. Da mesma forma, são de direito privado as ações em que o estado entra como particular, sem usar sua condição de poder. TEORIA DO DIREITO - RESUMÃO Por: 18/11/2014 8.2 Direito Público Interno: I. Direito Constitucional: dedicado à análise e interpretação das normas constitucionais; II. Direito Administrativo: tem por objeto os órgãos, entidades, agentes e atividades públicos, e a sua meta é a sistematização dos fins desejados pelo Estado, ou seja, o interesse público, regrado pelo princípio da legalidade. Tudo que se refere à Administração Pública e à relação entre ela e os administrados e seus servidores é regrado e estudado pelo Direito Administrativo. III. Direito Penal: São normas que definem os crimes e as contravenções penais e suas penas; IV. Direito Tributário: é o segmento do direito financeiro que define como serão cobrados, dos cidadãos, os tributos e outras obrigações a ele relacionadas, para gerar receita para o Estado; V. Direito Processual: é aquele que trata do processo, ou seja, sequência de atos destinados a um fim, que vem a ser aquele identificado com o da jurisdição. Reúne os princípios e normas que dispõem sobre a jurisdição, que é o exercício da função típica do poder judiciário. VI. Direito Eleitoral: É o conjunto de normas que disciplinam a escolha dos membros do poder executivo e do poder legislativo, além de estabelecer critérios e condições para votar e ser votado, assim como fixar as bases para criação e o funcionamento dos partidos políticos. 8.3 Direito Público Externo: Direito Internacional Público: Trata das relações internacionais entre os países. Constituem-se regras, tratados ou convenções que disciplinam as relações entre as nações. 8.4 Direito Privado: I. Direito Civil: engloba normas que regulamentam, entre outras, a capacidade e o estado das pessoas, as relações familiares, patrimoniais e obrigacionais, assim como a sucessão hereditária. II. Direito Comercial: é o conjunto de normas disciplinadoras da atividade negocial do empresário, e de qualquer pessoa física ou jurídica, destinada a fins de natureza econômica, desde que habitual e dirigida à produção de bens ou serviços conducentes a resultados patrimoniais ou lucrativos, e que a exerça com a racionalidade própria de "empresa". III. Direito do Trabalho: regulamenta as normas jurídicas envolvendo as atividades entre empregados e empregadores no âmbito coletivo. IV. Direito Internacional Privado: trata-se de normas jurídicas que regulam as relações privadas no âmbito internacional, produzindo efeito em território estrangeiro caso haja tratados entre o Brasil e o país de interesse. (9) O QUE É NORMA JURÍDICA? As normas jurídicas são estruturas fundamentais do Direito e nas quais são gravados preceitos e valores que vão compor a Ordem Jurídica. A norma jurídica é responsável por regular a conduta do indivíduo, e fixar enunciados sobre a organização da sociedade e do Estado, impondo aos que a ela infringem, as penalidades previstas, e isso se dá em prol da busca do bem maior do Direito, que é a Justiça. TEORIA DO DIREITO - RESUMÃOPor: 18/11/2014 (10) CLASSIFICAÇÃO DAS NORMAS JURÍDICAS 10.1 Quanto à imperatividade: Imperatividade absoluta ou impositiva: são as que ordenam ou proíbem alguma coisa (obrigação de fazer ou de não fazer) de modo absoluto; Imperatividade relativa ou dispositiva: não ordenam, nem proíbem de modo absoluto; permitem ação ou abstenção ou suprem a declaração de vontade não existente. Podem ser, portanto, permissivas, quando permitem uma ação ou abstenção; 10.2 Quanto ao autorizamento: Mais que perfeitas: são as que por sua violação autorizam a aplicação de duas sanções: a nulidade do ato praticado ou o restabelecimento da situação anterior e ainda a aplicação de uma pena ao violador; Perfeitas: são aquelas cuja violação as leva a autorizar a declaração da nulidade do ato ou a possibilidade de anulação do ato praticado contra sua disposição e não aplicação de pena ao violador; Menos que perfeitas: são as que autorizam, no caso de serem violadas, a aplicação de pena ao violador, mas não a nulidade ou anulação do ato que as violou; Imperfeitas: são aquelas cuja violação não acarreta qualquer consequência jurídica. 10.3 Quanto à hierarquia: Normas constitucionais: são as relativas aos textos da Constituição Federal, de modo que as demais normas da ordenação jurídica deverão ser conforme a elas; Leis complementares: ficam entre a norma constitucional e a lei ordinária. São inferiores à Constituição Federal; Leis ordinárias: são as elaboradas pelo Poder Legislativo; Leis delegadas: têm a mesma posição hierárquica das ordinárias, só que são elaboradas pelo Presidente da República, que deverá solicitar a delegação ao Congresso Nacional; Medidas provisórias: estão no mesmo plano das ordinárias e das delegadas, embora não sejam leis, sendo editadas pelo Poder Executivo; Resoluções: são decisões do Poder Legislativo sobre assuntos do seu interesse próprio; Decretos regulamentares: são normas jurídicas gerais, abstratas e impessoais, estabelecidas pelo Poder Executivo, para desenvolver uma lei, facilitando sua execução; Normas internas: são os despachos, estatutos, regimentos etc.; Normas individuais: são os contratos, sentenças judiciais, testamentos etc. (11) VALIDADE DA NORMA JURÍDICA: Validade formal, social e ética: Validade formal: diz respeito à vigência da norma; Validade social: diz respeito à eficácia ou efetividade da norma; Validade ética: diz respeito ao fundamento da norma; (11-A) TIPOS BÁSICOS E ESTRUTURA LÓGICA DA NORMA JURÍDICA: 11-A.1 Norma da organização: é aquela que, como o nome indica, organiza: TEORIA DO DIREITO - RESUMÃO Por: 18/11/2014 1. O Estado, estruturando e regulando o funcionamento de seus órgãos; 2. Os poderes sociais, fixando e distribuindo capacidades e competências; 3. O direito, disciplinando a identificação, a modificação e a aplicação das normas jurídicas. Sua estrutura lógica revela a existência de um juízo categórico, ou seja, a norma constata que algo existe e estabelece uma consequência que deve ser respeitada. Pode ser representada pela fórmula: A dever ser B. Note que o fato A não é hipotético, mas concreto. 11-A.2 Norma de conduta: disciplina o comportamento dos indivíduos e dos grupos sociais. Sua estrutura lógica revela um juízo hipotético, prevendo uma situação que pode ocorrer ou não e estabelecendo uma consequência que deve suceder à primeira situação. Pode ser representada pela fórmula: Se A, deve ser B. (12) O QUE É ANTINOMIA JURÍDICA? A antinomia é a presença de duas normas conflitantes, válidas e emanadas de autoridade competente, sem que se possa dizer qual delas merecerá aplicação em determinado caso concreto (lacunas de colisão). (13) CRITÉRIOS PARA SOLUÇÃO DA ANTINOMIA JURÍDICA: Hierárquico: a norma hierarquicamente superior sobrepõe-se à inferior; Cronológico: a lei mais nova sobrepõe-se à lei mais antiga (lei posterior derroga lei anterior); Específico: a lei que trata sobre determinado caso específico (p. ex.: o Código de Defesa do Consumidor) sobrepõe a lei geral; (14) O QUE É DIREITO OBJETIVO? É o conjunto de normas que regulam a vida de uma determinada sociedade em determinada época, prescrevendo uma sanção no caso de sua violação; (15) O QUE É DIREITO SUBJETIVO? É a permissão dada por meio de norma jurídica para fazer ou não fazer alguma coisa; para ter ou não ter algo. Grosso modo, podemos dizer que é a faculdade (poder escolher) do indivíduo. (16) O QUE É RELAÇÃO JURÍDICA? É o vínculo entre duas ou mais pessoas, ao qual normas jurídicas atribuem efeitos obrigatórios. (17) O DIREITO, CULTURA E AS CIÊNCIAS AFINS: Até recentemente, para um jurista bastava ter uma cultura geral condizente com seu papel social e ser iniciado em Filosofia e História. Hoje, o Direito não pode ser estudado, sem o conhecimento de outras ciências facilitadoras da exegese, da aplicação e de sua criação. As disciplinas jurídicas são divididas em dois grupos, ou seja, as fundamentais e as auxiliares. No primeiro grupo, encontramos: Ciência do Direito; Filosofia do Direito; e Sociologia do Direito. TEORIA DO DIREITO - RESUMÃO Por: 18/11/2014 Dentro do segundo grupo podemos citar: História do Direito; Direito Comparado; Economia; Moral; Medicina Legal; Ciência Política; Psicologia Judiciária; Criminologia. Esta última se desdobra em: a Antropologia Criminal, a Psicologia Criminal, a Sociologia Criminal e a Criminalística, entre outras. (18) JUÍZO DE VALOR E JUÍZO DE REALIDADE: Juízo de Valor: são afirmações emitidas baseadas em crenças, valores, princípios ou percepções de cada indivíduo; Juízo de Realidade: está vinculado à experiência. Surge da elaboração ideal das experiências diretas. Com o juízo da realidade, por meio da avaliação, o homem atribui significado à realidade, como ele a percebe. (19) INTEGRAÇÃO DO DIREITO (ANALOGIA, COSTUME E PRINCÍPIOS GERAIS): Analogia: é uma inferência ou um argumento de um particular para outro particular, em oposição à dedução, indução e abdução, nas quais pelo menos uma das premissas ou conclusão é geral. Costume (3 TIPOS): é o comportamento reiterado pela sociedade com convicção de obrigatoriedade: SECUNDUM LEGEM: conforme a lei; PRAETER LEGEM: preenche lacunas da lei; CONTRA LEGEM: contrário à lei; Princípios Gerais do Direito: para Miguel Reale, são enunciações normativas de valor genérico, que condicionam e orientam a compreensão do ordenamento jurídico em sua aplicação e integração ou mesmo para a elaboração de novas normas. (20) DISTINÇÃO ENTRE PROCESSO LEGISLATIVOE PROCEDIMENTO LEGISLATIVO? Processo legislativo é o conjunto de atos necessários para elaborar, discutir e aprovar uma lei; Procedimento legislativo é o rito, o caminho pelo qual os atos do processo legislativo se realizam. Tipos de rito: a) Ordinário: para leis ordinárias; b) Sumário: para leis ordinárias em regime de urgência; c) Especial: por exceção, aquele adotado para as demais espécies legislativas (emendas, leis complementares, medidas provisórias, leis delegadas). (21) O QUE É INICIATIVA (EM RELAÇÃO AO PROCESSO LEGISLATIVO): É o direito subjetivo de apresentar projeto de lei; TEORIA DO DIREITO - RESUMÃO Por: 18/11/2014 (22) O QUE É DISCUSSÃO (EM RELAÇÃO AO PROCESSO LEGISLATIVO): É a fase de estudo e deliberação sobre o projeto de lei. Essa fase envolve: 1. Debates; 2. Estudos; 3. Pareceres das comissões; 4. Emendas 5. Redação; 6. Votação do projeto; (23) O QUE SÃO EMENDAS LEGISLATIVAS? São propostas de alteração doprojeto de lei original. (24) O QUE É QUÓRUM? É o número mínimo de pessoas necessário para se instalar uma assembleia. TOTAL DE DEPUTADOS: 513 TOTAL DE SENADORES: 81 MAIORIA ABSOLUTA: 257 MAIORIA ABSOLUTA: 41 MAIORIA RELATIVA: 129 A 257 MAIORIA RELATIVA: 21 A 41 (25) TIPOS DE SANÇÃO DA LEI Expressa: o Presidente tem o prazo de 15 dias para sancionar ou vetar a lei. Caso haja o veto, deverá comunicar ao presidente do senado o motivo do veto. (tem 30 dias para colocar o veto em votação); Tácita: decorrente do silêncio. (26) QUANDO PODE ACONTECER O VETO? Quando a lei proposta contrariar o interesse público; Quando a lei for inconstitucional. * O VETO PODE SER TOTAL OU PARCIAL; ** SEMPRE QUE HOUVER VETO, o projeto retorna para o Congresso. *** A ANÁLISE DO VETO É FEITA PELAS DUAS CASAS (SENADO E CÂMARA DOS DEPUTADOS); **** O VETO SÓ PODE SER REJEITADO PELA MAIORIA ABSOLUTA DOS DEPUTADOS E SENADORES; (27) O QUE É PROMULGAÇÃO? É o ato pelo qual o Executivo declara a validade e obrigação da lei. A promulgação decorre da sanção. (28) HERMENÊUTICA (é a ciência da interpretação. Tem por objetivo o estudo e a sistematização dos processos aplicáveis p/ se determinar o sentido e o alcance das expressões de direito) TEORIA DO DIREITO - RESUMÃO Por: 18/11/2014 Interpretação abstrata da norma jurídica; (interpretação é a aplicação prática dos preceitos teóricos da hermenêutica) Aplicação concreta da norma jurídica; 28.1 Espécies de interpretação: Quanto à origem (origem é aquela que busca de onde partiu a análise da norma – sentenças, acórdãos, jurisprudência): 1) Judiciária ou usual; 2) Legal ou autêntica (objetivos do criador da norma); 3) Administrativa; 4) Doutrinária ou científica. Quanto ao método: 1) Gramatical ou filológica; 2) Lógico-sistemática; 3) Histórica; 4) Sociológica; 5) Teleológica; Quanto aos resultados: 1) Declarativa/especificadora; 2) Extensiva; 3) Restritiva; 4) Interpretação e integração (analogia, costumes e princípios gerais do direito). REFERÊNCIAS http://www.infoescola.com/direito/fontes-do-direito/ http://jus.com.br/forum/74247/o-que-e-direito-natural-afinal http://www.projuris.com.br/o-que-e-sistema-juridico-qual-sua-definicao/ http://www.ambitojuridico.com.br/site/index.php/?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id =12177&revista_caderno=9 http://pt.wikipedia.org/wiki/Direito_administrativo http://pt.wikipedia.org/wiki/Direito_tribut%C3%A1rio http://pt.wikipedia.org/wiki/Direito_comercial DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. http://www.jurisway.org.br/v2/cursoonline.asp?id_curso=197&pagina=1&id_titulo=1813 http://www.jurisway.org.br/v2/cursoonline.asp?id_curso=197&pagina=1&id_titulo=1813 http://flaviotartuce.jusbrasil.com.br/artigos/121820125/o-que-e-antinomia-juridica http://www.zemoleza.com.br/trabalho-academico/humanas/direito/o-direito-e-as-ciencias- afins/ http://pt.slideshare.net/Thiagojbk/juizos-de-realidade-e-valor http://introducaoaodireito.info/wpid/?p=429
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